/

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-87193/2017

17 декабря 2018 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена     10 декабря 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 декабря 2018 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Слоневской А.Ю.

судей  Бурденкова Д.В., Зайцевой Е.К.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Потаповой А.В.

при участии:  

от ООО «Прогрессус»: Махонин И.В. по доверенности от 23.10.2018;

от конкурсного управляющего ТСН «Озерный кот» Жовтоножко О.В.: Бахмат В.В. по доверенности от 13.11.2018; 

от ООО «Охранная организация «Русь-Резерв»: Андреев А.В. по доверенности от 31.05.2018; 

от ИП Паршиной К.А.: Трубина Д.Б. по доверенности от 31.01.2018;

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-30569/2018)  ООО «Прогрессус» на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.10.2018 по делу № А56-87193/2017 (судья Семенова И.С.), принятое

 

по заявлению Паршиной К.А. 

о признании ТСН «Озерный кот» несостоятельным (банкротом), 

 

установил:

индивидуальный предприниматель Паршина Ксения Александровна обатилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании товарищества собственников недвижимости «Озерный Кот» (ИНН 4712040522; ОГРН 1064712013497, 188734, Ленинградская область, Приозерский район, пос. Пески; далее – ТСН «Озерный Кот», должник) несостоятельным (банкротом). 

Определением арбитражного суда от 19.03.2018 заявление индивидуального предпринимателя Паршиной К.А. о признании ТСН «Озерный кот» несостоятельным (банкротом) признано обоснованным; в отношении ТСН «Озерный кот» введена процедура банкротства наблюдение; временным управляющим утвержден Жовтоножко Олег Владимирович. Указанные сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 24.03.2018 № 50. 

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.10.2018 (резолютивная часть решения объявлена 10.10.2018) процедура наблюдения в отношении ТСН «Озерный Кот» прекращена,                  ТСН «Озерный Кот» признано несостоятельным (банкротом), в отношении              ТСН «Озерный Кот» открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должником утвержден арбитражный управляющий Жовтоножко Олег Владимирович.

Не согласившись с решением суда от 16.10.2018, общество с ограниченной ответственностью «Прогрессус» (далее – ООО «Прогрессус») обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемый судебный акт. 

В жалобе ООО «Прогрессус» ссылается на необоснованное отклонение ходатайства об отложении судебного заседания и приостановлении производства по делу о банкротстве. Податель жалобы указывает на то, что требование                 ООО «Прогрессус» в 1,5 раза превышает все остальные требования кредиторов, включенные в реестр, что существенным образом влияют на приняние решений на собрании кредиторов должника. По мнению ООО «Прогрессус» решения первого собрания кредиторов ТСН «Озерный кот» от 24.08.2018 являются незаконными, поскольку ООО «ПРогрессус» не принимало участия в собрании.

В отзывах на жалобу ООО «Охранная организация «Русь-Резерв», конкурсный управляющий ТСН «Озерный Кот» просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». 

В судебном заседании представитель ООО «Прогрессус» поддержал жалобу, иные лица, участвующие в деле, возражали против ее удовлетворения.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, что в силу статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие представителей. 

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, ООО «Прогрессус» 23.04.2018 обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 37 760 000 руб. задолженности по договорам генерального подряда от 01.06.2011 № 9, от 07.06.2012 № 24, от 11.04.2013 № 39 и заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 35 400 000 руб. задолженности по договору купли-продажи имущества от 22.03.2017.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.04.2018 заявление принято к производству, возбуждены обособленные споры по делу о банкротстве № А56-87193/2017/тр.8 и № А56-87193/2017/тр.9.

Определением суда от 19.03.2018 по делу № А56-87193/2017 требование  Паршиной К. А. в размере 49 178 782,44 руб. включено в реестр требований кредиторов.

