ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А46-30298/2012

14 сентября 2017 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  07 сентября 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 сентября 2017 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шаровой Н.А.,

судей  Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8599/2017) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» ФИО2 на определение Арбитражного суда Омской области от 02 июня 2017 года по делу № А46-30298/2012 (судья Н.А. Горобец), вынесенное по результатам удовлетворения жалобы публичного акционерного общества «Акционерный коммерческий банк содействия коммерции и бизнесу» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) на действия конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» ФИО2,  в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:  

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» ФИО2 - представитель ФИО3, по доверенности б/н от 02.05.2017, сроком действия один год;

от публичного акционерного общества «Акционерный коммерческий банк содействия коммерции и бизнесу» - представитель не явился, извещено;

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области - представитель не явился, извещено;

от некоммерческого партнерства саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих» - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью «Промэкскавация» - представитель не явился, извещено,

установил:

решением Арбитражного суда Омской области от 09.06.2014 по делу № А46-30298/2012 общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» (далее - ООО «СК «Мирмэкс», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «СК «Мирмэкс» возложено на арбитражного управляющего ФИО2.

Определением Арбитражного суда Омской области от 08.08.2014 конкурсным управляющим ООО «СК «Мирмэкс» утвержден ФИО2

Публикация сообщения о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства состоялась в официальном печатном издании – газете «Коммерсантъ» № 105 от 21.06.2014.

В порядке статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) 28.03.2017 публичное акционерное общество «Акционерный коммерческий банк содействия коммерции и бизнесу» (далее – ПАО «СКБ-банк», заявитель) обратился в Арбитражный суд Омской области с жалобой на действия конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Мирмэкс» ФИО2.

Определением Арбитражного суда Омской области от 02 июня 2017 года по делу № А46-30298/2012 заявление ПАО «СКБ-банк» удовлетворено. Суд признал незаконным, не соответствующим требованиям статьи 143 Закона о банкротстве бездействие конкурсного управляющего ООО «СК «Мирмэкс» ФИО2, выразившееся в не проведении собраний кредиторов ООО «СК «Мирмэкс» и не предоставлении отчетов конкурсного управляющего собранию кредиторов с периодичностью, установленной статьей 143 Закона о банкротстве.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий должника просит указанное определение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении жалобы ПАО «СКБ-банк» в полном объеме. Жалоба мотивирована следующими доводами:

- банком не доказан факт нарушения его прав не проведением собрания кредиторов в мае, августе 2016 г., феврале 2017 г. исходя из того, что все собрания кредиторов не состоялись по причине отсутствия кворума. ПАО «СКБ-банк» принял участие в собрании кредиторов лишь 1 раз в 2015 г., незадолго до наступления факта нарушения периодичности проведения собраний кредиторов. Требования банка обеспечены залогом имущества должника, а значит, он имеет право участвовать в собрании кредиторов без права голоса;

- каких-либо изменений с состоянием имущества должника в спорный период не происходило, ПАО «СКБ-банк» знал о текущем состоянии дел;

- управляющим представлены доказательства наличия уважительной причины не проведения собрания кредиторов в феврале 2017 г. по состоянию здоровья, которым суд не дал оценки.

В поступившем на апелляционную жалобу отзыве ПАО «СКБ-банк» полагает её не подлежащей удовлетворению по доводам, в нём изложенным. Просил рассмотреть жалобу в отсутствие своего представителя. Ходатайство апелляционным судом удовлетворено.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего ООО «СК «Мирмэкс» поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе. 

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 02 июня 2017 года по делу № А46-30298/2012 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Выводы суда соответствуют представленным доказательствам и применимым нормам материального и процессуального права.

В силу части 1 статьи 223 АПК РФ, пункта 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

По правилам статьи 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов подлежат рассмотрению арбитражным судом в порядке и сроки, установленные пунктом 1 указанной статьи Закона о банкротстве.

В таком же порядке и в сроки рассматриваются жалобы на действия арбитражного управляющего (пункт 3 статьи 60 Закона о банкротстве).

По общему правилу при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве).

