ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А48-5182/2021

город Воронеж

17 мая 2022 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 мая 2022 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

судей

ФИО1,

ФИО2, 

ФИО3,

 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО4,

при участии:

от Департамента государственного имущества и земельных отношений Орловской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее – Департамент или заявитель):

от Управления по Орловской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее – УФАС по Орловской области, антимонопольный орган):

от общества с ограниченной ответственностью «Титан» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее – ООО «Титан»):

 

от Администрации города Орла (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>):

 

от Управления градостроительства, архитектуры и землеустройства Орловской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>):

ФИО5 – представитель по доверенности от 01.07.2021 № 15-д;

ФИО6 –представитель по доверенности от 14.01.2022 № 107/02;

представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу УФАС по Орловской области на решение Арбитражного суда Орловской области от 27.12.2021 по делу № А48-5182/2021, принятое по заявлению Департамента государственного имущества и земельных отношений Орловской области к УФАС по Орловской области о признании недействительным частично решения от 15.03.2021 по делу № 057/01/17-818/2020, 

третьи лица: ООО «Титан», Администрация города Орла, Управление градостроительства, архитектуры и землеустройства Орловской области,

УСТАНОВИЛ:

Департамент государственного имущества и земельных отношений Орловской области обратился в арбитражный суд с заявлением к УФАС по Орловской области о признании недействительным решения от 15.03.2021 по делу № 057/01/17-818/2020 в части пунктов 1 и 3.

Дело рассматривалось с участием лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Титан», Администрации города Орла, Управления градостроительства, архитектуры и землеустройства Орловской области.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 27.12.2021 по делу № А48-5182/2021 заявленные требования удовлетворены частично.

Признан недействительным пункт 1 решения Федеральной антимонопольной службы по Орловской области от 15.03.2021 по делу № 057/01/17-818/2020. 

В остальной части в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, УФАС по Орловской области обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы ссылается на наличие оснований для проведения в отношении действий Департамента мероприятий по контролю со стороны антимонопольного органа.

По мнению подателя жалобы, на действия Департамента по проверке поступивших заявлений на соответствие критериям, которым должны соответствовать объекты социально-культурного и коммунально - бытового значения, масштабные инвестиционные проекты, для размещения (реализации) которых допускается предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов распространяются требования о защите конкуренции.

Судебное разбирательство откладывалось на 06.05.2022.

В судебном заседании 06.05.2022 было установлено, что судебное поручение Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2022 по настоящему делу об организации видеоконференцсвязи не может быть исполнено Арбитражным судом Орловской области по независящим от суда причинам.

В судебном заседании был объявлен перерыв до 12.05.2022.

В продолженном судебном заседании представитель УФАС по Орловской области поддержала доводы апелляционной жалобы, просила решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель Департамента возражала против доводов апелляционной жалобы, признавала решение суда законным и обоснованным.

Представители третьих лиц в судебное заседание не явились.

Учитывая, что в материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания, на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие неявившихся лиц.

Из материалов дела следует, и установлено судом первой инстанции, что 21.08.2019 в информационной системе «Портал Орловской области - публичный информационный центр» в информационно-телекоммуникационной сети Интернет размещено «Извещение о проведении конкурсного отбора масштабных инвестиционных проектов, соответствующих одному из критериев, установленных части 1 статьи 3 Закона № 1884-ОЗ (идентификационный номер 0568).

Согласно Извещению конечным результатом конкурсного отбора масштабных инвестиционных проектов является предоставление победителю конкурсного отбора права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для реализации заявленного победителем масштабного инвестиционного проекта по решению Губернатора Орловской области. 

Реализация масштабного инвестиционного проекта планировалась на земельном участке с кадастровым номером 57:25:0040307:89, местоположением: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов; вид разрешенного использования: многоэтажная жилая застройка (высотная застройка), площадью 5100 кв.м.

Извещением также предусмотрены критерии и порядок оценки масштабных инвестиционных проектов, определены содержание заявления на участие в конкурсном отборе и перечень прилагаемых к нему документов.

