АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ул. Якубовича, д.4, Санкт-Петербург, 190000

http://fasszo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

21 декабря 2023 года

Дело №

А56-54470/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 декабря 2023 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Власовой М.Г., судей Дмитриева В.В., Елагиной О.К.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью «Нефтегазовые технологии и инженерные изыскания» ФИО1 (доверенность от 23.06.2023), от общества с ограниченной ответственностью «Баштехкорпорация» ФИО2. (доверенность от 24.08.2023),

рассмотрев 21.12.2023 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Баштехкорпорация» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.06.2023 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2023 по делу № А56-54470/2022,

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «Нефтегазовые технологии и инженерные изыскания», адрес: 196247, Санкт-Петербург, пл. Конституции, д. 3, корп. 2, лит. А, пом. 64Н, ОГРН1147847092216, ИНН 

<

***> (далее – Компания), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «БашТехКорпорация», адрес: 629306, Ямало-Ненецкий автономный округ, 

<

...>, кааб. 12,                  ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее - Общество), о взыскании                    95 299 426,28 руб. неотработанного аванса по договору от 28.04.2021                          № 0897/20/СУБ17 (далее – Договор), 3 026 083,16 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 05.03.2021 по 04.05.2022, а также с 05.05.2022 по день фактического исполнения; 840 000 руб. штрафа за нарушение условий договора, 21 944,75 руб. штрафа за не предоставление исполнительной документации. 

Общество предъявило встречный иск, уточненный в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительными пунктов 3.2 и 3.3 Договора, признании иждивения по Договору возложенным на генподрядчика, взыскании 288 044 352,29 руб. 

Решением суда первой инстанции от 20.06.2023 первоначальный иск  удовлетворен в части взыскания с Общества в пользу Компании 95 299 426,28 руб. неосновательного обогащения, 1 409 909,32 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 05.03.2021 по 31.03.2022, а также проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму неосновательного обогащения из расчета ключевой ставки Банка России, действующей в соответствующие периоды с 01.10.2022 по дату фактического возврата денежных средств, 840 000 руб. штрафа за нарушение условий договора, 21 944,75 руб. штрафа за не предоставление исполнительной документации, в остальной части первоначального и во встречном иске отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 11.10.2023 решение суда от 20.06.2023 изменено в части удовлетворения требования Компании о взыскании штрафа за неисполнение субподрядчиком обязанности по предоставлению исполнительной документации. С Общества в пользу Компании по первоначальному иску взыскано 4388,95 руб. штрафа за не предоставление исполнительной документации. В остальной части решение от 20.06.2023 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит обжалуемые судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В отзыве на кассационную жалобу Компания указывает на законность и обоснованность обжалуемых судебных актов.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы кассационной жалобы, а представитель Компании возражал против ее удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как установлено судами, Компания (генподрядчик) и Общество (субподрядчик) 28.04.2021 заключили Договор, по условиям которого субподрядчик принял на себя обязательство выполнить комплекс строительно-монтажных работ в составе стройки «Дожимная компрессорная станция на УКПГ-11В Ен-Яхинского НГКМ», а генподрядчик - принять их и оплатить (пункт 2.1). 

Согласно пункта 3.1 Договора, в редакции дополнительного соглашения от 10.01.2023 № 6, стоимость работ составляет 218 176 684,64 руб., в т.ч. НДС. 

Срок выполнения работ дополнительным соглашением от 20.10.2021 № 4 продлен до 30.04.2022. 

В соответствии с пунктами 4.1.1, 4.1.З, 4.6.6, 10.3.2, 11.37, 11.38, 11.39, 11.40, 11.56, 13.13, 21.2, 24.9 Договора предоставление исполнительной документации является обязанностью субподрядчика. 

По условиям пункта 3.1 Договора, в случае превышения стоимости фактически выполненных работ, в том числе несогласованных дополнительных работ, понесенных непредвиденных расходов над ценой работ, такие суммы возмещению генподрядчиком не подлежат ни при каких обстоятельствах, за исключением случаев, предусмотренных Договором. Цена работ включает в себя стоимость работ, предусмотренных договором, стоимость расходных материалов, всех материалов необходимых для выполнения работ и не предусмотренных. Приложениями №1, 16, вознаграждение, также учитывает все возможные затраты субподрядчика, в том числе затраты на проживание и организацию питания, вахтовые надбавки и все иные расходы на выполнение работ, включая, но, не ограничиваясь затратами, указанными в пункте 3.3 Договора. 

