АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-3614/2022

г. Оренбург

06 сентября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена       30 августа 2022 года

В полном объеме решение изготовлено        06 сентября 2022 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Лазебной Г.Н., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Савичевой Н.С., рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1, ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Оренбургская область, г. Оренбург, 

к Администрации города Оренбурга, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Оренбургская область, г. Оренбург, 

Комитету потребительского рынка услуги и развития предпринимательства, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Оренбургская область, г. Оренбург, 

о признании незаконным и отмене предписания Комитета потребительского рынка услуги и развития предпринимательства, Администрация 

<

...>/385 от 11.02.2022.

В судебном заседании приняла участие представитель Комитета потребительского рынка услуги и развития предпринимательства по доверенности ФИО2 Индивидуальный предприниматель ФИО1 и Администрация города Оренбурга, извещенные о времени и месте судебного заседания (ст.123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) в том числе публично, посредством размещения информации арбитражным судом на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Дело рассматривается в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанных лиц.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв с 23.08.2022 до 30.08.2022.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее - заявитель, Предприниматель) обратился в Арбитражный суд Оренбургской области к Администрации города Оренбурга (далее - Администрация) и Комитету потребительского рынка услуги и развития предпринимательства (далее - Комитет) о признании незаконным и отмене предписания Комитета потребительского рынка услуги и развития предпринимательства, Администрация 

<

...>/385 от 11.02.2022 (далее - Предписание).

Мотивируя заявленные требования, Предприниматель указал, что считает незаконным возложение на него оспариваемым предписанием обязанностей, поскольку предписание об устранении нарушений законодательства не может быть выдано без проведения проверки, порядок проведения которой установлен Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

Управление поддерживает доводы, изложенные в письменном отзыве, указывает, что возможность выдачи предписания о демонтаже рекламных конструкций, установленных и эксплуатируемых в отсутствие соответствующего разрешения, владельцу недвижимого имущества, к которому они присоединены, следует из положений Порядка демонтажа рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых с нарушением требований законодательства о рекламе на территории муниципального образования «город Оренбург», утвержденных постановлением администрации города Оренбурга от 03.09.2014 года № 2038-п, заявитель за выдачей разрешения на эксплуатацию рекламных конструкций не обращался.     

Судом в открытом судебном разбирательстве установлены следующие фактические обстоятельства. 

Комитетом 11.02.2022 в результате выездного обследования на проспекте Победы в 

<

...>, выявлен факт установки и эксплуатации рекламных конструкций индивидуального проектирования с содержанием текстовой информации "КОФЕ С СОБОЙ 25 РУБ" с габаритными размерами 1,2×1,0м и "ЗЕРНОВОЙ КОФЕ С СОБОЙ 25 РУБЛЕЙ КОФЕ" с габаритными размерами 5,0×1,0 м.

Данные обстоятельства зафиксированы Комитетом в актах от 11.02.2022 № 1102/03 и № 1102/04 о выявлении рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой на территории МО "город Оренбург" (л.д. 21, 22, 23, 24).  

Предписанием от 11.02.2022 № 01-39/385 Комитетом Предпринимателю  указано на необходимость удаления информации, размещенной на данных рекламных конструкциях в течение трех дней со дня выдачи предписания, демонтировать установленные и (или) эксплуатируемые без разрешения, срок действия которого не истек, рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи предписания (л.д. 11-12).

Не согласившись с предписанием, Предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным. 

Заслушав представителя Комитета, явившегося в судебное заседание, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к следующим выводам.

Правоотношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются упомянутым выше Законом о рекламе, принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации (ст. 4 Федерального закона от 13.03.2006 года № 38-ФЗ "О рекламе", далее - Закон о рекламе).

Согласно части 2 Закона о рекламе, настоящий Федеральный закон не распространяется на: информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом (п. 2); вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера (п. 5).

Статьей 3 Закона о рекламе установлено в числе прочего, что в целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1);

объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2);

рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п. 7).

Согласно части 1 ст. 19 Закона о рекламе, распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором (часть 5 статьи 19 Закона о рекламе).