По условиям Извещения установлены определённые критерии которым должны соответствовать масштабные инвестиционные проекты, а именно «инвестиционный проект предусматривает строительство многоквартирного дома (многоквартирных домов), а также обязанность арендатора земельного участка безвозмездно передать не менее десяти процентов общей площади жилых помещений в указанном многоквартирном доме (многоквартирных домах) и (или) принадлежащие арендатору земельного участка на праве собственности новые (не бывшие в употреблении, в ремонте, не являющиеся восстановленными) жилые помещения в иных многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию не ранее чем за 5 лет до передачи жилых помещений в государственную (муниципальную) собственность в соответствии с настоящим пунктом, расположенных на территории городского поселения, городского округа Орловской области по месту нахождения земельного участка, предоставляемого в аренду, либо на территории муниципального района Орловской области (в случае, если земельный участок, предоставляемый в аренду, находится на территории сельского поселения Орловской области, входящего в состав данного муниципального района Орловской области), общая площадь которых в совокупности составляет не менее чем десять процентов общей площади жилых помещений в многоквартирном доме (многоквартирных домах), которые - панируется построить в рамках инвестиционного проекта: в муниципальную собственность городского поселения Орловской области, городского округа Орловской области по месту нахождения земельного участка из земель, находящихся в муниципальной собственности муниципальных образований Орловской области, либо из земель, государственная собственность на которые не разграничена, предоставляемого в аренду, либо в муниципальную собственность муниципального района Орловской области в случае, если земельный участок из земель, находящихся в муниципальной собственности муниципальных образований Орловской области, либо из земель, государственная собственность на которые не разграничена, предоставляемый в аренду, находится на территории сельского поселения Орловской области, входящего в состав данного муниципального района Орловской области, в целях последующего предоставления указанных жилых помещений гражданам, лишившимся жилых помещений в результате чрезвычайных ситуаций, а также гражданам, переселяемым из жилищного фонда».

Заявления о предоставлении права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для реализации масштабного инвестиционного проекта предоставляются в Департамент.

03.09.2019 ООО «Титан» обратилось в Департамент с заявлением предоставлении права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для реализации масштабного инвестиционного проекта. В заявлении содержалось следующее описание проекта: строительство жилого дома «Высотка на Раздольной», предусматривающего строительство одного многоквартирного дома общей площадью 9000 кв.м. Строительство дома предусмотрено в этажности 17 этажей. 

В процессе реализации проекта предусмотрено создание благоустроенной территории дворов, парковочных площадок, с организацией рекреационной зоны. Земельный участок для масштабного инвестиционного проекта расположен в Северном районе г. Орла, ограничен улицами Раздольная, Металлургов, имеет кадастровый номер 57:25:0040307:89, площадь 5100 кв.м. 

Заявлением также предусмотрен плановый срок использования земельного участка с кадастровым номером 57:25:0040307:89 – три года. 

Письмом от 16.09.2019 № 473-з Департамент, руководствуясь пунктом 7 Порядка конкурсного отбора отказал ООО «Титан» в рассмотрении заявления указав, что представленное ООО «Титан» заявление о предоставлении права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов не соответствует установленным критериям, а именно имеются сведения о наличии задолженности по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в Российской Федерации, зачисляемые в Пенсионный фонд Российской Федерации и выплату страховой пенсии (перерасчеты, недоимка и задолженность по соответствующему платежу за расчетные периоды, истекшие до 01.01.2017), а также в отношении страховых взносов на обязательное медицинское страхование работающего населения, зачисляемые в бюджет Федерального фонда обязательного медицинского страхования за расчетные периоды, истекшие 01.01.2017; не представлены и на официальных интернет ресурсах отсутствуют документы, подтверждающие наличие у ООО «Титан» опыта строительства многоквартирных жилых домов; с учетом действующих Правил землепользования и застройки городского округа «Город Орел и установленных ими предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства, строительство объекта с заявленными показателями в 17 этажей общей площадью 9 000 м2 невозможно.

ООО «Титан», не согласившись с отказом в допуске к конкурсному отбору на право на заключения договора аренды земельного участка без проведения торгов, обратился с исковым заявлением в Арбитражный суд Орловской области. 

Решением Арбитражного суда Орловской области 22.06.2020 по делу № А48-11600/2019 требования ООО «Титан» были удовлетворены, отказ Департамента в рассмотрении заявления ООО «Титан» от 03.09.2019 №473-З оформленный письмом от 16.09.2019 №473-З признан незаконным.

Указанные обстоятельства послужили основанием для возбуждения 18.12.2020 дела № 057/01/17-818/2020 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения Департаментом государственного имущества и земельных отношений Орловской области части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции. 

По результатам рассмотрения дела № 057/01/17-818/2020 признан факт нарушения Департаментом государственного имущества и земельных отношений Орловской области пунктов 2,3 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» при проведении конкурсного отбора масштабных инвестиционных проектов, установленных частью 1 статьи 2 Закона Орловской области от 04.12.2015 №1884-ОЗ «Об установлении критериев, которым должны соответствовать объекты социально-культурного и коммунально-бытового значения, масштабные инвестиционные проекты, для размещения (реализации) которых допускается предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов, в части необоснованного отказа в допуске ООО «Титан» к участию в данном конкурсном отборе (пункт 1 решения), материалы дела переданы должностному лицу Управления для решения вопроса о возбуждении административного производства по части 1 статьи 14.9 КоАП РФ (пункт 3 решения).

