Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

 

г. Тамбов                                                                                          Дело № А64-7978/2022

«14» августа 2023 года

 

Резолютивная часть решения объявлена «07» августа 2023 года

Решение изготовлено в полном объеме «14» августа 2023 года

 

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Плахотникова М.А.

при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Жабиной Е.В.

рассмотрел в судебном заседании дело №А64-7978/2022 по заявлению

публичного акционерного общества (ПАО) «Ростелеком» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Санкт-Петербург

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Тамбов

третье лицо: ФИО3, п. Дмитриевка, Никифоровский район, Тамбовская область

о признании незаконным решения от 02.09.2022г. и предписания  от 02.09.2022г. по делу     № 068/05/18-309/2022

при участии представителей:

от заявителя: ФИО1, доверенность № 01/29/485/22 от 28.06.2022г.;

от заинтересованного лица: ФИО2, доверенность № 40-Д от 12.12.2022г.;

от третьего лица: не явился, извещен.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

Публичное акционерное общество «Ростелеком» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее – Тамбовское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 02.09.2022г. по делу № 068/05/18-309/2022 в части признания ПАО «Ростелеком» нарушившим требования части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», выдачи предписания об устранении нарушения требований рекламного законодательства и передачи дела уполномоченному должностному лицу для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ в отношении ПАО «Ростелеком», признании недействительным предписания от 02.09.2022г. по делу № 068/05/18-309/2022.

Определением от 19.10.2022г. указанное заявление принято к производству арбитражного суда, возбуждено производство по делу № А64-7978/2022.

Определением от 14.11.2022г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО3.

Заявитель поддержал свои требования в полном объеме.

Представитель Тамбовского УФАС России возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве. 

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о месте и времени проведения судебного заседания извещен надлежащим образом. 

На основании  статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя указанного лица по имеющимся материалам, поскольку третье лицо надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании 31.07.2023г. в порядке статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв до 07.09.2023г., после окончания которого судебное заседание продолжено. Состав лиц, присутствующих в судебном заседании, не изменился. Позиция сторон по делу осталась прежней.

Как следует из материалов дела, в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области поступило обращение (вх. 11.05.2022г. № 2933) гражданина ФИО3 о поступлении на его номер телефона рекламного аудиозвонка.

Согласно представленным ФИО3 данным 06.05.2022г. в 13 час. 36 мин. с номера телефона 

<

***> на мобильный телефон ФИО3 (номер +79202339939)поступил звонок следующего содержания:

- «Здравствуйте.

- Алло.

- Меня зову Елена, я звоню сообщить информацию, Вам удобно говорить? Буквально 1-2 минуты?

- Да, говорите.

Вам предоставлена возможность получить карту рассрочки «Халва»  от Совкомбанка с лимитом до 350 000 рублей, с возможностью снимать наличные в любом банкомате и совершать покупки без переплаты на срок до 18 месяцев. Карта полностью бесплатная. Для оформления заявки потребуется буквально минута. Готовы подать заявку?

- Вы мне предлагаете оформить карту рассрочки «Халва»? А откуда у Вас мой номер?

- Позвольте наш специалист Вас проконсультирует и ответит на все вопросы, а также подберет для Вас способ получения карты. Хорошо?

- (гудки) Добрый день, Вас перевели на специалиста единого контактного центра. Меня зовут Лидия, скажите, как я могу к Вам обращаться?

- Вы знаете, вот Вы звоните даже не знаете кому! Я уже писал на карту «Халва» в антимонопольный комитет. Мое дело рассматривается антимонопольным комитетом. Я прошу Вас убрать мой номер из списка».

06.06.2022г. по факту обращения гражданина ФИО3 в отношении ПАО «Ростелеком» Комиссией Тамбовского УФАС России возбуждено дело № 068/05/18-309/2022 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г.  № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе). Копия определения о возбуждении дела о нарушении законодательства о рекламе получена ПАО «Ростелеком», что подтверждается справкой о вручении почтовой корреспонденции Федеральной почтовой службы.

