Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-107622/2021

22 февраля 2022 года

г.Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть решения объявлена 22 февраля 2022 года. Полный текст решения изготовлен 22 февраля 2022 года.

 

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи Петровой Т.Ю.,

 

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения «Управление информационных технологий и связи»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу, 

третье лицо: публичное акционерное общество «Ростелеком», 

о признании недействительными пунктов 2, 3, 4 решения от 13.08.2021 по делу № 44-3774/21 о нарушении законодательства о контрактной системе, предписания от 13.08.2021 об устранении нарушений законодательства о закупках по делу № 44-3774/21, 

 

в заседании суда приняли участие: 

от заявителя – ФИО2, доверенность от 10.01.2022. 

от заинтересованного лица – ФИО3, доверенность от 21.10.2021.

от третьего лица – ФИО4, доверенность от 08.02.2021. 

 

установил:

Санкт-Петербургское государственное казенное учреждение «Управление информационных технологий и связи» (далее – Учреждение) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительными пунктов 2, 3, 4 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербурга (далее – Управление) от 13.08.2021 по делу № 44-3774/21 о нарушении законодательства о контрактной системе, предписания от 13.08.2021 об устранении нарушений законодательства о закупках по делу № 44-3774/21.

Определением суда от 10.12.2021 заявление принято к производству, на 01.02.2022 назначено предварительное судебное заседание с возможностью перехода в основное судебное заседание в отсутствие возражений сторон.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «Ростелеком» (далее – Общество).

Возражений о переходе к судебному разбирательству от сторон не поступило.

Суд, завершив предварительное судебное заседание, открыл судебное заседание в первой инстанции в порядке статей 136-137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) перешел к рассмотрению спора по существу.

Определением от 01.02.2022 рассмотрение дела отложено на 22.02.2022.

В судебном заседании представитель Учреждения поддержал доводы, изложенные в заявлении, представители Управления и Общества возражали против его удовлетворения.

Как следует из материалов дела, Учреждение (заказчик) 02.07.2021 разместило на официальном интернет-сайте www.zakupki.gov.ru извещение № 0372200278521000039 о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения контракта на выполнение первой очереди работ по созданию в 2021 году государственной информационной системы Санкт-Петербурга «Дорожная уличная сеть» и конкурсную документацию; начальная (максимальная) цена контракта составила 29 999 800 руб. 

Закупка проводилась в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ).

В соответствии с протоколом рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 02.08.2021 № ПРОII1 заявка Общества была признана не соответствующей требованиям конкурсной документации ввиду непредставления участником закупки в составе заявки выписок из реестра лицензий по форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2020 № 2343 (далее – Постановление № 2343), либо копий актов лицензирующего органа о принятом решении, содержащего сведения о действующих лицензиях, и отклонена на основании пункта 1 части 4 статьи 54.7 Закона № 44-ФЗ (в редакции, действовавшей на момент проведения открытого конкурса).

В Управление 09.08.2021 поступила жалоба Общества (вх. № 25371-ЭП/21) на действия заказчика при проведении открытого конкурса в электронной форме по извещению № 0372200278521000039, выразившиеся в необоснованном, по мнению Общества, признании его заявки не соответствующей требованиям аукционной документации. В жалобе Общество сообщило, что согласно размещенному Учреждением в единой информационной системе в сфере закупок ответу на запрос о разъяснении положений конкурсной документации, непредставление документов, предусмотренных пунктом 19.9.3.1 раздела 19 документации, не является основанием для отклонения заявки участника.

По результатам рассмотрения жалобы Общества и проведенной на основании пункта 1 части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ внеплановой проверки Управление 13.08.2021 вынесло решение по делу № 44-3774/21, которым жалоба Общества признана необоснованной (пункт 1); действия Учреждения признаны нарушившими  пункт 4 части 1, часть 8 статьи 54.3, пункт 3 части 6 статьи 54.4 Закона № 44-ФЗ (пункт 2); заказчику, его конкурсной комиссии и оператору электронной площадки решено выдать обязательное для исполнения предписание об устранении выявленных нарушений (пункт 3); материалы дела решено передать уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении виновных лиц (пункт 4).

Во исполнение пункта 3 решения Управление 13.08.2021 выдало Учреждению предписание по делу № 44-3774/21, которым обязало заказчика в семидневный срок с момента размещения предписания на официальном сайте информационной системы в сфере закупок устранить нарушения пункта 4 части 1, части 8 статьи 54.3, пункта 3 части 6 статьи 54.4 Закона № 44-ФЗ путем отмены всех протоколов, составленных при проведении открытого конкурса в электронной форме по извещению № 0372200278521000039, внесения изменений в конкурсную документацию, приведения ее в соответствие с требованиями Закона № 44-ФЗ с учетом мотивировочной части решения Управления, продления срока окончания подачи заявок на участие в открытом конкурсе, завершения процедуры закупки в соответствии с законодательством о контрактной системе, представления до 20.09.2021 в Управление документы, подтверждающие исполнение пункта 1 предписания.