Определением суда от 17.05.2018 удовлетворены ходатайства Давыдова Дмитрия Игоревича, Ткаченко Станислава Валерьевича и ООО «Прогрессус» о принятии обеспечительных мер. Временному управляющему Жовтоножко О.В. запрещено проводить первое собрание кредиторов, назначенное на 21.05.2018, до рассмотрения требований кредиторов Давыдова Дмитрия Игоревича, Ткаченко Станислава Валерьевича и ООО «Прогрессус» и вступления в законную силу судебных актов, устанавливающих состав и размер требований этих кредиторов к должнику, заявленных в установленный законом срок.

Определением суда от 27.06.2018 по делу № А56-87193/2017/тр.2 требование ООО «ОО» Русь-Резерв» включено в реестр требований кредиторов должника в размере 409 990 руб. 51 коп.

Определением суда от 25.07.2018 по делу А56-87193/2017/тр.5 требование Ткаченко С. В. включено в реестр требований кредиторов должника в размере        150 000 руб.

Определением суда от 25.07.2018 по делу № А56-87193/2017/тр.8 суд отказал ООО «Прогрессус» во включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 37 760 000 руб.

Определением суда от 25.07.2018 по делу № А56-87193/2017/тр.9                ООО «Прогрессус» отказано в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 35 400 000 руб.

В соответствии со статьей  67 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) временный управляющий обязан принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Временный управляющий ТСН «Озерный Кот» в целях исполнения своих обязанностей 20.03.2018 направил запросы о предоставлении информации относительно финансовой деятельности ТСН «Озерный кот» в государственные органы и председателю Должника. От государственных органов и от председателя Должника были получены ответы о финансовой деятельности должника и о наличии имущества должника.

На основании полученных документов временный управляющий                   ТСН «Озерный Кот» подготовил финансовый анализ должника из которого следует, что ТСН «Озерный кот» является некоммерческой организацией, целью которой является благоустройство территории товарищества. Предпринимательской деятельности ТСН «Озерный кот» не ведет, прибыль не получает.  Должник ведет хозяйственную деятельность исключительно на средства жильцов ТСН «Озерный кот»; у должника отсутствует ресурс для введения реабилитационных процедур, ведение хозяйственной деятельности не представляется возможным. Временным управляющим по результатам проведенного анализа сделан вывод о том, что основные финансовые показатели ТСН «Озерный Кот» свидетельствуют о наличии признаков банкротства и    при существующей ситуации восстановление платежеспособности ТСН не представляется возможным. Согласно заключению о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства     ТСН «Озерный кот» выявлены признаки преднамеренного банкротства.

Согласно заключению о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок ТСН «Озерный кот» временный управляющий выявил ряд сделок                 ТСН «Озерный кот» и следующими контрагентами: ООО «Марата 4»;                    ООО «Баркинелла», ИП Локтионова С. В., ООО «Прогрессус».

Согласно бухгалтерскому балансу должника общий объем всех активов должника составляет 57 968 000. руб. из которых 3 090 000 руб. дебиторская заложенность. Согласно выписке из ЕГРИП в отношении ТСН «Озерный кот» у последнего на праве собственности находится 11 земельных, более того в собственности ТСН «Озерный кот» находится имущественный комплекс состоящий из ряда объектов стоимостью 35 400 000 руб. 

Определением суда от 03.08.2018 по делу № А56-87193/2017/меры2/отменамер отменены обеспечительные меры, временному управляющему разрешено проводить собрание кредиторов ТСН «Озерный Кот». 