В процессе производства по указанному делу было установлено, что номер телефона 

<

***>, с которого поступил вышеупомянутый звонок выделен ПАО «Ростелеком» индивидуальному предпринимателю ФИО4 (далее – ИП ФИО4) по договору от 28.04.2022г. № 7575193/596008469382.

Рассмотрев материалы дела № 068/05/18-309/2022 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе, антимонопольный орган пришел к выводу о том, что рассматриваемая реклама распространялась без согласия адресата ее получения (ФИО3), что в свою очередь является нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Определениями от 27.06.2022г. и от 20.07.2022г. рассмотрение дела о нарушении законодательства о рекламе откладывалось.

19.08.2022г. в отсутствие представителей ПАО «Ростелеком», ФИО3, надлежащим образом извещенных о дате, времени и месте рассмотрения административного дела, Комиссией Тамбовского УФАС принято решение по делу № 068/05/18-309/2022 о нарушении законодательства РФ о рекламе (резолютивная часть решения), а именно:

1. Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: «- «Здравствуйте. - Алло. - Меня зову Елена, я звоню сообщить информацию, Вам удобно говорить? Буквально 1-2 минуты? - Да, говорите.Вам предоставлена возможность получить карту рассрочки «Халва»  от Совкомбанка с лимитом до 350 000 рублей, с возможностью снимать наличные в любом банкомате и совершать покупки без переплаты на срок до 18 месяцев. Карта полностью бесплатная. Для оформления заявки потребуется буквально минута. Готовы подать заявку? - Вы мне предлагаете оформить карту рассрочки «Халва»? А откуда у Вас мой номер? - Позвольте наш специалист Вас проконсультирует и ответит на все вопросы, а также подберет для Вас способ получения карты. Хорошо? - (гудки) Добрый день, Вас перевели на специалиста единого контактного центра. Меня зовут Лидия, скажите, как я могу к Вам обращаться? - Вы знаете, вот Вы звоните даже не знаете кому! Я уже писал на карту «Халва» в антимонопольный комитет. Мое дело рассматривается антимонопольным комитетом. Я прошу Вас убрать мой номер из списка», поступившую 06.05.2022г. в 13 час. 36 мин. с номера телефона 

<

***> на мобильный телефон заявителя +79202339939, поскольку при ее распространении нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2. Выдать ПАО «Ростелеком» предписание об устранении нарушения требований рекламного законодательства и представить доказательства устранения в 2-х недельный срок со дня получения предписания. 

3. Передать материалы должностному лицу Тамбовского УФАС для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ в отношении виновного лица.

Решение в полном объеме изготовлено 02.09.2022г.

05.09.2019г. Тамбовским УФАС выдано предписание ПАО «Ростелком»                   № 068/05/18-309/2022, из содержания которого следует:

1. ПАО «Ростелком»  в срок до 27.09.2022г. принять меры для прекращения  распространения рекламных сообщений с номера (

<

***>) на номер телефона, принадлежащий заявителю (+79202339939).

2. ПАО «Ростелеком» представить в Тамбовское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 01.10.2022г.

Не согласившись с указанными решением и предписанием, ПАО «Ростелеком» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, ссылаясь на то, что Общество не является рекламораспространителем в связи с чем не могло нарушить часть 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Помимо этого, являясь оператором связи, ПАО «Ростелеком» не имеет возможности контролировать и отслеживать осуществляетмые абонентами по своему усмотрению разговоры и сообщения.

Изучив представленные материалы дела, заслушав доводы сторон, арбитражный суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении требований заявителя, при этом суд руководствовался следующим.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

Пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе установлено, что реклама это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Рекламораспространителем – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункты 5, 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Ненадлежащая рекламой признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Закона о рекламе).

В соответствии с частью 1 части 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Исходя из позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 15 постановления Пленума от 08.10.2012г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», согласно части 1 статьи 18 Закона о 7 рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. 

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (пункт 1 статьи 18 Закона № 38-ФЗ).

Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации установлены Федеральным законом от 07.07.2003г. № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон о связи).

В силу статьи 2 Закона о связи абонент – это пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; оператором связи является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии; электросвязь – любые излучения, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Статьей 44 Закона о связи установлено, что на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством, настоящим Федеральным законом и правилами оказания услуг связи.

Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации.

Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, порядок идентификации пользователей услугами связи по передаче данных и предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и используемого ими оконечного оборудования, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

В соответствии с пунктом 24 Правил оказания услуг связи оператор связи обязан:

а) оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором;

б) устранять в сроки, установленные оператором связи, неисправности, препятствующие пользованию услугами телефонной связи. Информация о сроках устранения неисправностей, препятствующих пользованию услугами связи, размещается на сайте оператора связи в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет";

в) возобновлять оказание услуг телефонной связи абоненту в течение 3 дней со дня получения оплаты от абонента или предоставления абонентом документов, подтверждающих ликвидацию задолженности по оплате услуг телефонной связи (в случае приостановления оказания услуг телефонной связи за нарушение сроков оплаты оказанных ему услуг телефонной связи);

г) по требованию абонента или пользователя предоставлять дополнительную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи;

д) вернуть абоненту неиспользованный остаток денежных средств, внесенных в качестве аванса, не позднее 30 дней со дня расторжения договора;

е) не менее чем за 10 дней до изменения действующих тарифов на услуги телефонной связи извещать об этом абонентов через сайт оператора связи в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Абонентам подвижной связи, в отношении которых применяется изменяемый тариф, дополнительно направляются короткие текстовые сообщения с информацией об изменении действующих тарифов на услуги подвижной связи, если иное не предусмотрено настоящими Правилами. В договоре с абонентом - юридическим лицом может быть определен иной способ информирования об изменении тарифов. Абонент - физическое лицо вправе отказаться от получения информации об изменении тарифов в виде короткого текстового сообщения и посредством совершения им действий, позволяющих достоверно установить его волеизъявление, выбрать иной способ извещения;

ж) при поступлении соответствующего запроса от органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в течение 3 рабочих дней со дня получения такого запроса направить абоненту запрос с требованием подтвердить соответствие персональных данных фактического пользователя сведениям, заявленным в договоре, с указанием даты прекращения оказания услуг связи в случае неподтверждения соответствия персональных данных одним или несколькими из следующих способов:

- путем отправки короткого текстового сообщения (обязательно для уведомления абонентов - физических лиц при оказании им услуг подвижной радиотелефонной связи);

- путем отправки сообщения с использованием справочно-информационной службы оператора связи, в том числе автоинформатора;

- с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в том числе путем отправки сообщения по электронной почте (при наличии адреса) либо путем отправки уведомления с использованием системы самообслуживания оператора связи, через которую абонентом осуществляется доступ к сведениям об оказываемых ему услугах телефонной связи и о расчетах с оператором связи, а также к иной информации (личный кабинет);

з) повторно информировать абонента в порядке, предусмотренном подпунктом "ж" настоящего пункта, о сроках прекращения оказания услуг связи в случае неподтверждения соответствия персональных данных фактического пользователя сведениям, заявленным в договоре, не позднее чем за 3 суток до прекращения оказания услуг связи;

и) обеспечить для абонента возможность подтверждения соответствия персональных данных фактического пользователя сведениям, заявленным в договоре, путем представления оператору связи документа, удостоверяющего личность, а также использования одного из предоставляемых оператором связи способов (при их наличии), указанных в подпункте "е" пункта 25 настоящих Правил, проинформировав абонента о таких способах при направлении ему запроса в соответствии с подпунктом "ж" настоящего пункта либо указав в запросе электронный адрес страницы сайта оператора связи в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", на которой размещена информация о таких способах.

Правилами оказания услуг связи определены особенности оказания услуг подвижной связи в сети связи общего пользования.