В соответствии с пунктом 3.3 Договора в составе цены работ учитываются все возможные расходы субподрядчика, включая, но не ограничиваясь, следующими затратами: затраты, связанные с перебазированием субподрядчика (субсубподрядчиков) с одной стройки на другую, включая перебазировку строительной техники в период строительства Объекта; издержки, связанные с инфляционными рисками; затраты на плату за негативное воздействие за размещение отходов производства и потребления в пределах установленных лимитов на период строительства; затраты, связанные с деятельностью по обращению с отходами производства и потребления, образовавшимися в период строительства; дополнительные затраты при производстве строительно-монтажных (ремонтно-строительных работ) работ в зимнее время; затраты по перевозке автомобильным и/или иным транспортом работников Субподрядчика (субсубподрядчиков) или компенсация расходов по организации специальных маршрутов городского транспорта; затраты, связанные с осуществлением работ вахтовым методом (за исключением вахтовой надбавки к тарифной ставке, учитываемой в локальных сметах); затраты, связанные с командированием рабочих для выполнения строительно-монтажных и специальных строительных работ; затраты на проведение специальных мероприятий по обеспечению нормальных условий труда; резерв средств на любые непредвиденные работы и затраты, необходимые для выполнения обязательств по договору; затраты на демонтаж объектов (зданий и сооружений), находящихся в зоне застройки Объектов (при необходимости); затраты, связанные с использованием электроэнергии от передвижных источников электроснабжения. 

В соответствии с пунктом 3.6.1 Договора объемы работ и их стоимость считаются измененными с момента подписания дополнительного соглашения к Договору, заключаемого на основании согласованных генподрядчиком и заказчиком изменений объемов и стоимости работ и затрат. 

Согласно пункта 3.6.2 Договора, при выявлении субподрядчиком в процессе строительства необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в Договоре, субподрядчик обязан заблаговременно (не менее 7 рабочих дней до планируемой даты начала их выполнения) предупредить генподрядчика о данном обстоятельстве и согласовать с ним необходимость выполнения соответствующих работ. 

До начала выполнения дополнительных работ субподрядчик составляет акт на производство дополнительных работ с указанием видов и объемов работ, который согласовывается с уполномоченными представителями генподрядчика, заказчика, Авторского надзора и Строительного контроля генподрядчика и заказчика. На основании подписанного акта разрабатывается Рабочая и Сметная документация. 

Объемы работ и их цена считаются измененными с момента подписания сторонами дополнительного соглашения к Договору, заключаемого на основании согласованных актов на производство дополнительных работ. В случае несогласия с необходимостью проведения дополнительных работ генподрядчик обязан в течение 15 рабочих дней с момента получения от субподрядчика в соответствии с первым абзацем настоящего пункта с комплектом надлежащим образом оформленных документов, направить субподрядчику мотивированный отказ в проведении дополнительных работ, отсутствие письменного согласования заказчика, стороны считают мотивированным отказом от подписания. В случае отсутствия обоснования необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в проектной и рабочей документации, либо в случае проведения дополнительных работ без предупреждения генподрядчика, субподрядчик не вправе требовать оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных данным обстоятельством затрат. 

В разделе 17 Договора предусмотрены ответственность сторон и санкции. 

По условиям пункта 17.24 Договора при нарушении субподрядчиком сроков предоставления документов (кроме первичных документов и документов, необходимых для применения вычетов по НДС), обязанность по предоставлению которых предусмотрена в Договоре, генподрядчик вправе взыскать с субподрядчика штраф в размере 0,02% от стоимости выполненных работ за месяц, в котором было допущено нарушение (за не предоставление каждого вида документа). 

Согласно пункту 17.31 Договора за каждое выявленное строительным контролем и корпоративным контролем ПАО «Газпром» нарушение, не устраненное в установленные сроки, генподрядчик вправе потребовать у субподрядчика уплаты штрафа в размере 20 000 руб. 

Статьей 24.3 Договора предусмотрено право генподрядчика в одностороннем порядке отказаться от исполнения Договора и потребовать возврата всех уплаченных по Договору денежных средств, если в ходе строительства станет очевидно, что работы не будут выполнены в срок (просрочка выполнения какого-либо этапа работ составит более 30 календарных дней) либо будут выполнены ненадлежащим образом, и субподрядчик в назначенный генподрядчиком срок не устранит недостатки по требованию генподрядчика. 

Генподрядчик произвел оплату авансовых платежей в размере                        196 574 717,90 руб., что Обществом не оспаривается. 

Субподрядчик выполнил работы и сдал их результат генподрядчику согласно справкам о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на сумму            101 275 291,62 руб. 

Письмами от 11.08.2021 № 2556, от 26.08.2021 № 2779, от 30.08.2021 № 2819, от 01.09.2021 № 2866, от 24.11.2021 № 4260 субподрядчик был уведомлен о выявленных нарушениях, общее количество которых и не устраненных Обществом в срок, составило 42 нарушения. 

Применительно к пункту 17.31 Договора генподрядчик начислил субподрядчику штраф в размере 840 000 руб. 

Письмом от 24.11.2021 № 4826 генподрядчик запросил от субподрядчика надлежащим образом оформленный комплект исполнительной документации за работы, выполненные в декабре 2021 года в срок до 27.12.2021. 

Аналогичные требования заявлены в письмах от 24.02.2022 № 714, от 28.02.2022 № 762, от 09.03.2022 № 936, от 17.03.2022 № 1130. 

Поскольку Обществом не была предоставлена надлежащим образом оформленная исполнительная документация на выполненные работы, генподрядчик начислил субподрядчику штраф в размере 21 944,75 руб. в порядке пункта 17.24 Договора. 