Временный управляющий ТСН «Озерный кот» 09.08.2018 включил в ЕФРСБ сообщение № 293615 о проведении первого собрания кредиторов ТСН «Озерный кот». Временный управляющий ТСН «Озерный Кот» 24.08.2018 провел первое собрание кредиторов на котором присутствовали следующие кредиторы:                  ИП Паршина К. А. (49 178 782,44 руб.), ООО «ОО» Русь-Резерв» (409 990 руб.         51 коп.), а также представитель ТСН «Озерный кот». На собрании приняты следующие решения: принять к сведению отчет временного управляющего; не обращаться в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении                ТСН «Озерный кот» процедуры финансового оздоровления; не обращаться в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении ТСН «Озерный кот» процедуры внешнего управления; обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании ТСН «Озерный кот» банкротом и об открытии конкурсного производства; определить Жовтоножко Олега Владимировича члена СРО «Орион» арбитражным управляющим для следующей процедуры банкротства; дополнительных требований не предъявлять; ведение реестра требований кредиторов возложить на арбитражного управляющего; образовать комитет кредиторов ТСН «Озерный кот; определить количественный состав комитета кредиторов ТСН «Озерный кот» в количестве трех человек; отнести к компетенции комитета кредиторов принятие решений, которые в соответствии с Законом о банкротстве принимаются собранием кредиторов, либо комитетом кредиторов, за исключением тех решений собрания кредиторов, которые в соответствии с частью 2 статьи 12 Закона о банкротстве отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов; избрать членами комитета кредиторов ТСН «Озерный кот» Тубеева Тимура Маратовича, Боровец Антона Борисовича, Рублеву Елену Валерьевну. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено данной статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 75 Закона о банкротстве предусмотрено, что при отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве, арбитражный суд:

выносит определение о введении финансового оздоровления, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц, при условии предоставления достаточного обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер которого должен превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов;

при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления, предусмотренных настоящей статьей, выносит определение о введении внешнего управления, если у арбитражного суда есть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена;

при наличии признаков банкротства, установленных Законом о банкротстве, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Согласно статье 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, в соответствии с пунктом 2 которой к таким признакам (применительно к юридическому лицу) относятся неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

При введении и в ходе процедуры наблюдения судом установлено наличие у ТСН «Озерный Кот» просроченной свыше трех месяцев задолженности, общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, составила 49 738 772,95 руб.

Доказательств погашения задолженности в процедуре наблюдения перед кредиторами  суду не представлено.

Возможность реализации мероприятий по восстановлению платежеспособности должника материалами дела не подтверждена, в связи с чем основания для введения в отношении должника финансового оздоровления и внешнего управления отсутствуют. 

Оснований для отказа в удовлетворении заявления о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства у суда первой инстанции не имелось.

Выводы временного управляющего, изложенные в анализе финансового состояния должника, о том, что активы ТСН «Озерный Кот» не покрывают его обязательства, не опровергнуты лицами, участвующими в деле. 

Собранием кредиторов 24.08.2018 принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, требования кредитора были рассмотрены на дату проведения первого собрания кредиторов ТСН «Озерный кот» (24.08.2018), определения об отказе во включении в реестр подлежат немедленному исполнению. 

Как указал Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в своем постановлении от 26.09.2018 по делу № А56-87193/2017/меры2/отменамер, непроведение первого собрания кредиторов до рассмотрения всех требований кредиторов повлечет лишь затягивание производства по делу о несостоятельности, не обеспечивая при этом защиту интересов кредиторов, чьи требования заявлены, но не включены в реестр требований кредиторов. Напротив, сохранение принятых обеспечительных мер при таких обстоятельствах нарушит баланс интересов заинтересованных сторон, а именно права и законные интересы иных конкурсных кредиторов, чьи требования включены в реестр требований кредиторов должника.

Определением суда от 20.08.2018 ООО «Прогрессус» отказано в принятии обеспечительных мер в виде запрета проводить первое собрание кредиторов.

При таких обстоятельствах, первое собрание кредиторов было проведено в соответствии с требованиями Закона о банкротстве, является правомочным, решения приняты в пределах компетенции собрания. 

ООО «Прогрессус» обжаловало определения по обособленным спорам №№А56-87193/2017/тр.8, А56-87193/2017/тр.9.

Постановлениями Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2018 (резолютивные части постановлений объявлены 03.10.2018) апелляционные жалобы ООО «Прогрессус» по обособленным спорам № А56-87193/2017/тр.8, А56-87193/2017/тр.9 удовлетворены, в реестр требований кредиторов ТСН «Озерный кот» включены требования ООО «Прогрессус» на общую сумму 73 160 000 руб.

