Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-56305/2019

05 августа 2020 года

г.Санкт-Петербург

Резолютивная часть решения объявлена  04 августа 2020 года.

Полный текст решения изготовлен  05 августа 2020 года.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе:судьи  Петровой Т.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Санкт-Петербургского государственного унитарного предприятия по обслуживанию иностранных представительств «Инпредсервис»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу 

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью «ПромЭнерго», индивидуальный предприниматель ФИО2

об оспаривании решения и предписания

при участии

от заявителя  - ФИО3, доверенность от 08.07.2019.

от заинтересованного лица – не явился, извещен.

от третьих лиц – не явился, извещен.

установил:

Санкт-Петербургское государственное унитарное предприятие по обслуживанию иностранных представительств «Инпредсервис» (далее – Предприятие) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании решения  и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление) от 21.02.2019 по жалобе № Т02-112/19.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью «ПромЭнерго» (далее – Общество).

Определением суда от 08.10.2019 производство по делу приостановлено до вступления в законную силу решения арбитражного суда по делу №А56-56299/2019.

Распоряжением Заместителя председателя Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.05.2020 дело передано для рассмотрения в производство судье Петровой Т.Ю.

Протокольным определением от 07.07.2020 производство по делу возобновлено.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена индивидуальный предприниматель ФИО2

В судебном заседании представитель Предприятия поддержал доводы заявления.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомлены о дате и месте судебного заседания, однако своих представителей в суд не направили.

Как следует из материалов дела, 25.01.2019 Предприятием на официальном сайте в сети Интернет www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении аукциона  в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на осуществление закупки лакокрасочных материалов.

Закупка проводилась в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон №223-ФЗ, Закон о закупках), Положением о закупке товаров, работ, услуг ГУП «Инпредсервис» (далее - Положение о закупках), версия 19 от 28.12.2018, на момент размещения закупки опубликованным на Официальном сайте в Реестре опубликованных положений о закупках, а также Документацией.

14.02.2019 в Управление поступила жалоба Общества (вх. № 4344-П/19) на действия закупочной комиссии организатора торгов.

Решением Управления от 21.02.2019 по жалобе №Т02-112/19 жалоба признана обоснованной; в действиях закупочной комиссии организатора торгов признано нарушение требований пункта 2 части 1, части 6 статьи 3 Закона №223-ФЗ, выразившееся в несоблюдении принципа равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, а также в предъявлении к участникам закупки требований, которые не указаны в документации о закупке, допущенные путем необоснованного отклонения от участия в закупке заявки Общества, а также неправомерного допуска к участию в закупке предпринимателя ФИО2 согласно протоколу рассмотрения первых частей  заявок от 05.02.2019, осуществленных в порядке, не соответствующем документации, нарушение пункта 4 части 1, части 6.1 статьи 3, пункта 1 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ, выразившееся в несоблюдении принципа отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки, а также в нарушении и ненадлежащем соблюдении требований норм статей, допущенное путем установлении в Документации ненадлежащих и неизмеряемых требований к характеристикам цветов паст колеровочных 1-6.

Обществу 21.02.2019 выдано предписание, которым в срок до 15.03.2019 предписано совершить действия, направленные на устранение нарушений, допущенных при организации и проведении аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право    заключения договора на осуществление закупки лакокрасочных материалов, путем аннулирования процедуры закупки с отменой всех юридически значимых документов, составленных в ходе проведения процедуры закупки.

Не согласившись с решением и предписанием, Предприятие оспорило их в судебном порядке.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из смысла приведенной нормы следует, что для признания решений (действий) недействительными (незаконными) необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие решений (действий) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), с учетом особенностей, установленных статьей 3 Закона о закупках, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки; обжалование осуществляется в следующих случаях:

- осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика;

- нарушение оператором электронной площадки при осуществлении закупки товаров, работ, услуг требований, установленных Законом о закупках;

- неразмещение в единой информационной системе положения о закупке, изменений, внесенных в указанное положение, информации о закупке, информации и документов о договорах, заключенных заказчиками по результатам закупки, а также иной информации, подлежащей в соответствии с Законом о закупках размещению в единой информационной системе, или нарушение сроков такого размещения;

- предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке;

- осуществление заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", предусмотренных частью 8.1 статьи 3, частью 5 статьи 8 Закона о закупках, включая нарушение порядка применения указанных положений;

- неразмещение в единой информационной системе информации или размещение недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства.

Частями 1, 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции установлено, что по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведении торгов.

Согласно части 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии. В случае, если в ходе рассмотрения жалобы комиссией антимонопольного органа установлены иные нарушения в действиях (бездействии) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, комиссия антимонопольного органа принимает решение с учетом всех выявленных нарушениях.

ГУП "Инпредсервис" относится к унитарным предприятиям, закупка товаров, работ, услуг которыми регулируется Федеральным Законом № 223-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 3 Закона №223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Следуя части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке.