Вместе с тем судом первой инстанции установлено нарушение со стороны конкурсного управляющего ООО «СК «Мирмэкс» положений пункта 1 статьи 143 Закона о банкротстве, выразившиеся в нарушении периодичности проведения собрания кредиторов, непредставления собранию кредиторов отчета о своей деятельности и ходе конкурсного производства.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Проверив в порядке статьи 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает верным выводы, изложенные в обжалуемом судебном акте, о наличии оснований для удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего (несоответствие действий (бездействий) арбитражного управляющего законодательству о банкротстве, нарушение вменяемыми неправомерными действиями (бездействием) прав и законных интересов подателя жалобы - ПАО «СКБ-банк»).

В соответствии с пунктом 1 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

Как установил суд, собранием кредиторов ООО «СК «Мирмэкс» не изменена  периодичность проведения собрания кредиторов, следовательно собрание кредиторов должно проводиться конкурсным управляющим ООО «СК «Мирмэкс» не реже чем 1 раз в 3 месяца.

В силу пункта 2 статьи 143 Закона о банкротстве в отчете конкурсного управляющего должны содержаться сведения:

о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результатах оценки имущества должника в случае привлечения оценщика для оценки такого имущества;

о размере денежных средств, поступивших на основной счет должника, об источниках данных поступлений;

о ходе реализации имущества должника с указанием сумм, поступивших от реализации имущества;

о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам;

о предпринятых мерах по обеспечению сохранности имущества должника, а также по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц;

о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

о ведении реестра требований кредиторов с указанием общего размера требований кредиторов, включенных в реестр, и отдельно - относительно каждой очереди;

о количестве работников должника, продолжающих свою деятельность в ходе конкурсного производства, а также о количестве уволенных (сокращенных) работников должника в ходе конкурсного производства;

о проведенной конкурсным управляющим работе по закрытию счетов должника и ее результатах;

о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве должника, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

о привлечении к субсидиарной ответственности третьих лиц, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства;

иные сведения о ходе конкурсного производства, состав которых определяется конкурсным управляющим, а также требованиями собрания кредиторов (комитета кредиторов) или арбитражного суда.

К отчетам конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, к отчету конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в них сведения (пункты 11, 13 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 N 299).

Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим (пункт 1 статьи 12 Закона о банкротстве).

К протоколу собрания кредиторов должны быть приложены копии:

реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов;

бюллетеней для голосования;

документов, подтверждающих полномочия участников собрания;

материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения;

документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов;

иных документов по усмотрению арбитражного управляющего или на основании решения собрания кредиторов.

Оригиналы указанных документов подлежат хранению арбитражным управляющим или реестродержателем до завершения производства по делу о банкротстве, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом, и представляются по требованию арбитражного суда или в иных предусмотренных федеральным законом случаях. Сообщение, содержащее сведения о решениях, принятых собранием кредиторов, или сведения о признании собрания кредиторов несостоявшимся, подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в течение пяти рабочих дней с даты его проведения, а в случае проведения собрания кредиторов иными лицами - в течение трех рабочих дней с даты получения арбитражным управляющим протокола собрания кредиторов.

Арбитражный управляющий обязан обеспечить доступ к копиям указанных документов лицам, участвующим в деле о банкротстве, а также представителю работников должника, представителю учредителей (участников) должника, представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Согласно абзацу 7 пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве лицо, которое проводит собрание кредиторов, обязано обеспечить возможность ознакомления с материалами, представленными участникам собрания кредиторов для ознакомления и (или) утверждения, не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

По смыслу статьи 143 Закона о банкротстве во взаимосвязи с процитированными положениями статьи 12 Закона о банкротстве проведение собранием кредиторов заседания с представлением ему конкурсным управляющим соответствующего отчета является формой контроля кредиторов за деятельностью конкурсного управляющего, что необходимо для обеспечения прав кредиторов, гарантированных Законом о банкротстве.

Как установил суд первой инстанции, и не оспаривает заявитель апелляционной жалобы, в ходе проведения процедуры конкурсного производства конкурсным управляющим ФИО2 08.09.2014, 08.12.2014, 06.03.2015, 08.06.2015, 28.08.2015, 27.11.2015, 29.02.2016, 11.11.2016, 06.04.2017 проведены собрания кредиторов. Собрания кредиторов не состоялись по причине отсутствия кворума.

Банк принял участие только в собрании кредиторов, состоявшемся 08.06.2015.