Не согласившись с пунктами 2 – 4 решения и предписанием Управления, Учреждение обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

По мнению Учреждения, в его действиях отсутствует нарушение части 8 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ, поскольку из размещенного заказчиком в информационной системе ответа на запрос о разъяснении положений конкурсной документации однозначно следует указание предмета запроса участника закупки; Управление вынесло оспариваемые решения без учета положений статей 3, 14, 21 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 99-ФЗ) с учетом пунктов 1, 3 статьи 13 Федерального закона от 27.12.2019 № 478-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части внедрения реестровой модели предоставления государственных услуг по лицензированию отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 478-ФЗ); после 01.01.2021 подтверждением наличия лицензии, выданной до указанной даты, является запись в соответствующем реестре, данная позиция также подтверждается письмом Министерства экономического развития Российской Федерации от 23.04.2021 № Д24и-12191, решениями Управления по иным делам. Требования, установленные Учреждением в конкурсной документации к порядку подтверждения наличия соответствующих лицензий, соответствовали действующему законодательству и не могли быть признаны нарушающими положения Закона № 44-ФЗ.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

Согласно части 1 статьи 54.1 Закона № 44-ФЗ (здесь и далее в редакции, действовавшей на момент проведения спорного открытого конкурса в электронной форме) под открытым конкурсом в электронной форме понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса в электронной форме и конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

Для проведения открытого конкурса в электронной форме заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию (часть 2 статьи 54.1 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 54.2 Закона № 44-ФЗ в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме наряду с информацией, предусмотренной статьей 42 данного Закона, указываются  требования, предъявляемые к участникам открытого конкурса в электронной форме, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками открытого конкурса в электронной форме в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, а также требование, предъявляемое к участникам открытого конкурса в электронной форме в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 упомянутого Закона.

Как следует из пункта 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, участник закупки должен соответствовать требованиям, устанавливаемым законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся объектом закупки.

В силу пункта 4 части 1 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать предусмотренные статьей 54.4  данного Закона требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса в электронной форме, к составу заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе в электронной форме.

Согласно пункту 3 части 6 статьи 54.4 Закона № 44-ФЗ вторая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме должна содержать требуемые заказчиком в конкурсной документации информацию и документы, в том числе  документы, подтверждающие соответствие участника открытого конкурса в электронной форме требованиям к участникам такого конкурса, установленным заказчиком в конкурсной документации в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 названного Закона, или копии таких документов, а также декларацию о соответствии участника открытого конкурса в электронной форме требованиям, установленным в соответствии с пунктами 3 – 9, 11 части 1 статьи 31 данного Закона (указанная декларация предоставляется с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки).

Как указано в пункте 1 части 4 статьи 54.7 Закона № 44-ФЗ  заявка на участие в открытом конкурсе в электронной форме признается не соответствующей требованиям, установленным конкурсной документацией в случае непредставления документов и информации, предусмотренных пунктами 1 – 3, 7 части 6 статьи 54.4 данного Закона, либо несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным конкурсной документацией.

Подпунктом 1 пункта 12.2.1 конкурсной документации с учетом подлежащих выполнению в рамках контракта работ, а также пункта 1 части 1 статьи 12 Закона № 99-ФЗ установлено требование о наличии у участника закупки лицензии Федеральной службы безопасности Российской Федерации на право осуществления деятельности  по разработке, производству, распространению шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, выполнение работ, оказание услуг в области шифрования информации, техническое обслуживание шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств (за исключением случая, если техническое обслуживание шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).

Подпунктом 2 пункта 12.2.1 конкурсной документации дополнительно с учетом пункта 5 части 1 статьи 12 Закона № 99-ФЗ и выполняемых по контракту работ установлено требование о наличии у участника закупки лицензии Федеральной службы по техническому и экспортному контролю на осуществление  деятельности по технической защите конфиденциальной информации.

Согласно пункту 19.9.3.1 конкурсной документации для подтверждения соответствия указанным требованиям (наличие необходимых лицензий) участники конкурса в составе второй части заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме предоставляют выписку из реестра лицензий по форме, утвержденной Постановлением № 2343, либо копию акта лицензирующего органа о принятом решении, содержащем сведения о действующей лицензии.

Требования пункта 19.9.3.1 конкурсной документации, как указывает в заявлении Учреждение, обусловлены изменениями, внесенными в Закон № 99-ФЗ Законом № 478-ФЗ.