В силу пункта 113 Правил оказания услуг связи Дополнительно к обязанностям оператора связи, указанным в пункте 24 настоящих Правил, оператор связи обязан:

а) предоставлять абоненту сведения о заключенных оператором связи и (или) лицом, действующим от его имени, с абонентом договорах об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи. Предоставление указанных сведений осуществляется непосредственно абоненту с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в том числе по адресу электронной почты, указанному абонентом в договоре об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи, если абонентом избран такой способ предоставления сведений. Сведения, предоставляемые абоненту, должны содержать номер договора и дату его заключения в отношении каждого договора об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи. Договором об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи определяется способ предоставления абоненту указанных сведений с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Указанные сведения оператор связи обязан предоставлять абоненту при заключении с ним каждого нового договора об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи в течение 20 дней со дня заключения им или лицом, действующим от его имени, с абонентом договора об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи;

б) информировать абонента об изменении перечня услуг подвижной связи и иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, оказываемых абоненту, путем направления абоненту короткого текстового сообщения;

в) приостановить оказание услуг подвижной радиотелефонной связи по выделенному абоненту абонентскому номеру в случае неисполнения последним обязанностей, предусмотренных абзацем третьим подпункта "а", подпунктами "б" и "в" пункта 116 настоящих Правил, а также в случае неисполнения абонентом - физическим лицом обязанностей, предусмотренных подпунктом "в" пункта 25 настоящих Правил;

г) возобновлять оказание услуг подвижной радиотелефонной связи абоненту или пользователю в течение 3 дней со дня устранения абонентом (пользователем) нарушений, которые повлекли за собой приостановление оказания услуг подвижной радиотелефонной связи в соответствии с подпунктом "в" настоящего пункта.

Пунктами 113(1), 113(2), 113(4) Правил оказания услуг связи установлено, что оператор связи обязан осуществлять проверку достоверности сведений об абоненте, а также о пользователях услуг связи абонента - юридического лица (индивидуального предпринимателя), предоставленных в том числе лицом, действующим от имени оператора связи.

Проверка достоверности сведений об абоненте, а также о пользователях услуг связи абонента - юридического лица (индивидуального предпринимателя) осуществляется путем установления в отношении в отношении индивидуального предпринимателя - фамилии, имени, отчества (при наличии), реквизитов документа, удостоверяющего личность (наименование, серия и номер, дата выдачи, наименование органа, выдавшего документ, или код подразделения), а также основного государственного регистрационного номера.

Подтверждение достоверности сведений об абоненте - юридическом лице (индивидуальном предпринимателе) осуществляется одним из следующих способов:

а) представление документов, необходимых для заключения договора в соответствии с настоящими Правилами;

б) использование федеральной государственной информационной системы "Единая система идентификации и аутентификации в инфраструктуре, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг в электронной форме";

в) использование усиленной квалифицированной электронной подписи;

г) использование информационных систем государственных органов при наличии подключения оператора связи к этим системам через единую систему межведомственного электронного взаимодействия.

На территории Российской Федерации оператор подвижной радиотелефонной связи в своей сети связи устанавливает одинаковые условия оказания услуг подвижной радиотелефонной связи каждому абоненту независимо от того, находится ли абонент в пределах территории субъекта Российской Федерации, указанной в решении о выделении такому оператору связи ресурса нумерации, включающего в себя выделенный абоненту абонентский номер, или за пределами указанной территории (пункт 119(1) Правил оказания услуг связи).

Пунктом 7 Правил оказания услуг связи установлено, что оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

При этом в силу части 5 статьи 44 Закона о связи оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Помимо этого, оператор связи обязан обеспечить соблюдение тайны телефонных переговоров, передаваемых по сетям связи (статья 63 Закона о связи, пункт 4 Правил оказания услуг связи).

Как следует из материалов дела, спорная реклама распространялась с абонентского номера 

<

***>, который был выделен ПАО «Ростелеком» ИП ФИО4 по договору от 28.04.2022г. № 7575193/596008469382.

Одновременно, указанная реклама распространялась посредством непосредственной передачи голосовой информации от абонента ПАО «Ростелеком» ИП ФИО4 абоненту другого оператора связи (ПАО «ВымпелКом»).

ПАО «Ростелеком» не могло знать о содержании указанного разговора или предугадать намерение ИП ФИО4 на распространение какой-либо рекламы.

При этом вышеперечисленные нормы законодательства о связи не обязывают ПАО «Ростелеком» получать от абонентов предварительное согласие на получение какой-либо информации  при осуществлении деятельности по предоставлению услуг подвижной связи в сети связи общего пользования, связанной с передачей голосовой информации в отличии от рассылки по сети подвижной радиотелефонной связи (статья 44.1 Закона о связи).

