Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-239758/17-60-2139

31 мая 2018 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена  26 апреля 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено  31 мая 2018 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего

Буниной О.П.,

членов суда: единолично, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

В заседании приняли участие:

от истца – ФИО2 – представитель, по доверенности от 29.12.2017;

от ответчика – ФИО3 – представитель, по доверенности от 09.01.2018г. №63

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда по адресу: 

<

...>, зал 5072 дело по иску по иску Открытого акционерного общества «Е4-Центрэнергомонтаж» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 109012, Москва, ФИО4 пер., д.8/6, дата регистрации 19.04.1993г.) к Обществу с ограниченной ответственностью «БелЭнергоМаш-БЗЭМ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 308017, 

<

...>, дата регистрации 15.01.2013г.)

Третье лицо – временный управляющий ФИО5 

о взыскании  6.769.372руб. 34коп.

Установил:

ОАО «Е4-ЦЭМ» обратилось в суд с иском к ОАО «БелЭнергоМаш-БЗЭМ» с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований на предмет спора временного управляющего ФИО5 о взыскании 6.691.195руб. 39коп., в том числе: 5.257.408руб. 94коп. – задолженности, 1.433.786руб. 45коп. – процентов на основании договора поставки №15-0021/03-14013-А от 14.04.2014г., в соответствии со ст.ст.309, 395, 487 ГК РФ.

Протокольным определением суда от 20.02.2018г. принято заявление истца об изменении размера исковых требований до общей суммы 6.769.372руб. 34коп.

Протокольным определением от 26.04.2018г. принято заявление истца об изменении размера исковых требований до суммы 6.838.438руб. 85коп.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору поставки №15-0021/03-14013-А от 14.04.2014г.

Ответчик привел возражения по отзыву на иск.

Заслушав в открытом судебном заседании доводы и пояснения представителей сторон, исследовав письменные материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

Между ООО «БЕЛЭНЕРГОМАШ-БЗЭМ» (поставщик) и ОАО «Е4-Центрэнергомонтаж» (покупатель) заключен Договор поставки №15-0021/03-14013-А от 14.04.2014г., в соответствии с п.1.1 которого,  в соответствии с которым Поставщик обязуется поставить товар в сроки, в количестве, ассортименте согласно Спецификации №1 к Договору, а Покупатель обязуется принять Товар и платить его стоимость в соответствии с условиями Договора.

К указанному договору сторонами подписаны дополнительные соглашения  №1 от 17.04.2014г., №2 от 21.04.2014г., №3 от 05.08.2014г., №4 от 22.09.2014г.

По существу, подписанием дополнительных соглашений Стороны фиксировали увеличение общего объема поставки по договору и увеличивали цену договора соответственно, а также обозначали возможность обмена документами посредством факсимильной связи и электронной почты и закрепляли необходимость досыла оригиналов направленных документов по почте в течение 10 календарных дней с даты их передачи по факсу либо направления по электронной почте.

Также договор был дополнен подписанием следующий спецификаций: №1 от 14.04.2014г.; №2 от 17.04.2014г.; №3 от 17.04.2014г.; №4 от 17.04.2014 г.; №5 от 21.04.2014г.; № 6 от 05.08.2014г.; №7 от 22.09.2014 г.; №8 от 11.11.2014г.

Согласно п.3.1 договора, авансовые платежи по договору будет осуществляться путем перевода денежных средств на расчётный счет поставщика в соответствии с банковскими реквизитами, указанными в настоящем договоре, следующим образом: покупатель осуществляет авансовый платеж поставщику в размере 15.057.400,58 руб., в т.ч. НДС 18% 2.296.891,61 руб., что составляет 50% от указанной в п. 2.1. суммы настоящего договора, в течение 7 банковских дней после подписания настоящего договора, на основании выставленного поставщиком счета на аванс  (п. 3.1, 3.2.).

Доставка товара производится поставщиком по адресу, указанному в спецификации к договору (п.4.1).

В соответствии с п.4.2 Договора Поставщик осуществляет поставку товара Покупателю в сроки, указанные в Спецификации №1 к Договору. 