Конкурсным управляющим проведены собрания кредиторов 29.02.2016 (с повесткой дня: рассмотрение отчета конкурсного управляющего о своей деятельности), 11.11.2016, 06.04.2017 (с повесткой дня: рассмотрение отчета конкурсного управляющего о своей деятельности). 

В мае 2016, августе 2016, феврале 2017 собрания кредиторов должника конкурсным управляющим не проводились.

Таким образом, с 29.02.2016 по 06.04.2017, в нарушение требований п. 1 статьи 143 Закона о банкротстве, периодичность проведения собрания кредиторов не была соблюдена.

Указанное бездействие сочтено судом неправомерным и нарушающим права ПАО «СКБ-банк», с чем апелляционная коллегия соглашается.

Отсутствие кворума на предшествовавших собраниях кредиторов, проведенных конкурсным управляющим, не освобождает от  проведения следующих собраний  в соответствии с установленной законом периодичностью. 

Конкурсный управляющий не имеет оснований предполагать волю кредиторов на участие в собраниях и результаты будущих собраний. 

Суд отклоняет доводы управляющего о ненарушении прав ПАО «СКБ-банк», исходя из следующего.

Как указывает в своем отзыве ПАО «СКБ-банк», статус залогового кредитора не предполагал голосования на собраниях. 

Однако,  банк как  залоговый кредитор вправе принимать участие в собраниях кредиторов, выступать по вопросам повестки дня и получать всю необходимую информацию о текущем состоянии дел.

Участие в собрании кредиторов относится к реализации прав залогового кредитора и лишение такого права вследствие бездействия управляющего в части проведения собраний кредиторов и представления отчетов о деятельность  конкурного управляющего свидетельствует об обоснованности жалобы . 

 Суд отмечает, что период неоднократного  непроведения собраний и отсутствия отчетов носит длительный характер.

 Между тем, в конкурсной массе должника имеется значительное количество имущества, в отношении которого на стадии конкурного производства предполагается активные действия, в процедуре совершаются текущие расходы, что образует законный интерес всех кредиторов. 

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», в соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона залоговые кредиторы имеют право голоса на собраниях кредиторов в процедуре наблюдения, а также в процедурах финансового оздоровления и внешнего управления в случаях отказа в данных процедурах от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога.

В процедуре конкурсного производства залоговые кредиторы права голоса на собраниях кредиторов не имеют, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве (например, в силу пункта 1 статьи 141, пункта 2 статьи 150 и др.).

Кредитор при утрате статуса залогового кредитора, в том числе на основании абзаца шестого пункта 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве в результате реализации заложенного имущества, требованиями, включенными в реестр требований кредиторов и не являющимися погашенными, голосует в общем порядке.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 81 АПК РФ, принимает во внимание следующие доводы отзыва ПАО «СКБ-банк», заблаговременно доведенные до сведения конкурсного управляющего и не опровергнутые.

Банк не принимал участия в собраниях кредиторов, т.к. на тот момент не мог повлиять на итоги собрания.

Первые торги были назначены к проведению на 24.11.2015 (признаны несостоявшимися, за исключением лота № 44), объявление о проведении повторных торгов опубликовано на ЕФРСБ 27.11.2015.

18.01.2016 были проведены повторные торги в отношении имущества, являющегося предметом залога в ПАО «СКБ-банк», которые так же были признаны несостоявшимися. 

12.02.2016 было опубликовано объявление о проведении торгов путем публичного предложения.

12.04.2016 на сайте ЕФРСБ было опубликовано объявление о заключении по результатам торгов договоров купли - продажи. 

Согласно сообщению № 1030657, размещенному на сайте ЕФРСБ 05.04.2016, конкурсным управляющим были заключены договоры купли-продажи с признанными победителями участниками торгов. 

Согласно  сообщения о проведении торгов № 936781 от 12.02.2016, оплата по данным договорам должна быть осуществлена покупателями не позднее 05.05.2016 (30 дней со дня заключения договоров купли - продажи).