Таким образом, в рассматриваемом случае ПАО «Ростелеком» не отвечает признакам рекламораспространителя и таковым не является.

Суд считает, что невозможно быть рекламораспространителя в отсутствие волеизъявления на передачу рекламной информации.

Также, суд учитывает то обстоятельство, что установив всех участников сложившихся правоотношений, антимонопольный орган не указал, по какой причине именно на ПАО «Ростелеком» лежала обязанность по получению предварительного согласия ФИО3 на получение рекламной информации  с учетом того, что последний является абонентом ПАО «ВымпелКом».

Вместе с тем, суд считает, что оспариваемые решение и предписание никоим образом не нарушили прав и законных интересов заявителя.

Так, пунктом 1 оспариваемого решением рассматриваемая реклама признана ненадлежащей. Однако ни из содержания решения, ни содержания предписание не следует, что антимонопольный орган признал именно ПАО «Ростелеком» нарушившим часть 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Пунктом 3 решения постановлено передать материалы должностному лицу Тамбовского УФАС для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ в отношении виновного лица.

Виновным лицом в рассматриваемом случае является ИМ ФИО4

Вопреки доводам заявителя о том, что материалы для возбуждения дела об административном правонарушении переданы в отношении ПАО «Ростелеком», таких доказательств материалы дела не содержат, заявителем не представлены.

Относительно пункта 2 оспариваемого решения – выдать ПАО «Ростелеком» предписание об устранении нарушения требований рекламного законодательства и представить доказательства устранения в 2-х недельный срок со дня получения предписания, суд считает необходимым указать на следующее.

 В силу части 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Таким образом, Закон о рекламе не ограничивает антимонопольный орган вынесением предписаний исключительно в отношении лиц, нарушивших законодательство о рекламе.

Согласно части 3 статьи 44 Закона о связи  в случае нарушения пользователем услугами связи требований, установленных настоящим Федеральным законом, правилами оказания услуг связи или договором об оказании услуг связи, в том числе нарушения сроков оплаты оказанных ему услуг связи, определенных условиями договора об оказании услуг связи, оператор связи имеет право приостановить оказание услуг связи до устранения нарушения, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.

Поскольку ПАО «Ростелеком» имеет техническую возможность прекратить распространение ненадлежащей рекламы от своего абонента, пункт 3 оспариваемого решения и предписание в полном объеме не противоречат требованиям Законов о рекламе и о связи и не нарушают прав и законных интересов заявителя.

В силу пункта 1 статьи 33 Закона о рекламе антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: 1) предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе; 2) возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. 

В соответствии с пунктом 5 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановление Правительства РФ от 30.06.2004г. № 331 Федеральная антимонопольная служба осуществляет следующие полномочия в установленной сфере деятельности, в том числе, выдает (направляет) предписания, обязательные для исполнения юридическими и физическими лицами, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством, законодательством о рекламе, законодательством о государственном оборонном заказе, законодательством об электроэнергетике, законодательством о государственном регулировании тарифов и законодательством о естественных монополиях. 

Пунктом 2 статьи 33 Закона о рекламе также установлено, что антимонопольный орган вправе, в том числе, выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Таким образом, оспариваемые решение и предписание вынесены уполномоченным на то органом государственной власти.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. 

Оценив имеющиеся в деле материалы, доводы представителей сторон, суд приходит к выводу, что оспариваемые решение, и предписание вынесены Тамбовским УФАС в пределах предоставленных ему полномочий, не противоречат требованиям действующего законодательства и не нарушают прав и законных интересов заявителя, что в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ является основанием для принятия решения об отказе в удовлетворении заявленных требований. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной пошлины следует отнести на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

Заявление публичного акционерного общества «Ростелеком» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд принявший решение.

В соответствии со статьей 177 АПК РФ копии судебных актов на бумажном носителе по ходатайству лиц, участвующих в деле, могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления в арбитражный суд соответствующего ходатайства, заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

 

Судья                                                                                              М.А. Плахотников