Полагая, что пункты 1 и 3 решения антимонопольного органа являются незаконным, нарушающим права и законные интересы заявителя, Департамент обратилось в арбитражный суд за судебной защитой.

Арбитражный суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, пришел к выводу, что пункт 1 оспариваемого решения не соответствует закону. Оснований для удовлетворения требований о признании недействительным пункта 3 решения антимонопольного органа судом не установлено.

При этом суд первой инстанции указал, что рассматриваемый конкурсный отбор не является предметом антимонопольного контроля со стороны Управления.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, но вместе с тем приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) определены организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 39 Закона о защите конкуренции Антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства.

В соответствии с пунктом 1 части 9 статьи 44 закона о защите конкуренции антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в случае, если вопросы, указанные в заявлении, материалах, не относятся к компетенции антимонопольного органа.

Из материалов дела следует, что основанием для возбуждения антимонопольного дела по признакам нарушения Департаментом части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции послужило заявление ООО «Титан», согласно которому последнему было необоснованно отказано в допуске к участию в конкурсном отборе масштабных инвестиционных проектов, извещение № 0568 (т.2 л.д. 1).

В соответствии с пунктом 1 статьи 22 Закона о защите конкуренции к компетенции антимонопольного органа отнесен государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных объектов и других природных ресурсов. 

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции конкуренция представляет собой соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Таким образом, для решения вопроса о наличии у антимонопольного органа компетенции по вопросам, поставленным в заявлении о нарушении законодательства о защите конкуренции, и для принятия мер антимонопольного реагирования необходимо установить возможное нарушение органами власти требований законодательства Российской Федерации и, что результатом указанного нарушения стало, либо могло стать ограничение, устранение, недопущение соперничества хозяйствующих субъектов на отдельном товарном рынке (рынке оказания услуг).

Указанный вывод соответствует правовой позиции Арбитражного суда Волго-Вятского округа, изложенной в постановлении от 30.06.2021 по делу № А43-16411/2020 (в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации отказано Определением Верховного Суда РФ от 18.01.2021 № 301-ЭС21-19817).

Применительно к настоящему спору судом апелляционной инстанции учитывается, что рассматриваемые действия Департамента состоялись в ходе проверки заявления ООО «Титан» от 03.09.2019 № 473-з о предоставлении права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для реализации масштабного инвестиционного проекта.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 39.6 Земельного кодекса (далее – ЗК РФ) договор аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается без проведения торгов в случае предоставления земельного участка юридическим лицам в соответствии с распоряжением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации для размещения объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения, реализации масштабных инвестиционных проектов при условии соответствия указанных объектов, инвестиционных проектов критериям, установленным законами субъектов Российской Федерации.

Согласно разъяснениям, изложенным в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2017), в тех случаях, когда требуется проведение публичных процедур, подразумевающих состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, работы, услуги, доступ к соответствующему товарному рынку либо право ведения деятельности на нем. 

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 37 постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» (Постановление Пленума ВС РФ № 2), в котором, в частности, установлено, что по смыслу взаимосвязанных положений части 1 статьи 1, частей 1 и 4 статьи 17, части 5 статьи 18 Закона № 135-ФЗ антимонопольный контроль допускается в отношении процедур, обязательность проведения которых прямо предусмотрена законом и введена в целях предупреждения и пресечения монополистической деятельности, формирования конкурентного товарного рынка, создания условий его эффективного функционирования, например конкурентных процедур определения поставщика в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Судом апелляционной инстанции учитывается, что предоставление права на заключение договора аренды в соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 39.6 ЗК РФ осуществляется в специальном порядке без проведения торгов.

Вместе с тем, судом установлено, что предоставление земельного участка в порядке пункта 3 части 2 статьи 39.6 ЗК РФ осуществляется на основании распоряжения высшего должностного лица субъекта Российской Федерации для размещения объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения и реализации масштабных инвестиционных проектов при условии соответствия указанных объектов и инвестиционных проектов  соответственно критериям, установленным законами субъектов Российской Федерации.

Порядок издания соответствующего распоряжения установлен Постановлением Правительства Орловской области от 11.04.2016 № 116 «О предоставлении права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для размещения объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, реализации масштабного инвестиционного проекта» (вместе с «Порядком подготовки распоряжения Губернатора Орловской области о предоставлении права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для размещения объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, реализации масштабного инвестиционного проекта», «Порядком определения соответствия объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения, масштабных инвестиционных проектов критериям, установленным Законом Орловской области от 4 декабря 2015 года № 1884-ОЗ «Об установлении критериев, которым должны соответствовать объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения, масштабные инвестиционные проекты, для размещения (реализации) которых допускается предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов») (далее – Порядок № 116).