Согласно п.1 Спецификации №1 к Договору срок поставки составляет 90 дней с момента подписания Договора. Согласно спецификации №3 срок изготовления 45 календарных дней с даты подписания дополнительного соглашения №1.

 Согласно спецификации №4 срок изготовления 90 дней с момента подписания доп.соглашения №1.

Согласно спецификации №5 срок изготовления 30 дней с момента подписания дополнительного соглашения №2.

Согласно спецификации №6 срок изготовления 120 дней с момента подписания дополнительного соглашения №3. Способ доставки автотранспортом покупателя.

Согласно спецификации №7 срок изготовления 60 ней с момента подписания дополнительного соглашения №4.

Согласно спецификации №8 срок изготовления 60 дней с момента подписания дополнительного соглашения №5.

В соответствии с п.4.3 договора, поставщик обязан в течение 24 часов с момента отгрузки товара сообщить средствами факсимильной/электронной связи покупателю дату отправки, № поезда (контейнера, транспортного средства) пункт назначения № ж.д. накладной (товарной транспортной накладной) с приложением копии накладной с отметкой об отгрузке товара.

Отгрузка товара поставщиком производится по отгрузочным реквизитам, указанным в спецификации (п.4.4). Место отгрузки товара (пункт назначения) согласовывается сторонами в спецификации (п.4.5).

Покупатель обязан обеспечить возможность поставки товара путем организации беспрепятственного доступа поставщика к месту передачи товара, своевременного оформления необходимых документов для соблюдения пропускного режима в месте доставки товара, погрузочно-разгрузочных и иных разрешительных документов. Поставщик несет ответственность за получение (если то необходимо) разрешений властей на транспортировку товара в место назначения По просьбе поставщик покупатель приложит все возможные усилия, чтобы помощь поставщику получить такие разрешения (п.4.6).

В соответствии с дополнительным соглашением №3 от 05.08.2014г., документы, переданные средствами факсимильной/электронной связи, имеют юридическую силу, оригиналы указанных документов направляются по почте в течение 10 календарных дней с даты их передачи средствами факсимильной/электронной связи (п.3).

Во всех, спецификациях был согласован способ доставки товара - автотранспортом Покупателя (т.е. самовывоз со склада Поставщика).

Условия оплаты товара - 50% предоплата, 50% - в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Покупателем товарной накладной (акта передачи- приемки Товара, иного аналогичного документа). За исключением спецификации № 5 от 21.04.2014 г., пунктом 3 которой Стороны согласовали условие о 100% предоплате товара.

Как указывает истец, ОАО «Е4-ЦЭМ» свои обязательства по Договору выполнило в полном объеме, осуществило траншевые платежи согласно условиям Договора на общую сумму 46 126 450,02 руб., что подтверждается выписками из банковского счета, принадлежащего Покупателю от 16.04.2014г., 5.05.2014г., 01.07.2014г., 07.08.2014г. и платежными поручениями №7246 от 22.07.2014г., №8798 т 09.09.2014г., №№14749, 14753, 14754, 14763, 14767, 14768, 14784, 14793, 14806, 14836, 14839, от 15.09.2014г., №9657 от 30.09.2014г., №№000680, 000681, 000682, 000683, 000684. 000685, 00686, 000686, 000687, 000688, 000689, 000690, 000691, 000692, 000693, 000694. 000695. 000696. 00697, 000698, 000699, 000700, 000701, 000702, 000703, 000704, 000705, 000706, 000707, 000708, 00709, 000710, 000711,000712, 000713, 000714, 000715, 000716, 000717 от 14.11.2014г..

ООО «БЕЛЭНЕРГОМАШ-БЗЭМ» поставило в адрес ОАО «Е4-ЦЭМ» товар на общую сумму 9 869 041,08руб.

В нарушение пп.4.1-4.3 Договора и Спецификации №1 к Договору ООО «БЕЛЭНЕРГОМАШ-БЗЭМ» не поставило в адрес ОАО «Е4-ЦЭМ» товар на общую сумму 5 257 408,94 руб., поставка которого была оплачена Покупателем.

Дополнительное соглашение №4 к Договору было подписано обеими сторонами 22.09.2014г., следовательно, Поставщик должен был осуществить поставку товара на сумму 5 257 408,94 руб. до 22.12.2014г. включительно.