Согласно части 5 статьи 4 Закона №223-ФЗ при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи.

Согласно пунктам 2, 3 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке, а также требования к описанию участниками такой закупки поставляемого товара, который является предметом конкурентной закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками такой закупки выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом конкурентной закупки, их количественных и качественных характеристик.

В соответствии с пунктом 11.1.1 части 1 Документации первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна быть оформлена в соответствии с формой № 1 Раздела I.3 настоящей Документации об аукционе и должна содержать описание поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом закупки в соответствии с требованиями документации о закупке.

Согласно пункту 11.1.2 части 1 Документации при проведении электронного аукциона на поставку товара участник указывает:

а) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным в Техническом задании, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование производителя предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в Техническом задании указания на товарный знак, знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии);

б) наименование страны происхождения товара;

в) при указании Заказчиком в Документации товарного знака (его словесное обозначение), знака обслуживания, фирменного наименования, патента, полезных моделей, промышленных образцов, наименования происхождения товара участник аукциона дает согласие на поставку такого товара.

В соответствии с пунктом 11.1.2.1 части 1 Документации в случае установления Заказчиком в Техническом задании требований к значениям показателей (характеристик) товара, предлагаемого к поставке, или предлагаемого с целью выполнения работ/ оказания услуг, позволяющие определить соответствие потребностям Заказчика, участник закупки обязан руководствоваться Инструкцией по заполнению заявки на участие в электронном аукционе, приведенной в Информационной карте Раздела I.2 документации об электронном аукционе.

Согласно пункту 18 раздела I.2 Документации подробные требования к качеству, техническим характеристикам Товара, требования к его безопасности, функциональным характеристикам (потребительским свойствам), требования к размерам, упаковке, отгрузке Товара и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого Товара потребностям Заказчика указаны в Техническом задании. (Часть II).

Требования к значениям показателей (характеристик) товара, предлагаемого к поставке, установлены в Приложении № 2 к Техническому заданию Документации.

Согласно пункту 20 раздела I.2 Документации Организатором торгов установлены требования к описанию участниками закупки поставляемого товара, который является предметом закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, следуя которым указано, что участник закупки предоставляет: наименование, характеристики, количество, поставляемого товара, а также конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным техническим заданием (Часть II), товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии). Участник закупки должен продекларировать (указать) в поданной заявке наименование страны происхождения поставляемых товаров. Предоставляемые участником закупки сведения в отношении поставляемых товаров не должны сопровождаться словами "эквивалент", "аналог".

Пунктом 21 раздела I.2 Документации приводится инструкция по заполнению заявки на участие в электронном аукционе.

Согласно инструкции пункта 21 раздела I.2 Документации при описании предлагаемого к поставке товара или товара, используемого при выполнении работ, оказании услуг, являющихся предметом гражданско-правового договора, участник закупки указывает следующие показатели:

1) Показатели, (характеристики), значения которых не могут изменяться;

2) Показатели, для которых установлены максимальные и (или) минимальные значения.

Согласно позициям 6, 7, 8-11 Приложения № 2 к Техническому заданию Документации в предмет поставки включены пасты колеровочные 1-6, а в столбце показателей, (характеристик), значения которых не могут изменяться, установлены требования к цветам паст - "Abrikos (абрикосовый) или аналог", "Cognac (коньяк) или аналог", "Amazonas или аналог", "Iris (ирис) или аналог", "Terra или аналог" и "Savanna или аналог", что не корреспондирует с установленными самим же заказчиком требованиями пункта  20 раздела  I.2 Документации

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок от 05.02.2019 заявка Общества отклонена от участия в Закупке по причине несоответствия продукции по позициям 6, 7, 8 – 11 заявки требованиям Документации.  Представители организатора торгов сообщили, что по указанным позициям в первой части заявки Общества в форме № 1 были указаны характеристики цветов колеровочных паст без слова «аналог», не соответствующие техническому заданию документации. 

Управление пришло к правильному выводу о том, что установленный Организатором торгов в пункте 20 раздела I.2 Документации запрет на указание в заявке слов "эквивалент", "аналог" при предоставлении сведений в отношении поставляемых товаров прямо указывал на необходимость устранения данных слов по позициям 6, 7, 8-11 Приложения N 2 к Техническому заданию Документации в форме № 1 заявки на участие в Закупке.

Таким образом, суд приходит к выводу, что Управление пришло к правомерному выводу о наличии в действиях Предприятия нарушений пункта 2 части 1, части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, выразившиеся в несоблюдении принципа, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки,  также в предъявлении к участникам закупки требований, которые не указаны в документации о закупке, допущенные путем необоснованного отклонения от участия в закупке заявки Общества по позициям 6, 7, 8-11 приложения № 2 к Техническому заданию по предмету поставки – пасты колеровочные 1-6.

Суд, изучив материалы дела, считает, что положения документации не являются предельно ясными и допускают неоднозначное толкование содержащихся в них требований.