Не получив денежные средства от реализации предметов залога, ПАО «СКБ-банк» имело намерение принять участие в собрании кредиторов, подлежащее  проведению в конце мая 2016 г., проанализировав перед этим отчет конкурсного управляющего, включая получение информации о причинах отсутствия денежных средств. Однако отчет конкурсным управляющим представлен не был, собрание кредиторов не проводилось. Конкурсный управляющий уклонялся от общения с представителями банка, на письменные обращения банка не реагировал. Часть денежных средств, полученных от покупателей, были получены банком только в конце июня 2016 г. в результате настойчивости сотрудников банка (бездействие конкурсного управляющего в части несвоевременного перечисления залоговому кредитору денежных средств от реализации залогового имущества явились самостоятельным основанием для подачи банком жалобы. Действия конкурсного управляющего ФИО2 признаны незаконными. Резолютивная часть определения по данной жалобе объявлена 31.07.2017).

Собрание кредиторов, которое должно было состояться в конце августа 2016 г., так же не состоялось, отчет конкурсного управляющего не был получен. Конкурсный управляющий также бездействовал в отношении максимально скорого удовлетворения требований залогового кредитора.

11.11.2016 банком не было принято участие в собрание кредиторов, т.к. между банком и конкурсным управляющим были согласованы дальнейшие действия в рамках процедуры банкротства (достигнута договоренность о расторжении договоров купли - продажи с покупателями, не оплатившими залоговое имущество, и назначении новых торгов), вследствие чего необходимости в принятии участия в собрании кредиторов, проводимого 11.11.2016, не было.

В феврале 2017 года ПАО «СКБ-банк» планировало принять участие в собрании и проанализировать отчет конкурсного управляющего (в том числе и отчет о движении денежных средств), т.к. действия, о которых была достигнута договоренность, не были осуществлены конкурсным управляющим,  банк не мог получить документально подтвержденную информацию о действительном положении дел, был лишен возможности задать вопрос о дальнейших перспективах конкурсного производства.

Таким образом, доводы конкурсного управляющего о том, что изменение в составе имущества должника не происходило, опровергнуты банком.

Не проведение собраний кредиторов с установленной периодичностью, безусловно, нарушило права ПАО «СКБ-банк» на получение информации о фактическом состоянии дел и результатах конкурсного производства в конкретные моменты времени, соответствующие периодичности проведения собрания кредиторов. Из материалов дела видно, что 05.04.2016 опубликовано сообщение о результатах торгов № 1018534, 12.04.2016 – сообщение № 1030657 (сведения о заключении договора купли-продажи) (л.д. 64-66).

 Однако соответствующая этим событиям информация, подлежащая раскрытию  конкурсным управляющим на собрании кредиторов в мае 2016 г. до кредиторов не доведена, поскольку собрание кредиторов не организовано.

 Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы конкурсного управляющего о наличии уважительных причин в не проведении собраний кредиторов.

Согласно выписному эпикризу от 09.01.2017, ФИО2 находился на лечении в БУЗОО КОД с 26.12.2016 по 09.01.2017, проведена операция, послеоперационный период протекал без осложнений (л.д. 106-107).

Операция проведена на основании направления о госпитализации, дата госпитализации 15.12.2016 (л.д. 108). 

Госпитализация завершена в первой трети января 2017 г. Уважительные причины непроведения собрания кредиторов в феврале 2017 г. не названы. Доказательства неудовлетворительного состояния здоровья  в феврале 2017 г. отсутствуют.

Конкурсный управляющий, использующий услуги профессиональных представителей, не был лишен возможности урегулировать вопрос о переносе собрания кредиторов на другую дату с предоставлением информации, интерес в которой мог быть объявлен лицами, имеющими право участвовать в собрании;   опубликовать очередной отчет о своей деятельности в ЕФРСБ . 

Невозможность проведения собраний кредиторов подлежала  сбалансированию иными организационными мерами, что также не сделано.

Бездействие управляющего, выразившееся в не проведении собраний кредиторов и не предоставлении отчетов обоснованно признано судом неправомерным и нарушающим права банка как подателя жалобы.

Обстоятельства, имеющие правовое значение для дела, установлены судом с учетом имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права  применены правильно.

Определение Арбитражного суда Омской области от 02 июня 2017 года по делу № А46-30298/2012 отмене не подлежит.

Руководствуясь п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 02 июня 2017 года по делу № А46-30298/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

Н.А. Шарова

 

Судьи

 

О.В. Зорина

 

М.В. Смольникова