ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-51430/2024

Дело № А40-50649/24

г. Москва

17 октября 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 17 октября 2024 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                    В.И. Попова,

судей:

Г.М. Никифоровой, ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания Кудряшовым Д.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО «Тверская генерация»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2024 по делу № А40-50649/2024

по заявлению ООО «Тверская генерация»

к ФАС России

третьи лица: 1) ГУ «РЭК» Тверской области,

2) АО «Издательство «Высшая школа»

о признании недействительным 

при участии:

от заявителя:

ФИО2 по доверенности от 28.12.2023;

от заинтересованного лица:

ФИО3 по доверенности от 27.12.2023;

от третьих лиц:

1. не явился, извещен; 2. не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

ООО "ТВЕРСКАЯ ГЕНЕРАЦИЯ" (далее– Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ФАС России об оспаривании решения от 15.02.2024 № СП/12150/24.

Решением от 20.06.2024 Арбитражный суд г. Москвы оказал в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с решением суда, общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой в которой просит решение суда отменить, заявление удовлетворить.

В судебном заседании апелляционного суда представитель общества поддержал доводы жалобы, представитель антимонопольного органа поддержал оспариваемый судебный акт.

Третьи лица явку представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены надлежащим образом.

Законность и обоснованность принятого судом решения проверены апелляционным судом в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, апелляционный суд не усматривает правовых и фактических оснований для удовлетворения жалобы, исходя из следующего.

Решением ФАС России от 15.02.2024 № СП/12150/24 ГУ «РЭК» Тверской области признано не исполнившим решение ФАС России от 15.06.2023 № СП/46989/23. Установлен новый срок исполнения органом исполнительной власти Тверской области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения решения ФАС России от 15.06.2023 № СП/46989/23 – не позднее 01.04.2024. 

Указанное решение оспорено в суде.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Общество является субъектом естественной монополии и единой теплоснабжающей организацией в г.Тверь, в соответствии с Постановлением администрации г.Твери №462 от 06.04.2015, обеспечивает тепловой энергией потребителей г. Тверь.

Приказом ГУ «РЭК» Тверской области № 511-нп от 19.12.2018 установлены тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ООО «Тверская генерация», для потребителей муниципального образования Тверской области городской округ город Тверь на 2019 - 2023 годы.

По заявлению Общества Приказом ГУ «РЭК» Тверской области № 464-нп от 28.11.2022 «О внесении изменений в приказ РЭК Тверской области от 19.12.2018 №511-нп» скорректирован тариф на тепловую энергию, отпускаемую Обществом на 2023 год, в связи с утратой Обществом статуса плательщика НДС, в соответствии с пп.15 п.2 ст. 146 НК РФ.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 24.11.2022 по делу № А66-7282/2022 «Тверская генерация» признано банкротом, в отношении Общества открыто конкурсное производство.

При внесении изменений в Приказ на 2023 год ГУ «РЭК» Тверской области учтен прогноз социально-экономического развития Российской Федерации на 2023 год и на плановый период 2024 и 2025 годов, согласно которому, рост цен на энергоносители, природный газ составил 8,5 %, на электроэнергию  - 8%. Операционные расходы организации с учетом принятого при установлении тарифов метода индексации установленных тарифов были проиндексированы на плановый индекс потребительских цен на 2023 год в размере 6 %.

Поскольку Общество с 24 ноября 2022 года не является плательщиком НДС и, как организация-банкрот, не может принять к вычету входной НДС в соответствии с Налоговым кодексом РФ, регулирующим органом была пересмотрена необходимая валовая выручка ООО «Тверская генерация» с учетом необходимости включения входного НДС по соответствующим статьям затрат.

Решением Федеральной антимонопольной службы № СП/46989/23 от 15.06.2023 Главное управление «Региональная энергетическая комиссия» Тверской области признано нарушившим пункт 32 Основ ценообразования, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения" при установлении скорректированного тарифа для Общества.

Указанным Решением: 

3. Органу исполнительной власти Тверской области в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения предписано в срок до 01.08.2023 пересмотреть базовый уровень операционных расходов и необходимую валовую выручку ООО «Тверская генерация» на 2023 год в соответствии с мотивировочной частью настоящего решения, отразив соответствующие расчеты в экспертном заключении согласно п. 29 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 1075 от 22.10.2012. 

4. Органу исполнительной власти Тверской области в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения предписано в срок до 01.08.2023 пересмотреть и ввести в действие тарифы на тепловую энергию, поставляемую ООО «Тверская генерация» для потребителей муниципального образования Тверской области городской округ город Тверь на 2023 год, на основании п. 3 резолютивной части решения.

Решение Федеральной антимонопольной службы № СП/46989/23 от 15.06.2023 признано законным в рамках дела №А40-165580/23.

В силу части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Обстоятельства, установленные судебными актами по делу № А40-165580/2023, имеют применительно к настоящему делу преюдициальное значение.

Поскольку нарушения, допущенные  РЭК Тверской области и отраженные в решении Федеральной антимонопольной службы № СП/46989/23 от 15.06.2023, не были устранены, антимонопольным органом правомерно принято оспариваемое решение об установлении нового срока его исполнения.

Ссылка Общества на неправомерность вывода ФАС России о том, что расходы на уплату НДС не могут быть включены в необходимую валовую выручку (далее — НВВ) регулируемой организации, поскольку они не являются ни расходами, уменьшающими налоговую базу налога на прибыль, ни расходами, не учитываемыми при определении налоговой базы налога на прибыль, не принимаются коллегией.

