Д Е В Я Т Ы Й   А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й   А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й   С У Д

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-18499/2020

Дело № А40-295490/19

г. Москва

30 июля 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июля 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 30 июля 2020 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Лепихина Д.Е., 

судей:

ФИО1, Никифоровой Г.М.,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Милти»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 13.02.2020 по делу № А40-295490/19

по заявлению ООО «Милти» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

третье лицо: ИФНС России № 4 по г. Москве (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

о признании недействительным акта,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 05.11.2019;

от заинтересованного лица:

ФИО4 по дов. от 20.12.2019;

от третьего лица:

не явился, извещен; 

 

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Милти» (далее также – общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Департаменту экономической политики и развития г. Москвы (далее также - департамент) о признании недействительным акта от 17.09.2019 № 30775 о выявлении нового объекта обложении торговым сбором по адресу: 

<

...>.

Решением суда от 13.02.2020 заявление общества оставлено без удовлетворения.

С таким решением суда не согласилось общество и обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой. Общество полагает, что осуществляемая деятельность по оказанию услуг общественного питания не относится к розничной торговле, следовательно, общество не является плательщиком торгового сбора. Общество ссылается, что осуществляет производство продуктов питания, предназначенных для непосредственного употребления на месте, и реализует их. Использование при этом оборудования для выкладки, демонстрации готовых блюд, обслуживание покупателей и проведения с ними денежных расчетов не является признаком, исключающим услуги общественного питания. Потребители по своему выбору имеют возможность взять еду с собой или перекусить непосредственно на месте. Для этого на объектах ООО «Милти» организованы соответствующие условия (стол, стул, салфетки, одноразовые столовые приборы). По желанию потребитель может подогреть блюдо (на каждой точке имеется микроволновая печь).

В отзыве на апелляционную жалобу департамент с доводами апелляционной жалобы не согласился, просит решение суда просит отказать.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель общества поддержал доводы жалобы, представитель департамента поддержал оспариваемое решение суда. 

Дело рассмотрено в порядке ч. 5 ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Апелляционный суд, выслушав представителей участвующих в деле лиц, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что оспариваемое решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, департамент, получив от ГБУ «Центр налоговых доходов» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: информационную карту от 14.06.2019 с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: 

<

...>., в котором общество осуществляет торговую деятельность (далее также - объект), был включен в список объектов.

Департамент установил, что выявленный объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки и демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, что подтверждается фотографиями, сделанными в ходе сбора сведений.

Сгласно фототаблице, приложенной к информационной карте, обществом на момент осуществления сбора сведений велась торговая деятельность на объекте.

Департамент пришел к выводу, что общество осуществляет торговлю через объект стационарной торговой сети, не имеющий торгового зала, и является плательщиком торгового сбора.

Общество обратилось в адрес департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении объекта из списка объектов.

11.09.2019  решением комиссии департамента отказано в исключении объекта из списка.

17.09.2019 департамента составил акт № 30775 (далее - акт) о выявлении нового объекта обложения торговым сбором в отношении объекта по адресу: 

<

...>.

Акт направлен в адрес общества сопроводительным письмом от 23.09.2019 № ДПР-30-8096/19.

На основании акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором общество поставлено на учет в инспекцию как плательщик торгового сбора.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии со статьей 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) розничная торговля - это предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в объектах организации общественного питания.

Под услугами общественного питания в соответствии со статьей 346.27 НК РФ понимаются услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга. Объект организации общественного питания может функционировать без зала обслуживания посетителей, к данной категории объектов организации общественного питания относятся киоски, палатки, магазины (отделы) кулинарии при ресторанах, барах, кафе, столовых, закусочных и другие аналогичные точки общественного питания.

Согласно данным ЕГРЮЛ, основным видом деятельности общества является деятельность предприятий общественного питания с обслуживанием на вынос, классификатор видов экономической деятельности 56.10.21.

Дополнительным видом деятельности является также торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах (ОКВЭД47.11).

Согласно пункту 1 статьи 410 НК РФ торговый сбор устанавливается НК РФ и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с НК РФ и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

Обществом в обосновании требований приведен довод, что на выявленном объекте осуществлялась деятельность по оказанию услуг общественного питания, которая не относится к розничной торговле, следовательно, общество не является плательщиком торгового сбора.

Вместе с тем, общество допускает ошибочную квалификацию деятельности, фактически осуществляемой им через объект.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 НК РФ плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 413 НК РФ торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как: торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями).