Согласно п.12.1 Договора договор вступает в силу с даты его подписания обеими Сторонами ч действует до 31.12.20 2 4г.

Однако, Поставщиком в предусмотренный Договором срок поставка товара не была осуществлена.

Согласно расчету истца, размер задолженности ООО «БЕЛЭНЕРГОМАШ-БЗЭМ» перед ОАО «Е4-ЦЭМ» составляет 5 257 408,94 руб. ранее плаченных авансовых платежей

В адрес Ответчика 03.10.2017г. была направлена претензия от 29.09.2017г. №01-19/540 о необходимости оплаты задолженности по Договору, в том числе с требованием оплатить проценты за пользование чужими денежными средствами по ст.395 ГК РФ

Ответным письмом №232-015 от 07.11.2017г. ответчик требования истца не признал.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19 июня 2015г. по делу №А40-1876/2015 в отношении ОАО «Е4-ЦЭМ» введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 19.06.2015г. по делу №А40-1876/15 временным управляющим ОАО «Е4-Центроэнергомотаж» утвержден ФИО5.

Указанные обстоятельства послужили поводом для обращения истца с настоящими требованиями в суд.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Согласно статье 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В силу пункта 5 статьи 454 ГК РФ к поставке товаров применяются общие положения названного Кодекса о купле-продаже, если иное не предусмотрено правилами данного Кодекса об этих видах договоров. Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено указанным Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (пункт 1 статьи 486 ГК РФ).

Пунктом 3 статьи 487 ГК РФ предусмотрено, что в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457 ГК РФ), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

В соответствии с ч.1 ст.458 ГК РФ обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. ст. 309, 310 ГК РФ). Только надлежащее исполнение прекращает обязательство (ст. 408 ГК РФ).

Нормами ст.421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются соглашением сторон. В силу части 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические и физические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей. Они по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (часть 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В части 1 статьи 509 Гражданского кодекса Российской Федерации регламентировано, что поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. 

Пунктом 1 статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации на продавца возложена обязанность по передаче покупателю товара, предусмотренного договором купли-продажи. 

В пункте 3 статьи 396 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено освобождение должника от исполнения обязательства в натуре в случае отказа кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес. Возможность такого отказа предусмотрена в пункте 2 стать 405 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому в случае, когда вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. 

Следовательно, кредитор, которым в данном случае при встречном исполнении обязательства является покупатель, имеет возможность отказаться от принятия исполнения обязательства поставщиком по поставке товара в случае просрочки последнего. 

В силу положений части 1 статьи 457 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьёй 314 настоящего Кодекса. 

Согласно пункту 2 статьи 510 Гражданского кодекса Российской Федерации договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров). Если срок выборки не предусмотрен договором, выборка товаров покупателем (получателем) должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров. 

При применении этой нормы необходимо исходить из того, что поставщик считается исполнившим свои обязательства, когда товар в установленный договором срок был предоставлен в распоряжение покупателя в порядке, определенном пунктом 1 статьи 458 Кодекса (пункт 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 №18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»). 

Частью 1 статьи 511 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. 

Из содержания указанных норм закона следует, что если срок действия договора поставки не истек, то при просрочке передачи товара в согласованный в договоре срок за поставщиком, в соответствии с законом (статья 511 Гражданского кодекса Российской Федерации), сохраняется обязанность восполнить недопоставку товаров в пределах срока действия договора поставки. 

Согласно п.3 ст.511 ГК РФ, Покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, если в договоре поставки не предусмотрено иное. Товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.

Ответчик изготавливал и предоставлял в распоряжение Истцу заказанный товар. В адрес Истца направлялись уведомления о готовности товара, после получения которых регулярно осуществлялась выборка и оплата товара.