Генподрядчик 10.02.2022 направил в адрес субподрядчика письмо от 10.02.2022 № 509, которым уведомил об одностороннем расторжении Договора согласно пункту 24.3 Договора, а также потребовал в течение 5 рабочих дней с даты расторжения Договора в срок до 04.03.2022 осуществить возврат суммы неотработанного аванса в размере 95 299 426,28 руб. 

Генподрядчик 31.03.2022 обратился к субподрядчику с претензией, содержащей требования о возврате неотработанного аванса, уплате штрафных санкций. 

Оставление претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском. 

Суды удовлетворили иск в части.

В обоснование встречного иска Общество указало, что в абзаце 2 пункта 3.2 Договора указано, что цена работ включает в себя стоимость работ, предусмотренных Договором, стоимость расходных материалов, всех материалов, необходимых для выполнения работ и не предусмотренных Приложением № 1.16, вознаграждение, а также учитывает все возможные затраты субподрядчика, в том числе затраты на проживание и организацию питания, вахтовые надбавки и все иные расходы на выполнение работ, включая, но не ограничиваясь затратами, указанными в пункте 3.3 Договора.

Общество просило о признании недействительными пунктов 3.2 и 3.3 Договора, признании иждивения по Договору возложенным на генподрядчика, взыскании         288 044 352 руб. 59 коп.

В удовлетворении встречного иска отказано.

Изучив материалы дела, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –    ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

На основании пункта 3 статьи 743 ГГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Согласно пункту 4 статьи 743 ГК РФ, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 названной статьи лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика.

В соответствии с пунктом 2 статьи 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Согласно пункту 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

Пунктом 3 статьи 453 ГК РФ предусмотрено, что в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

Согласно условиям Договора цена работ является твердой, а в случае превышения фактически выполненных работ, в том числе несогласованных дополнительных работ, понесенных непредвиденных расходов над ценой работ, такие суммы возмещению генподрядчиком не подлежат не при каких обстоятельствах, за исключением случаев, предусмотренных Договором.

Пунктом 3.10 Договора предусмотрено, что субподрядчик полностью ознакомился со всеми условиями, которые влияют на цену работ и действуют на дату подписания Договора, учел в своих расчетах затраты и прибыль и в будущем не будет иметь права требовать никаких платежей, за исключением предусмотренных Договором.

Договор подписан Обществом без каких-либо возражений.

Статьей 431 ГК РФ предусмотрено, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Условия Договора содержат указание на процедуру согласования дополнительных работ, на процедуру проверки документов и приемку генподрядчиком в случае предоставления полного комплекта необходимых документов.

Общество не представило в материалы дела доказательств соблюдения процедуры согласования дополнительных работ, предусмотренных условиями Договора, не представило доказательств того, что выполнение дополнительных работ без согласования было вызвано необходимостью немедленных действий в интересах генподрядчика, в частности в связи с тем, что приостановка выполнения работ могла привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Обществом не направлялись документы о приостановке выполнения работ, в связи с необходимостью получения согласования необходимости выполнения дополнительных работ, как это предусмотрено статьей 743 ГК РФ.

Выполнение Обществом работ без внесенных в установленном порядке изменений в Договор, свидетельствует о том, что субподрядчик, приступивший к выполнению работ, не мог не знать, что работы выполняются им при очевидном отсутствии обязательства и принял на себя соответствующие риски исполнения обязательства не в соответствии с его условиями.

В пункте 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору подряда» разъяснено, что подрядчик, не выполнивший предусмотренной пунктом З статьи 743 ГК РФ обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приемки.

При отсутствии согласия заказчика на выполнение дополнительных работ фактическое выполнение работ не может повлечь обязанность заказчика их оплатить. 

Поскольку ответчик при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявлял ходатайство о снижении неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ, судом апелляционной инстанции правомерно отклонены доводы Общества о возможности снижения неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ.

Довод заявителя жалобы о неправомерном отказе суда первой инстанции в удовлетворении ходатайства о назначении судебной экспертизы подлежит отклонению. Назначение по делу судебной экспертизы является правом, а не обязанностью арбитражного суда. При рассмотрении соответствующих ходатайств суд учитывает, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены таким доказательством. При этом арбитражный суд вправе отказать в назначении экспертизы, если сочтет, что ее назначение нецелесообразно. 

Приведенные в жалобе доводы повторяют позицию по делу и аргументы апелляционной жалобы, были рассмотрены и правомерно отклонены судом апелляционной инстанции, по существу направлены на иную оценку исследованных судами доказательств.

Переоценка доказательств в полномочия суда кассационной инстанции не входит (статьи 286 и 287 АПК РФ, пункт 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции»).

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды установили все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, кассационной инстанцией не установлено.

Постановление апелляционной инстанции, изменившее решение суда первой инстанции, является законным и обоснованным, и правовые основания для его отмены отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2023 по делу № А56-54470/2022 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Баштехкорпорация» - без удовлетворения.

Председательствующий

М.Г. Власова

Судьи

В.В. Дмитриев

О.К. Елагина