Законом г. Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе» (далее - Закон о торговом сборе) в соответствии с главой 33 НК РФ установлен торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории г. Москвы.

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 НК РФ, в целях главы 33 "Торговый сбор" НК РФ, в том числе, используются следующие понятия: объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 НК РФ, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор; торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

Согласно ст. 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти г. Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития  г. Москвы, утвержденного постановлением Правительства г. Москвы от 17.05.2011 № 210-ПП, определено, что Департамент экономической политики и развития г. Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и г. Москвы.

Постановлением Правительства г. Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП утвержден порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в г. Москве (далее – порядок).

К объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, согласно пункту 1.6 порядка, относятся объекты: расположенные в коридорах, холлах, вестибюлях отдельно стоящих нежилых зданий (строений, сооружений), а также нежилых помещений в многоквартирных домах объекты осуществления торговли, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.1 Порядка).

Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов, в том числе через окно выдачи товаров, без доступа покупателей в помещение (пункт 1.6.2 Порядка);

Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые двумя и более организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (пункт 1.6.3 Порядка).

Таким образом, организации, ведущие торговлю, являются плательщиками торгового сбора только в случае использования объектов движимого или недвижимого имущества (объекта осуществления торговли), находящегося на территории города Москва, и при установлении ставки торгового сбора в отношении этого вида деятельности.

Понятие "торгового объекта" для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Как следует из материалов дела, департаментом в ходе проведения проверки сведений об объекте было установлено, что ООО "Милти" осуществляет торговую деятельность через объект, расположенный по адресу: 

<

...>. Объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, что также подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений.

Согласно фототаблице, являющейся неотъемлемым приложением к информационной карте, обществом на момент осуществления сбора информации предлагалась к продаже расфасованная кулинарная продукция в заводской упаковке. Указанные товары снабжены ценниками.

Согласно абзацу 182 "ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения" (утв. Приказом Росстандарта от 28.08.2013 г. N 582-ст) (ред. от 29.03.2016 г.), ценник: бумажный или иной визуальный носитель информации, доступный для покупателей, в том числе с электронным отображением информации, с использованием грифельных досок, стендов, световых табло. Ценник сопровождает образцы товаров, выставляемых на прилавках, витринах и т.п., и должен содержать информацию о наименовании товара, сорте (при наличии), цене за массу или единицу (штуку, метр и т.д.) товара.

Также на объекте имеется контрольно-кассовая техника, что также подтверждается фотографиями, сделанными в рамках сбора сведений, в том числе фотографией фискального чека, полученного сотрудниками ГБУ "Центр налоговых доходов".

Доводы общества о том, что на выявленном объекте организованы условия для потребления на месте (стол, стул, салфетки, одноразовые столовые приборы), а также о том, что по желанию, потребитель может подогреть блюдо, т.к. на точке имеется микроволновая печь, не соответствуют фактическим обстоятельствам, что явно усматривается из представленных фотографий. Так, на выявленном объекте никаких столов, стульев, иной мебели, размещенной для потребления покупателями приобретенной на объекте продукции, в непосредственной близости от объекта не имеется. Одноразовые столовые приборы и салфетки на объекте визуально также не выявлены.

Таким образом, представленные фотографии опровергают довод общества о том, что торговая деятельность им не осуществляется, а на объекте оказываются услуги общественного питания.

Так, в соответствии с "ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования" (вместе с "Минимальными требованиями к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов") (далее также - ГОСТ 30389-2013) существуют минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов (далее также - минимальные требования).

Данные минимальные требования содержатся в приложении Б.1 к ГОСТу 30389-2013.

Такими требованиями является наличие вывески, отдельного входа для персонала и гостей и оборудование туалетов.

Как видно из фототаблицы, объект не соответствует ни одному из вышеперечисленных требований и, соответственно, не является объектом общественного питания.

На основании вышеизложенного, позиция суда согласуется с позицией департамента о том, что ООО «Милти» осуществляет торговую деятельность через объект стационарной торговой сети, не имеющий торговых залов, и является плательщиком торгового сбора.

Таким образом, отсутствуют правовые и фактические основания для признания оспоренного акта недействительным в силу ст. 13 ГК РФ, ст. 198 АПК РФ

Суд приходит к выводу о том, что департамент исполнил процессуальные обязанности, установленные ч. 5 ст. 200 АПК РФ.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе в признании оспариваемого обществом акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором недействительным.

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 13.02.2020 по делу № А40-295490/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                  Д.Е. Лепихин 

 

Судьи:                                                                                                           Г.М. Никифорова 

 

                                                                                                                       ФИО1 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.