Всего в адрес Истца было направлено шесть уведомлений о готовности товара к отгрузке:

1) исх. № 3965 от 16.07.2014г. (о готовности к частичной отгрузке товара по спецификации № 1 и № 2);

2) исх. №3993 от 18.07.2014г. (о готовности к отгрузке товара по спецификациям № 1, №2 (часть товара по спец. №1, №3, №5 );

3) исх. №5936 от 24.09.2014г. (о готовности к отгрузке товара по спецификациям №1 и №4);

4) исх. №7224 от 30.10.2014г. (о готовности к отгрузке товара по спец. №7 и требование о внесении 100% предоплаты по спец. №№6,7,8);

5) исх. №7711 от 28.11.2014г. (о готовности к отгрузке товара по спецификации №6);

6) исх. №8386 от 29.12.2014г. (о готовности к отгрузке товара по спецификации №8).

В каждом уведомлении истцу предлагалось сообщить о дате прибытия автотранспорта под погрузку.

В четвертом уведомлении Ответчиком было высказано пожелание об оплате товара по спецификациям №6, №7 и №8 по 100% предоплате. При этом в самих спецификациях было согласовано иное условие оплаты, а именно:

- 50% предоплата,

- 50% - в течение 30 календарных дней с даты подписания Покупателем (Истцом) товарной накладной (акта передачи-приемки Товара, иного аналогичного документа).

Согласно пояснениям ответчика, испрашивая оплату вперед в уведомлении исх. №7224 от 30.10.2014г., ООО «Белэнергомаш - БЗЭМ» пыталось избежать неоплаты поставленной продукции в последующем, с чем ОАО «Е4-Центрэнергомонтаж» согласилось и осуществило предоплату, что подтверждается платежными поручениями, перечисленными в исковых требованиях Истца.

Данные действия были согласованы Сторонами, они не оспариваются, при этом Стороны не прибегали к изменению условий договора путем подписания дополнительных соглашений. Согласие выражено конклюдентными действиями Истца, осуществившего перечисление денежных средств в сумме на счет Ответчика.

Изготовление Товара было осуществлено раньше срока, предусмотренного спецификациями к Договору:

- п. 1 спецификации №6 от 05.08.2014г. срок изготовления: 120 дней с момента подписания дополнительного соглашения №3 от 05.08.2014г. к Договору поставки, т.е. срок изготовления - 04 декабря 2014 года - фактически товар изготовлен 28 ноября 2014 года;

- п. 1 спецификации №7 от 22.09.2014г. срок изготовления: 60 дней с даты подписания дополнительного соглашения №4 от 22.09.2014г. - 21 ноября 2014 года - фактически товар изготовлен 30 октября 2014 года;

- п. 1 спецификации №8 от 11.11.2014г. - срок изготовления 60 дней с даты подписания дополнительного соглашения №5 от 11 ноября 2014г. - 10 января 2014 года - фактически товар изготовлен 29.12.2014 года.

Все уведомления о необходимости подачи транспорта под погрузку были направлены по готовности товара в порядке, предусмотренном в договоре, в материалы дела представлены уведомления о готовности товара с факсимильными отчетами, что свидетельствует о выполнении ответчиком надлежащим образом условий договора, и возникновение обязанности истца принять товар, изготовленный по его заказу, однако, истец не осуществил выборку товара.

В соответствии с правовой позицией, выраженной в пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление Пленума ВС РФ N 25), при оценке действий сторон как добросовестных или недобросовестных, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

Признаками ожидаемого поведения в сложившейся ситуации были бы действия Истца, направленные на получение товара.

Однако, в течение трех лет истец не интересовался судьбой заказанного товара - с конца декабря 2014 года по октябрь 2017 года.

При таких обстоятельствах, оснований ко взысканию предоплаты за товар, поставленный ответчиком в порядке, предусмотренным условиями договора с предварительным надлежащим уведомлением ответчика о готовности товара, и необоснованным уклонением истца от принятия данного товара, у суда не имеется, акцессорное требование о взыскании процентов также удовлетворению не подлежит.

Согласно ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

С учетом итогов рассмотрения дела, расходы по оплате госпошлины возлагаются судом на ответчика. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.11, 12, 309, 310, 506 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 8, 9, 65, 71, 75, 101-103, 110, 112, 167-170, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать полностью.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Е4-Центрэнергомонтаж» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 109012, Москва, ФИО4 пер., д.8/6, дата регистрации 19.04.1993г.) в доход федерального бюджета 57.192 (пятьдесят семь тысяч сто девяносто два) рубля госпошлины.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Судья  О.П. Бунина