Таким образом, Управление обоснованно установило, что организатор торгов в позициях 6, 7, 8-11 Приложения № 2 к Техническому заданию Документации установлены ненадлежащие и фактически неизмеряемые требования к цветам паст колеровочных 1-6, которые не позволяют объективно определить как потребность организатора торгов, так и соответствие предполагаемого к поставке товара его потребностям.

На основании вышеизложенного Управление правомерно усмотрело в действиях Предприятия по установлению в Документации ненадлежащих и неизмеряемых требований к характеристикам цветов паст колеровочных 1-6 нарушение пункта 4 части 1, части 6.1 статьи 3, пункта 1 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ, выразившееся в несоблюдении принципа отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки, а также в нарушении и ненадлежащем соблюдении требований норм статей, допущенное при организации и проведении процедуры закупки.

Согласно Инструкции, в случае установления в Приложении № 2 к Техническому заданию максимального и минимального значения показателя товара (требование к нижней и верхней границе диапазона значений) с использованием слов слов/словосочетаний/символов «от ... до ...», «±», находящихся за знаком «:», участник закупки в заявке на участие в закупке обязан указать конкретное не интервальное количественное (числовое) значение такого показателя товара, которое должно быть в пределах разности значения, установленного Заказчиком и числовой величины, указанной после знака «±» либо в пределах суммы значения, установленного Заказчиком и числовой величины, указанной после знака «±», не содержащее указания на сведения относительно минимальности и максимальности его значения (слов/словосочетаний/символов «от ... до ...», «±»), за исключением случаев связанных с температурным диапазоном, с предельными отклонениями показателей товара, предлагаемого для выполнения работ.

Следовательно, Заказчик, устанавливая требование к нижней и верхней границедиапазона значений вправе воспользоваться тремя символами/словосочетаниями, а именно: «от ... до ...», «±», «:».

Так, по товару № 4 «Грунтовка 1» Заказчиком установлена нижняя и верхняя граница диапазона значений к показателю «Упаковка, л.» с использованием символа/словосочетания «от ... до ...», а именно: «от 9,5 до 10,5, л.».

При этом, показатель «Упаковка, л.», не связан с температурным диапазоном и с предельными отклонениями показателей товара, а следовательно, согласно Инструкции, должен быть указан как конкретное не интервальное количественное (числовое) значение.

Общество, жалоба которого была признана обоснованной решением Управления,  по товару № 4 «Грунтовка 1» указало значение показателя «Упаковка, л.» в виде диапазона: «9.99 - 10.01 л.», что является нарушением требований, установленных Документацией.

Управление пришло к ошибочному выводу, что характеристика товара Грунтовка «Упаковка, л.» должна быть отнесена согласно Инструкции (п. 21 Информационной карты документации) к значениям с предельными отклонениями показателей товара, предлагаемого для выполнения работ, вследствие чего указанный показатель «Упаковка, л.» должен быть заполнен в заявке в виде диапазона значения.

Данный вывод антимонопольного органа противоречит Инструкции, которая содержит порядок предоставления участником значений, для которых установлены минимальные/максимальные показатели.

На основании изложенного, по рассматриваемом эпизоду в действиях Предприятия отсутствуют нарушения требований Закона №223-ФЗ, в связи с чем решение Управления, которым в действиях организатора торгов установлено нарушение пункта 2 части 1, части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, выразившиеся в несоблюдении принципа равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, а  также в предъявлении к участникам закупки требований, которые не указаны в документации о закупке, допущенные путем необоснованного отклонения от участия в закупке заявки Общества по позиции 4 Приложения № 2 к Техническому заданию документации по товару «Грунтовка 1» является недействительным.

Таким образом, оспариваемое предписание в этой части также является недействительным.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ с Управления в пользу Предприятия подлежат взысканию расходы по государственной пошлине по 3000 руб. 

Излишне уплаченная по платежному поручению от 17.05.2019 № 172 государственная пошлина в размере 3 000 руб. подлежит возврату Предприятию из федерального бюджета на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать недействительными решение и предписание Управления федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 21.02.2019 по жалобе № Т 02-112/19 в части признания в действиях организатора торгов нарушения пункта 2 части 1, части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, выразившиеся в несоблюдении принципа равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, а   также в предъявлении к участникам закупки требований, которые не указаны в документации о закупке, допущенные путем необоснованного отклонения от участия в закупке заявки общества с ограниченной ответственностью «ПромЭнерго»  по позиции 4 Приложения № 2 к Техническому заданию документации по товару «Грунтовка 1».

В удовлетворении заявления в остальной части требований отказать.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу в пользу Санкт-Петербургского государственного унитарного предприятия по обслуживанию иностранных представительств «Инпредсервис» 3000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить Санкт-Петербургскому государственному унитарному предприятию по обслуживанию иностранных представительств «Инпредсервис» из федерального бюджета 3000 руб. излишне уплаченной по платежному поручению от 17.05.2019 № 172 государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Петрова Т.Ю.