Из материалов дела следует и судом установлено, что Общество в составе второй части заявки документы, предусмотренные пунктом 19.9.3.1 конкурсной документации не представило, в связи с чем его заявка была отклонена. В составе заявки Общество представило копии лицензий, выданных на соответствующие виды деятельности, на бумажном носителе.

Управление посчитало, что установленное Учреждением в пункте 19.9.3.1 конкурсной документации требование к составу второй части заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме неправомерно, нарушает требования Закона № 44-ФЗ, поскольку наличие у участника закупки соответствующих лицензий может быть подтверждено представлением копией такой лицензии, выданной до 01.01.2021, на бумажном носителе, а не только выпиской из реестра лицензий или копией акта лицензирующего органа о принятом решении, содержащем сведения о действующей лицензии.

Между тем вывод Управления сделан без учета установленного в настоящий момент правового регулирования в области лицензирования отдельных видов деятельности и порядка подтверждения лицензиатами сведений о наличии лицензий.

Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона № 99-ФЗ в редакции, до внесения изменений Законом № 478-ФЗ, лицензия – специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа.

После внесения изменений Законом № 478-ФЗ в пункт 2 статьи 3 Закона № 99-ФЗ лицензия – специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается записью в реестре лицензий.

Согласно частям 3, 4 статьи 14 Закона № 99-ФЗ в редакции, до внесения изменений Законом № 478-ФЗ, в случае принятия лицензирующим органом решения о предоставлении лицензии она оформляется одновременно с приказом (распоряжением); приказ (распоряжение) о предоставлении лицензии и лицензия одновременно подписываются руководителем или заместителем руководителя лицензирующего органа и регистрируются в реестре лицензий.

В соответствии с частями 3, 4 статьи 14 Закона № 99-ФЗ с учетом изменений, внесенных Законом № 478-ФЗ, в случае принятия лицензирующим органом решения о предоставлении лицензии запись о предоставлении лицензии вносится в реестр лицензий в день регистрации приказа (распоряжения); приказ (распоряжение) о предоставлении лицензии подписывается руководителем или заместителем руководителя лицензирующего органа. Реквизиты приказа (распоряжения) о предоставлении лицензии вносятся в реестр лицензий.

Как указано в части 8 статьи 21 Закона № 99-ФЗ в редакции Закона № 478-ФЗ сведения о конкретной лицензии также по выбору заявителя передаются ему непосредственно, направляются заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, лицензирующим органом или многофункциональным центром предоставления государственных и муниципальных услуг, если соответствующая услуга предоставляется через многофункциональные центры предоставления государственных и муниципальных услуг в соответствии с законодательством Российской Федерации, в виде выписки из реестра лицензий, либо копии акта лицензирующего органа о принятом решении, либо справки об отсутствии запрашиваемых сведений, которая выдается в случае отсутствия в реестре лицензий сведений о лицензиях или при невозможности определения конкретного лицензиата в срок, не превышающий трех рабочих дней с момента получения заявления о предоставлении таких сведений.

В силу части 1 статьи 13 Закона № 478-ФЗ он вступил в законную силу с 01.01.2021.

Таким образом, исходя из совокупного толкования приведенных положений Закона № 99-ФЗ с учетом изменений, внесенных Законом № 478-ФЗ, с 01.01.2021 сведения о наличии у субъекта соответствующей лицензии подтверждается либо выпиской из реестра лицензий, либо копией акта лицензирующего органа о принятом решении, а сама лицензия подтверждается записью в реестре лицензий.

Как указано в части 3 статьи 13 Закона № 478-ФЗ лицензии, выданные до дня вступления в силу данного Закона, подтверждают наличие у лицензиата лицензии на день вступления в силу указанного Закона.

Следовательно, требования к составу второй части заявки, предусмотренные в пункте 19.9.3.1 конкурсной документации, были сформулированы Учреждением с учетом требований действующего законодательства, в связи с чем не могут оцениваться как ограничивающие конкуренцию, нарушающие права участников закупок и свидетельствующие о необоснованном отклонении заявки Общества, не представившего выписку из реестра лицензии или решения уполномоченного органа о ее выдаче.

Вывод Управления о возможности подтверждения наличия у юридического лица лицензии путем ее представления на бумажном носителе противоречит положениям Закона № 99-ФЗ в редакции, действовавшей на момент проведения спорного открытого конкурса в электронной форме, с учетом Закона № 478-ФЗ, которым было изменено само определение лицензии.

Кроме того, подавая заявку на участие в открытом конкурсе, Общество выразило согласие с положениями аукционной документации, в том числе с требованием заказчика к подтверждению участником наличия у него необходимых лицензий.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, пункт 2 решения Управления в части установления в действиях Учреждения нарушения пункта 4 части 1 статьи 54.3, пункта 3 части 6 статьи 54.4 Закона № 44-ФЗ, пункт 3 решения в части выдачи предписания об устранении указанных нарушений, предписание от 13.08.2021 в части обязания Учреждения устранить нарушения указанных положений Закона № 44-ФЗ подлежат признанию недействительными.