Согласно пункту 1 Порядка № 116 указанный акт регламентирует общие положения подготовки распоряжения Губернатора Орловской области о предоставлении права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для размещения объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, реализации масштабного инвестиционного проекта, а также устанавливает требования, предъявляемые к заявлению о предоставлении ему права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для размещения объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения или реализации масштабного инвестиционного проекта, а также к прилагаемым к такому заявлению документам.

В соответствии с пунктом 2 Порядка № 116 юридическое лицо, заинтересованное в заключении договора аренды земельного участка, находящегося в государственной собственности Орловской области или муниципальной собственности муниципальных образований Орловской области, либо земельного участка, государственная собственность на который не разграничена, без проведения торгов для размещения объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, реализации масштабного инвестиционного проекта, представляет или направляет в Департамент государственного имущества и земельных отношений Орловской области заявление о предоставлении ему права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для размещения объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения или реализации масштабного инвестиционного проекта.

В силу подпункта 7 пункта 3 Порядка № 116 заявитель указывает  сведения о соответствии объекта, масштабного инвестиционного проекта критериям, установленным Законом Орловской области от 4 декабря 2015 года № 1884-ОЗ «Об установлении критериев, которым должны соответствовать объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения, масштабные инвестиционные проекты, для размещения (реализации) которых допускается предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов» (далее – Закон Орловской области № 1884-ОЗ), с указанием пункта и части статьи Закона Орловской области, которым соответствуют объект, масштабный инвестиционный проект.

Статьей 3 Закон Орловской области № 1884-ОЗ установлены критерии, которым должны соответствовать объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения, масштабные инвестиционные проекты, для размещения (реализации) которых допускается предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 указанной статьи одним из таких критериев является следующее: инвестиционный проект предусматривает строительство многоквартирного дома (многоквартирных домов), а также обязанность арендатора земельного участка за право заключения договора аренды земельного участка без проведения торгов передать не менее десяти процентов общей площади жилых помещений в указанном многоквартирном доме (многоквартирных домах) и (или) принадлежащие арендатору земельного участка на праве собственности новые (не бывшие в употреблении, в ремонте, не являющиеся восстановленными) жилые помещения в иных многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию не ранее чем за 5 лет до передачи жилых помещений в государственную (муниципальную) собственность в соответствии с настоящим пунктом, расположенных на территории городского поселения, городского округа Орловской области по месту нахождения земельного участка, предоставляемого в аренду, либо на территории муниципального района Орловской области (в случае, если земельный участок, предоставляемый в аренду, находится на территории сельского поселения Орловской области, входящего в состав данного муниципального района Орловской области), либо на территории муниципального округа Орловской области (в случае, если земельный участок, предоставляемый в аренду, находится на территории данного муниципального округа Орловской области), общая площадь которых в совокупности составляет не менее чем десять процентов общей площади жилых помещений в многоквартирном доме (многоквартирных домах), которые планируется построить в рамках инвестиционного проекта.

Согласно заявлению ООО «Титан» представленный Департаменту инвестиционный проект: «Строительство жилого дома «Высотка на Раздольной», предусматривающего строительство одного многоквартирного дома общей площадью 9000 кв.м. Строительство дома предусмотрено в этажности 17 этажей» соответствует критерию, установленному подпунктом 2 пункта 1 статьи 3 Закона № 1884-ОЗ.

Судом апелляционной инстанции установлено, что порядок определения лица, которому предоставляется право на заключение договора аренды, не ограничивается рассмотрением Департаментом государственного имущества и земельных отношений Орловской области поступившего с заявлением в соответствии с Порядком № 116 инвестиционного проекта.

Так, в соответствии со статьей 2 Закона № 1884-ОЗ отбор масштабных инвестиционных проектов, соответствующих критериям, указанным в части 1 настоящей статьи, для предоставления земельного участка в аренду без проведения торгов осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном Губернатором Орловской области.

Во исполнение вышеуказанного положения Закона Орловской области Указом Губернатора Орловской области от 12.04.2018 № 210 утвержден Порядок конкурсного отбора масштабных инвестиционных проектов, соответствующих одному из критериев, установленных частью 1 статьи 3 Закона Орловской области от 04.12.2015 года № 1884-ОЗ «Об установлении критериев, которым должны соответствовать объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения, масштабные инвестиционные проекты, для размещения (реализации) которых допускается предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов», в целях предоставления земельного участка в аренду без проведения торгов (далее – Порядок № 210).