Судебные акты суда апелляционной инстанции по обособленным спорам       № А56-87193/2017/тр.8, А56-87193/2017/тр.9 в данном случае не могут служить основанием для признания недействительными решений первого собрания кредиторов ТСН «Озерный кот» от 24.08.2018. ООО «Прогрессус» обжаловало решения первого собрания кредиторов от 24.08.2018 в арбитражный суд.

Определением суда от 26.11.2018 (резолютивная часть определения объявлена 21.11.2018) по делу № А56-87193/2017/заяв.З/оспар.1.собр.кред. в удовлетворении заявления ООО «Прогрессус» о признании результатов первого собрания кредиторов ТСН «Озерный кот» недействительными отказано.

При таких обстоятельствах доводы ООО «Прогрессус» о незаконности проведения первого собрания кредиторов ТСН «Озерный кот» и принятии решений с нарушением компетенции собрания правильно отклонены судом первой инстанции.

При названных обстоятельствах, учитывая совокупность представленных в материалы дела доказательств, исходя из положений статей 3, 53 и 75 Закона о банкротстве, арбитражный суд правомерно признал ТСН «Озерный кот» несостоятельным (банкротом), открыл конкурсное производство сроком на шесть месяцев в соответствии с пунктом 2 статьи 124 Закона о банкротстве.

ООО «Прогрессус» 04.10.2018 в адрес арбитражного управляющего Жовтоножко О.В. направлено требование о проведении 31.10.2018 внеочередного собрания кредиторов ТСН «Озерный кот».

В соответствии с пункту 3 статьи 14 Закона собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Определением суда от 17.10.2018 по делу № А56-87193/2017/меры4 конкурсному управляющему ТСН «Озерный кот» арбитражному упраляющему Жовтоножко О.В. запрещено проводить собрание кредиторов, назначенное на 31.10.2018, до рассмотрения требования кредитора индивидуального предпринимателя Паршиной К.А. и вступления в законную силу судебного акта, устанавливающего состав и размер требований индивидуального предпринимателя Паршиной К.А. к должнику. 

Конкурсным управляющим Жовтоножко О.В. 22.10.2018 на ЕФРСБ опубликовано сообщение № 3145196 о принятии обеспечительных мер по делу, а также о том, что назначенное на 31.11.2018 собрание кредиторов по требованию ООО «Прогрессус» не состоится.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В силоу пункта 5 статьи 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

ООО «Прогрессус» 31.10.2018 проведено собрание кредиторов должника, на котором принято решение утвердить конкурсным управляющим ТСН «Озерный кот» Можорова Сергея Владимировича, члена САУ «НП «Северная столица». 

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что решением суда от 16.10.2018 конкурсным управляющим ТСН «Озерный кот» утвержден Жовтоножко Олег Владимирович и вопрос об определении кандидатуры арбитражного управляющего на следующую процедуру банкротства отнесен к исключительной компетенции первого собрания кредиторов в силу пункта 1 статьи 73 Закона о банкротстве. Первым собранием кредиторов от 24.08.2018 принято решение выбрать кандидатуру арбитражного управляющего Жовтоножко О.В. в качестве управляющего на следующую процедуру банкротства. Суды первой и апелляционной инстанций не нашли оснований для признания решений первого собрания кредиторов ТСН «Озерный Кот» от 24.08.2018 недействительными. Законом о банкротстве не предусмотрена возможность осуществления полномочий конкурсного управляющего должника двумя арбитражными управляющими. 

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы жалобы, не выявил нарушений судом первой инстанции норм процессуального права, влекущих отмену обжалуемого судебного акта. Ходатайство об отложении судебного разбирательства отклонено судом первой инстанции в соответствии со статьей 158 АПК РФ. Производство по делу о банкротстве ТСН «Озерный Кот» не подлежало приостановлению в соответствии со статьей 143 АПК РФ по тем обстоятельствам, которые изложены заявителем. 

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным и не находит правовых оснований для его отмены или изменения и удовлетворения жалобы. 

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.10.2018 по делу № А56-87193/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяца со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

А.Ю. Слоневская

Судьи

 

Д.В. Бурденков

 Е.К. Зайцева