Расходы на уплату НДС не являются ни расходами, уменьшающими налоговую базу налога на прибыль, ни расходами, не учитываемыми при определении налоговой базы налога на прибыль и расходы на уплату НДС не относятся к операционным расходам и не могут быть включены в состав базового уровня операционных расходов, в связи с чем у ГУ «Региональная энергетическая комиссия» отсутствовали основания для пересмотра НВВ.

Судом первой инстанции правомерно отклонены доводы ООО «Тверская генерация» в части порядка учета в НВВ расходов на уплату НДС, поскольку фактически понесенные расходы на уплату налога на добавленную стоимость подлежат включению в составе корректировки неподконтрольных расходов исходя из фактических значений указанного параметра по формуле (26) Методических указаний № 760-э.

Таким образом, поскольку вышеуказанные нарушения, допущенные РЭК Тверской области и отраженные в Решении ФАС России, не были устранены, антимонопольным органом правомерно было принято решение об установлении нового срока.

Доводы ООО «Тверская генерация» о нарушении ФАС России при принятии оспариваемого решения пункта 26 Правил, также подлежат отклонению, исходя из следующего.

В соответствии с п. 26 Правил решение, указанное в подпункте «а» пункта 21 Правил, подлежит исполнению без изменения других (не указанных в решении) показателей, использованных указанным органом при установлении цен (тарифов) (стандартизированных тарифных ставок, плат, надбавок).

Установлено, что органом регулирования при определении НВВ Общества на 2023 год были учтены соответствующие затраты регулируемой организации (с учетом НДС) посредством пересмотра базового уровня операционных расходов в рамках долгосрочного периода регулирования 2019-2023гг., а также путем пересмотра расходов на приобретаемые энергоресурсы.

В этой связи, в соответствии с пунктом 3 резолютивной части Решения ФАС России РЭК Тверской области в срок до 01.08.2023 необходимо было пересмотреть базовый уровень операционных расходов и необходимую валовую выручку ООО «Тверская генерация» на 2023 год в соответствии с мотивировочной частью Решения ФАС России, отразив соответствующие расчеты в экспертном заключении согласно пункту 29 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 №1075.

Таким образом, во исполнение Решения ФАС России органу регулирования необходимо было исключить НДС, учтенный в НВВ ООО «Тверская генерация» 2023 года, с последующим его учетом в экономически обоснованном размере при регулировании на 2025 год в составе показателя «Необходимая валовая выручка, определяемая на основе фактических значений параметров расчета тарифов взамен прогнозных» по подстатье «Фактические неподконтрольные расходы».

Вопреки доводу Общества о том, что статья затрат «Расходы на приобретение энергетических ресурсов, холодной воды и теплоносителя» не являлась отдельным предметом рассмотрения ФАС России, мотивировочная часть Решения ФАС России содержит указание на то, что данная статья затрат была неправомерно пересмотрена РЭК Тверской области с учетом НДС, при этом, данное обстоятельство не было устранено органом регулирования при принятии приказа от 28.07.2023 № 77-нп во исполнение Решения ФАС России, в связи с чем, указание в Решении ФАС России об установлении нового срока на необходимость пересмотра расходов по данной статье затрат в полной мере соответствует, как мотивировочной части Решения ФАС России, так и пункту 26 Правил.

Ссылки на неправомерность указания на необходимость перерасчета расчетной предпринимательской прибыли, правомерно отклонены судом первой инстанции на основании следующего.

В соответствии с пунктом 74(1) Основ ценообразования № 1075 расчетная предпринимательская прибыль регулируемой организации определяется в размере 5 процентов текущих расходов на каждый год долгосрочного периода регулирования, определенных в соответствии с пунктом 73 Основ ценообразования № 1075 (за исключением расходов на топливо, расходов на приобретение тепловой энергии (теплоносителя) и услуг по передаче тепловой энергии (теплоносителя), расходов на выплаты по договорам займа и кредитным договорам, включая возврат сумм основного долга и процентов по ним), и расходов на амортизацию основных средств и нематериальных активов.

Вместе с тем, несмотря на снижение величины НВВ Общества 2023 года по результатам совершения действий, направленных на исполнение Решения ФАС России, на 81 948,9 тыс. руб., расчетная предпринимательская прибыль органом регулирования не пересмотрена, что является нарушением пункта 74(1) Основ ценообразования № 1075.

Как верно отмечено судом, довод Общества о том, что такое нарушение не указано в мотивировочной части Решения ФАС России, не может являться основанием для удовлетворения заявленных Обществом требований, поскольку не отменяет необходимости соблюдения РЭК Тверской области пункта 74(1) Основ ценообразования №1075 при принятии тарифного решения во исполнение Решения ФАС России. 

Кроме того, такое нарушение не могло быть указано в Решении ФАС России, поскольку оно допущено органом регулирования именно в рамках его исполнения.

В соответствии с ч. 1 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд первой инстанции в оспариваемом решении мотивированно и убедительно отверг доводы общества, мотивированно и убедительно пришел к выводу о законности оспариваемого решения антимонопольного органа.

Оценка апелляционным судом представленных в настоящее дело доказательств совпадает с оценкой суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем, оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права, не влияют на законное по своей сути решение суда.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 20.06.2024 по делу № А40-50649/2024 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:                                                                   В.И. Попов

Судьи:                                                                                                            Г.М. Никифорова

  ФИО1