В соответствии с пунктом 2 Порядка № 210 при поступлении от заявителя в Департамент государственного имущества и земельных отношений Орловской области заявления о предоставлении ему права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов для реализации масштабного инвестиционного проекта в соответствии с Порядком № 416, Департамент имущества в течение 3 рабочих дней со дня принятия заявления к рассмотрению обеспечивает размещение извещения о проведении конкурсного отбора (далее также – извещение) в государственной специализированной информационной системе «Портал Орловской области - публичный информационный центр» в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в соответствии с пунктом 4 статьи 1057 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В соответствии с частью 4 статьи 1057 ГК РФ объявление о публичном конкурсе должно содержать в числе прочего условия, предусматривающие существо задания, критерии и порядок оценки результатов работы или иных достижений, место, срок и порядок их представления, размер и форму награды, а также порядок и сроки объявления результатов конкурса.

В соответствии с пунктом 2.1 Порядка № 210 Департамент имущества принимает заявления к рассмотрению или отказывает в рассмотрении заявлений по основаниям и в порядке, предусмотренным пунктами 7 и 8 Порядка предоставления права.

В соответствии с пунктом 6 Порядка № 210 не позднее 10 рабочих дней со дня окончания срока приема заявлений Департамент имущества принимает решение о допуске заявителей к конкурсному отбору или об отказе в допуске заявителей к конкурсному отбору.

В случае если к конкурсному отбору не допущен ни один заявитель, конкурсный отбор признается несостоявшимся, о чем уведомляются заявители, а также обеспечивается размещение информации о признании конкурсного отбора несостоявшимся в государственной специализированной информационной системе «Портал Орловской области - публичный информационный центр» в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в срок, предусмотренный пунктом 6 настоящего Порядка.

Согласно пункту 7 Порядка № 210 Решение о допуске заявителя к конкурсному отбору, принятое в случае отсутствия оснований, указанных в пункте 6 настоящего Порядка, либо решение об отказе в допуске заявителя к конкурсному отбору, принятое по основаниям, указанным в пункте 6 настоящего Порядка, направляется заявителю в срок, предусмотренный пунктом 6 настоящего Порядка, письменным уведомлением. Решение об отказе направляется с указанием причин, послуживших основанием для отказа в допуске заявителя к конкурсному отбору.

В случае если к конкурсному отбору не допущен ни один заявитель, конкурсный отбор признается несостоявшимся, о чем уведомляются заявители, а также обеспечивается размещение информации о признании конкурсного отбора несостоявшимся в государственной специализированной информационной системе «Портал Орловской области - публичный информационный центр» в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в срок, предусмотренный пунктом 6 настоящего Порядка.

В силу пункта 8 Порядка № 210 в случае отсутствия оснований для отказа в допуске заявителя к конкурсному отбору, установленных пунктом 6 настоящего Порядка, Департамент имущества принимает решение о допуске заявителя к конкурсному отбору и направляет в срок, просмотренный пунктом 6 настоящего Порядка, в Департамент экономического развития и инвестиционной деятельности Орловской области обращение о подготовке заключения о соответствии (несоответствии) масштабного инвестиционного проекта критериям, установленным Законом Орловской области, с приложением копии заявления и приложенных к нему документов, решения о допуске заявителя к конкурсному отбору, а также копий документов, поступивших в рамках межведомственного взаимодействия, в целях рассмотрения каждого масштабного инвестиционного проекта на соответствие критериям, установленным Законом Орловской области, и проведения конкурсного отбора.

На основании пункта 9 Порядка № 210 Департамент экономики рассматривает поступившее от Департамента имущества обращение, предусмотренное пунктом 8 настоящего Порядка, и подготавливает заключение о соответствии (несоответствии) масштабного инвестиционного проекта критериям, установленным Законом Орловской области, в соответствии с Порядком определения соответствия объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения, масштабных инвестиционных проектов критериям, установленным Законом Орловской области, утвержденным постановлением Правительства Орловской области.

Согласно пункту 11 Порядка № 210 в случае подготовки одного заключения о соответствии масштабного инвестиционного проекта одному из критериев, указанных в части 1 статьи 3 Закона Орловской области, Департамент экономики направляет его в Департамент имущества в соответствии с Порядком определения соответствия объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения, масштабных инвестиционных проектов критериям, установленным Законом Орловской области, утвержденным постановлением Правительства Орловской области, а конкурсный отбор признается несостоявшимся и победителем признается заявитель, по масштабному инвестиционному проекту которого получено заключение о его соответствии одному из критериев, указанных в части 1 статьи 3 Закона Орловской области.