Частями 9, 10 статьи 19 названного Закона определено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на ее установку, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 данной статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается.

Из части 21 ст. 19 Закона о рекламе следует, что владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

Согласно п. 6.1 Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург», утвержденного решением Оренбургского городского Совета от 28.04.2014 года № 795, установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания администрации города Оренбурга.

В соответствии с п. 1.1 Положения о комитете потребительского рынка, услуг и развития предпринимательства администрации города Оренбурга, утвержденного решением Оренбургского городского Совета от 28.10.2021 года № 157 (далее - Положение о Комитете), Комитет потребительского рынка, услуг и развития предпринимательства администрации города Оренбурга (далее - комитет) является отраслевым (функциональным) органом Администрации города Оренбурга, обладает правами юридического лица и находится в непосредственном подчинении заместителя Главы города Оренбурга по экономике и финансам.

В силу п. 2 Положения о Комитете, Комитет от имени Администрации города Оренбурга осуществляет полномочия (функции) по созданию условий для обеспечения жителей услугами общественного питания, торговли и бытового обслуживания, формированию единой городской политики в сфере размещения объектов наружной рекламы, объектов наружной информации на территории муниципального образования "город Оренбург", направленной на улучшение внешнего облика муниципального образования "город Оренбург", определение приоритетных направлений деятельности в этой сфере, созданию условий для расширения рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, созданию условий для развития малого и среднего предпринимательства на территории муниципального образования "город Оренбург" в соответствии законодательством Российской Федерации, Оренбургской области и муниципальными правовыми актами.

Согласно п. 2.21. Положения о Комитете, полномочия (функции) комитета, осуществляемые от имени Администрации города Оренбурга по формированию единой городской политики в сфере размещения объектов наружной рекламы, объектов наружной информации на территории муниципального образования "город Оренбург", направленной на улучшение внешнего облика муниципального образования "город Оренбург", определение приоритетных направлений деятельности в этой сфере, в том числе: организует оформление документов по выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции или отказа в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального образования "город Оренбург" (п. 2.21.1.), подготавливает проект решения об аннулировании разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального образования "город Оренбург" (п. 2.21.2.), ведет реестр рекламных конструкций на территории муниципального образования "город Оренбург" (п. 2.21.3.), организует оформление документов по выдаче предписания о демонтаже рекламных конструкций на территории муниципального образования "город Оренбург" (п. 2.21.4.), организует работу по демонтажу, хранению, продаже или в необходимых случаях уничтожение демонтированных рекламных конструкций на территории муниципального образования "город Оренбург" (п. 2.21.5.).

Постановлением администрации города Оренбурга от 03.09.2014 года № 2038-п утвержден Порядок демонтажа рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых с нарушением требований законодательства о рекламе на территории муниципального образования «город Оренбург» (далее - Порядок).

Согласно п. 2.1. Порядка, выявление рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых без Разрешений, срок действия которых не истек, на территории МО "город Оренбург", осуществляется на основании обращений физических и юридических лиц, органов государственной власти, органов местного самоуправления, правоохранительных органов, других организаций по вопросу о законности размещения рекламных конструкций, поступивших в Администрацию города Оренбурга и (или) комитет потребительского рынка, услуг и развития предпринимательства администрации города Оренбурга (далее - КПРУиРП), а также на основании результатов мониторинга рекламных конструкций на соответствие требованиям действующего законодательства, проводимого КПРУиРП и муниципальным казенным учреждением "Оренбургторгсервис" (далее - Учреждение).

При поступлении в КПРУиРП обращений по вопросу о законности размещения рекламных конструкций от физических и юридических лиц, органов государственной власти, органов местного самоуправления, правоохранительных органов, других организаций КПРУиРП в течение 5 рабочих дней направляет такое обращение в Учреждение для установления факта установки и (или) эксплуатации рекламных конструкций без Разрешений, срок действия которых не истек, а также для установления владельца рекламных конструкций или собственника недвижимого имущества, к которому присоединены данные рекламные конструкции.

При установлении факта установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без Разрешения, срок действия которого не истек, на территории МО "город Оренбург" Учреждением в течение 5 рабочих дней составляется соответствующий акт по установленной форме согласно приложению 1 к настоящему Порядку с приложением фотографий данной рекламной конструкции, который представляется в КПРУиРП.