Помимо перечисленных нарушений Управление в ходе проведения внеплановой проверки выявило нарушение Учреждением части 8 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ, заключавшееся в неуказании в размещенном в единой информационной системе в сфере закупок ответе на запрос участника закупки о разъяснении положений конкурсной документации предмета такого запроса.

В части указанного нарушения суд приходит к следующим выводам.

В силу части 7 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ любой участник открытого конкурса в электронной форме, зарегистрированный в единой информационной системе и аккредитованный на электронной площадке, вправе направить оператору электронной площадки с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки, на которой планируется проведение такого открытого конкурса в электронной форме, запрос о даче разъяснений положений конкурсной документации.

Из материалов дела усматривается, что один из участников закупки направил Учреждению запрос № 977393 о разъяснении положений пунктов 12.2.1, 19.9.3.1 конкурсной документации.

Во избежание отклонения комиссией заказчика заявки участника в связи с несоответствием представленных документов требованиям документации о закупке и Закона № 44-ФЗ участник закупки просил разъяснить, не ранее какой даты должна быть выдана (получена) выписка из реестра лицензий по форме, утвержденной Постановлением № 2343, и существует ли (и какой) у такой выписки срок действия/актуальности (для подтверждения соответствия сведениям, содержащимся в реестре лицензий).

В силу части 8 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ в течение двух рабочих дней с даты поступления от оператора электронной площадки указанного в части 7 указанной статьи запроса заказчик размещает в единой информационной системе разъяснения положений конкурсной документации с указанием предмета запроса при условии, что указанный запрос поступил к заказчику не позднее чем за пять дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме.

Из материалов дела видно, что в ответ на запрос о разъяснении положений документации № 977393 заказчик опубликовал разъяснения следующего содержания:

«Санкт-Петербургское государственной казенное учреждение «Управление информационных технологий и связи» (далее – Государственный заказчик) в ответ на запрос № 977393 с просьбой о разъяснении положений конкурсной документации на выполнение первой очереди работ по созданию государственной информационной системы Санкт-Петербурга «Дорожная уличная сеть» в 2021 году (далее – Документация) сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 19.9.3.1 раздела 19 Документации участники открытого конкурса в электронной форме в качестве подтверждения наличия лицензий ФСБ России и ФСТЭК России, необходимых для выполнения работ, предоставляют выписки из реестра лицензий по форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2020 № 2343, либо копии актов лицензирующего органа о принятом решении, содержащих сведения о действующей лицензии.

В связи с тем, что в Документации не предъявлены требования к дате выдачи выписок из реестра лицензий и актов лицензирующего органа о принятом решении, Государственный заказчик не вправе отклонить участника на основании несоответствия представленных документов требованиям Документации в данной части.

Для выписок из реестра лицензий не устанавливается срок действия/актуальности.».

Из буквального толкования части 8 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ, действовавшей в рассматриваемый период, следует, что заказчик в ответе на запрос участника закупки о разъяснении положений конкурсной документации должен указать предмет запроса.

Из размещенных Учреждением разъяснений следует, что предмет (содержание) запроса № 977393 не был указан заказчиком. В ответе указано в целом на ответ на запрос о разъяснении положений конкурсной документации и непосредственно текст ответа.

С учетом изложенного вывод Управления о наличии в действиях Учреждения при проведении открытого конкурса в электронной форме нарушения части 8 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ является правомерным, а решение и предписание антимонопольного органа в данной части – законными.

Поскольку в связи с выявленным нарушением заказчиком части 8 статьи 54.3 Закона № 44-ФЗ Учреждение может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, пункт 4 решения Управления не подлежит признанию недействительным.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

Арбитражный суд решил:

 

Признать недействительными пункты 2, 3 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 13.08.2021 по делу № 44-3774/21 о нарушении законодательства о контрактной системе в части признания в действиях  Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения «Управление информационных технологий и связи» нарушения пункта 4 части 1 статьи 54.3, пункта 3 части 6 статьи 54.4 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», выдачи заказчику, его конкурсной комиссии и оператору электронной площадки обязательного для исполнения предписания об устранении нарушений пункта 4 части 1 статьи 54.3, пункта 3 части 6 статьи 54.4 указанного Закона.

Признать недействительным предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 13.08.2021 об устранении нарушений законодательства о закупках по делу № 44-3774/21 в части обязания Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения «Управление информационных технологий и связи» устранить нарушения пункта 4 части 1 статьи 54.3, пункта 3 части 6 статьи 54.4 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                           Петрова Т.Ю.