В данном случае заявитель уведомляется о признании конкурсного отбора несостоявшимся и определении его победителем в течение 3 рабочих дней со дня подготовки заключения о соответствии масштабного инвестиционного проекта одному из критериев, указанных в части 1 статьи 3 Закона Орловской области.

Вместе с тем, пунктом 12 Порядка № 210 предусмотрена возможность подготовки Департаментом двух и более заключений о соответствии масштабного инвестиционного проекта одному из критериев, указанных в пунктах 1, 3, 5 части 1 статьи 3 Закона Орловской области.

Согласно пункту 20 Порядка № 210 в случае подготовки двух и более заключений о соответствии масштабного инвестиционного проекта одному из критериев, указанных в пунктах 2, 2.1, 4 части 1 статьи 3 Закона Орловской области, Департамент экономики в целях определения победителя конкурсного отбора обеспечивает рассмотрение масштабных инвестиционных проектов на заседании Межведомственной комиссии по конкурсному отбору масштабных инвестиционных проектов по строительству многоквартирных домов.

Решение Межведомственной комиссии по конкурсному отбору масштабных инвестиционных проектов по строительству многоквартирных домов на основании пункта 27 Порядка № 210 принимается по итогам общего голосования простым большинством голосов членов Межведомственной комиссии на заседании Межведомственной комиссии.

Проанализировав положения Порядка № 210, Порядка № 116, Закона Орловской области № 1884-ОЗ в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение масштабного инвестиционного проекта, соответствующего установленным критериям, для реализации которого может быть предоставлен земельный участок в соответствии со статьей 39.6 ЗК РФ, осуществляется на конкурсной, конкурентной основе.

Так из рассматриваемого отказа от 16.09.2019 № 473-з следует, что при его принятии Департамент руководствовался пунктом 2.1 Порядка № 210.

Кроме того, материалами настоящего дела подтверждается, что в адрес Департамента поступили 2 заявления – ООО «Холикон-Инвест» (12.08.2021, т.2 л.д. 59) и ООО «Титан» (03.09.2021, т. 2 л.д. 32).

В отношении ООО «Холикон-Инвест» 11.09.2019 Департамент, руководствуясь Порядком № 210, принял решение о допуске лица к конкурсному отбору масштабного инвестиционного проекта (т.2 л.д. 58) и направил в адрес Департамента экономики обращение от него, что исключило возможность подготовки Департаментом двух заключений относительно инвестиционных проектов и привело к признанию конкурсного отбора несостоявшимся в соответствии с пунктом 11 Порядка № 210 и определению победителем ООО «Холикон-Инвест».

Судом апелляционной инстанции учитывается, что конечной целью представления масштабных инвестиционных проектов ООО «Холикон-Инвест» и ООО «Титан» являлось приобретение права на заключение договора аренды земельного участка без проведения торгов на основании статьи 39.6 ЗК РФ.

Вместе с тем, судом установлено, что изданию распоряжения высшего должностного лица Орловской области о предоставлении права на заключение договора аренды в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 39.6 ЗК РФ предшествует процедура конкурсного отбора масштабных инвестиционных проектов.

Указанная процедура конкурсного отбора в силу статьи 2 Закона Орловской области № 1884-ОЗ является обязательной и по своей цели направлена на обеспечение конкуренции при отобрании лица, для реализации инвестиционного проекта которого будет впоследствии предоставлен земельный участок.

Изложенное свидетельствует о том, что конкурсный отбор, установленный Законом № 1884-ОЗ, по своему смыслу отвечает описанию процедуры, в отношении которой в соответствии с пунктом 37 Постановления Пленума ВС РФ № 2 допускается антимонопольный контроль.

Таким образом, антимонопольный орган правомерно возбудил дело о нарушении антимонопольного законодательства по заявлению ООО «Титан» в соответствии с пунктом 1 части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции, в рассматриваемом случае имелись основания для проверки спорного отказа Департамента на соответствие требованиям Закона о защите конкуренции.

Кроме того, судом учитывается, что поступившее заявление ООО «Титан» было подано и рассмотрено не в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, в рамках которой антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а в порядке статьи 44 Закона о защите конкуренции, в связи с чем от ООО «Титан» не требовалось иметь специальный статус участника торгов.

В рассматриваемом деле Управлением были реализованы контрольные полномочия, направленные исключительно на защиту конкуренции.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами антимонопольного органа о наличии в действиях Департамента нарушения пунктов 2,3 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции в части необоснованного отказа в допуске ООО «Титан» к участию в конкурсном отборе, установленном Законом Орловской области № 1884-ОЗ.

Согласно пунктам 2, 3 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом, нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений.

Из содержания отказа Департамента имущества в допуске ООО «Титан» к участию в конкурсном отборе, установленном Законом Орловской области № 1884-ОЗ следует, что основаниями для его принятия послужили следующие обстоятельства: наличие у ООО «Титан» недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, отсутствуют сведения о наличии опыта работы, связанного с предметом реализации масштабного инвестиционного проекта (строительства жилых помещений), за 5 лет, предшествующие дате подачи заявления, из содержания ответа Управления градостроительства, архитектуры и землеустройства Орловской области от 10.09.2019 № 8/2732 на межведомственный запрос от 05.09.2019 № 473-з усматривается невозможность реализации представленного ООО «Титан» масштабного инвестиционного проекта на испрашиваемом земельном участке.

Исследовав отказ Департамента на предмет обоснованности и правомерности, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 4 Порядка № 116 к заявлению в бумажном виде и на электронном носителе прилагаются следующие документы:

1) копии учредительных документов заявителя;

2) схема расположения земельного участка на кадастровом плане территории, подготовленная в соответствии со статьей 11.10 Земельного кодекса Российской Федерации (в случае, если земельный участок, на котором предполагается размещение объекта или реализация масштабного инвестиционного проекта, не поставлен на государственный кадастровый учет);

3) копия доверенности (в случае, если заявление подписано лицом, уполномоченным действовать от имени заявителя на основании доверенности).

В случае подачи заявления в отношении масштабного инвестиционного проекта, соответствующего критерию, указанному в пункте 2 части 1 статьи 3 Закона, дополнительно представляются:

1) описание масштабного инвестиционного проекта, которое должно содержать:

а) наименование инвестиционного проекта, цель инвестиционного проекта, характеристику и описание объекта, планируемого к строительству (технико-экономические параметры объекта капитального строительства);

б) место реализации инвестиционного проекта на территории Орловской области; срок и этапы реализации инвестиционного проекта; график осуществления капитальных вложений по этапам реализации инвестиционного проекта;

в) сведения о заявленном объеме (выраженном в процентах от общей площади планируемых к строительству и вводу в эксплуатацию жилых помещений в рамках реализации масштабного инвестиционного проекта) жилых помещений, передаваемых в муниципальную собственность городского поселения Орловской области, городского округа Орловской области по месту нахождения земельного участка, предоставляемого в аренду, либо в муниципальную собственность муниципального района Орловской области в случае, если земельный участок, предоставляемый в аренду, находится на территории сельского поселения Орловской области, входящего в состав данного муниципального района Орловской области;

2) оформленное письменно согласие на осуществление передачи жилых помещений в муниципальную собственность городского поселения Орловской области, городского округа Орловской области по месту нахождения земельного участка, предоставляемого в аренду, либо в муниципальную собственность муниципального района Орловской области в случае, если земельный участок, предоставляемый в аренду, находится на территории сельского поселения Орловской области, входящего в состав данного муниципального района Орловской области;

3) сведения о наличии опыта работы, связанного с предметом реализации масштабного инвестиционного проекта (строительства жилых помещений), за 5 лет, предшествующие дате подачи заявления;

4) копию бизнес-плана масштабного инвестиционного проекта;

5) сведения о непроведении ликвидации юридического лица и отсутствии решения арбитражного суда о признании юридического лица несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства, о неприостановлении деятельности юридического лица в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на дату подачи заявления, об отсутствии у юридического лица недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации.

В соответствии с порядком № 210 Департамент имущества принимает решение об отказе в допуске заявителя к конкурсному отбору в случае, если:

с заявлением обратилось ненадлежащее лицо или заявление не содержит сведений, предусмотренных в извещении и пунктом 3 Порядка предоставления права;

к заявлению приложены документы, состав и содержание которых не соответствуют требованиям, установленным в пунктах 4, 4.1 - 4.5 Порядка предоставления права;

хотя бы один ответ на межведомственный информационный запрос содержит заключение о невозможности размещения на указанном в заявлении земельном участке объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, реализации масштабного инвестиционного проекта либо о наличии оснований, указанных в статье 39.16 Земельного кодекса Российской Федерации, препятствующих предоставлению земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, без проведения торгов;

выявлен факт представления заявителем недостоверных сведений;

суммарная общая площадь жилых помещений согласно предоставленному(-ым) разрешению(-ям) на ввод многоквартирного дома как объекта в эксплуатацию составляет менее одной тысячи пятисот квадратных метров (в отношении масштабного инвестиционного проекта, соответствующего критерию, указанному в пунктах 2, 2.1, 4 части 1 статьи 3 Закона Орловской области);

уставный капитал (уставный фонд) заявителя составляет менее двух миллионов пятисот тысяч рублей (в отношении масштабного инвестиционного проекта, соответствующего одному из критериев, указанных в пунктах 2, 2.1, 4 части 1 статьи 3 Закона Орловской области).

Аналогичные положения приведены в Порядке № 116.

Наличие у ООО «Титан» недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации объективно подтверждается представленной в материалы дела письмом Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области от 30.11.2021 № 13-17/26584, согласно которому по состоянию на 29.08.2019, что соответствует периоду рассмотрения Департаментом имущества заявления ООО «Титан», задолженность общества по уплате налогов, страховых взносов и пеней составляла 30 872 рублей 96 копеек и не менялась до 16.09.2019 (дата отказа Департамента в допуске общества к конкурсному отбору), 16.09.2021 задолженность ООО «Титан» составила уже 56 178 рублей 62 копейки (т.4 л.д. 53-55).

Отсутствие у ООО «Титан» опыта работы, связанного с предметом реализации масштабного инвестиционного проекта (строительства жилых помещений), за 5 лет, предшествующие дате подачи заявления (12.08.2019) подтверждается тем обстоятельством, что, согласно сведениям ЕГРЮЛ, ООО «Титан» (ОГРН 

<

***>) создано 19.10.2015, то есть менее, чем за 4 года до подачи заявления, что исключает возможность наличия у общества пятилетнего опыта в сфере реализации масштабного инвестиционного проекта.

Из содержания представленного в материалы дела ответа Управления градостроительства, архитектуры и землеустройства Орловской области от 10.09.2019 № 8/2732 на межведомственный запрос Департамента от 05.09.2019 № 473-з следует, что размещение 17-этажного дома, предусмотренного инвестиционным проектом ООО «Титан», на испрашиваемом земельном участке не представляется возможным в условиях сложившейся градостроительной ситуации (т.2 л.д. 84-85).

При таких обстоятельствах у Департамента имущества имелись основания для отказа ООО «Титан» в допуске к конкурсному отбору масштабных инвестиционных проектов, доказательств обратного антимонопольным органом не представлено.

Доводы УФАС по Орловской области о том, что нарушение процедуры допуска лица подтверждаются решением Арбитражного суда Орловской области от 22.06.2020 по делу № А48-11600/2019, были правомерно отклонены судом первой инстанции, ввиду того, что указанное решение не может иметь преюдициального значения при рассмотрении настоящего дела, поскольку в нем участвовали иные лица.

Кроме того, судом апелляционной инстанции установлено, что решением Арбитражного суда Орловской области от 27.12.2021 решение от 22.06.2020 было отменено по вновь открывшимся обстоятельствам.

При повторном рассмотрении дела 25.02.2022 ООО «Титан» заявил отказ от своих требований, который был принят судом первой инстанции, а производство по делу № А48-11600/2019 было прекращено.

Таким образом, на дату рассмотрения настоящего дела судом апелляционной инстанции решение Арбитражного суда Орловской области от 22.06.2020 по делу № А48-11600/2019 утратило свою законную силу, а обстоятельства, на которых основывались выводы суда по названному делу, не могут считаться установленными.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что антимонопольным органом не доказано наличие в действиях Департамента нарушения пунктов 2, 3 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившихся в необоснованном отказе в допуске ООО «Титан» к конкурсному отбору масштабных конкурсного отбора масштабных инвестиционных проектов, соответствующих одному из критериев, установленных части 1 статьи 3 Закона № 1884-ОЗ, для предоставления земельного участка в аренду без проведения торгов.

При таких обстоятельствах пункт 1 оспариваемого решения антимонопольного органа, которым департамент признан нарушившим пункты 2, 3 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившихся в необоснованном отказе в допуске ООО «Титан» к конкурсному отбору масштабных конкурсного отбора масштабных инвестиционных проектов, соответствующих одному из критериев, установленных части 1 статьи 3 Закона № 1884-ОЗ, для предоставления земельного участка в аренду без проведения торгов, подлежит признанию недействительным.

При этом ошибочные выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для осуществления в отношении действий Департамента антимонопольного контроля не повлекли за собой принятия неправильного решения.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с выводами суда области об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Департаментом требований о признании недействительным пункта 3 оспариваемого решения антимонопольного органа, поскольку заявителем не представлено доказательств нарушения данным пунктом его прав и законных интересов.

Возражений относительно выводов суда первой инстанции в указанной части лицами, участвующими в деле, суду апелляционной инстанции не представлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы УФАС по Орловской области и отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 27.12.2021 по делу № А48-5182/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу УФАС по Орловской области – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья

ФИО1

 

Судьи

ФИО2 

 

ФИО3