Из п. 2.2. Порядка следует, что в течение десяти рабочих дней со дня установления факта установки и (или) эксплуатации Рекламной конструкции без Разрешения, срок действия которого не истек, и установления лица, установившего и (или) эксплуатирующего данную рекламную конструкцию, КПРУиРП принимается решение о выдаче предписания о демонтаже рекламной конструкции. Предписание выдается владельцу рекламной конструкции под роспись или направляется по почте заказным письмом с уведомлением по установленной форме согласно приложению 2 к настоящему Порядку.

Согласно п. 2.3. Порядка, владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

В случае если предписание о демонтаже рекламной конструкции не исполнено ее владельцем в установленный предписанием срок или владелец рекламной конструкции неизвестен, КПРУиРП выдается предписание о демонтаже рекламной конструкции собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, под роспись или направляется по почте заказным письмом с уведомлением по установленной форме согласно приложению 2 к настоящему Порядку, за исключением случая присоединения рекламной конструкции к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме при отсутствии согласия таких собственников на установку и эксплуатацию рекламной конструкции или случая присоединения рекламной конструкции к муниципальному имуществу (п. 2.4 Порядка).

Из материалов дела следует, что в отношении выявленных рекламных конструкций отсутствует разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, не имеется договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Проанализировав материалы дела с учетом вышеуказанных положений законодательства Российской Федерации, учитывая место расположения конструкций, их размер, а также тот факт, что спорная информация не относится к видам информации, на которую в силу положений статьи 2 Закона о рекламе действие указанного Федерального закона не распространяется, суд приходит к выводу о наличии у такой информации признаков рекламы, установка которой в силу ст. 3 Закона о рекламе, допускается при наличии соответствующего разрешения.

Размер, содержание, форма конструкций свидетельствуют о том, что информация адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к магазину, поддержание интереса к нему и продвижение его товаров и услуг на рынке, а не на доведение до потребителей необходимой информации, предусмотренной Законом о защите прав потребителей. Информация, размещенная на конструкции, преследовала цели формирования и поддержания интереса к товару, реализуемому в магазине предпринимателя. Указанная на спорных рекламных конструкциях информация призвана сформировать у потребителей рекламы представление о том, что в случае возникновения у них потребности в определенных товарах приобрести их было возможно именно в этом месте, что способствует реализации товаров.

Суд считает необходимым отметить, что исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от муниципального органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок.

Предписание должно содержать конкретные выявленные нарушения с указанием сроков их устранения, то есть требования предписания должны быть определенными, исполнимыми и конкретным.

Оспариваемое заявителем предписание отвечает критериям конкретности и исполнимости.

Так, в соответствии с Предписанием, заявитель должен в течение трех дней со дня выдачи предписания удалить информацию, размещенную на рекламной конструкции, демонтировать рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи предписания.

С заявлением о разъяснении порядка исполнения предписания к заинтересованному лицу Предприниматель не обращался.

Доводы Предпринимателя о нарушении Комитетом порядка проведения проверки, судом отклоняются по следующим основаниям.

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Федеральный закон № 294-ФЗ).

Особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры, могут устанавливаться другими федеральными законами при осуществлении в том числе государственного надзора в сфере рекламы (пункт 8 части 4 статьи 1 Федерального закона № 294-ФЗ).

В рассмотренном случае особенности и порядок проведения проверок установлены Законом о рекламе.

Так, в соответствии с частью 1 статьи 33 Закона о рекламе и пунктом 3 Положения о государственном надзоре в области рекламы (утв. постановлением Правительства РФ от 20.12.2012 № 1346) государственный надзор в сфере рекламы осуществляется исключительно Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами, а потому и положения Закона о рекламе и Федерального закона № 294-ФЗ об организации и проведения проверок в сфере рекламы применимы лишь при их проведении Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами.

В свою очередь Комитет не является органом государственного контроля (надзора) в сфере рекламы, поскольку в соответствии с частями 6.1, 7 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП Рф) органы местного самоуправления, органы государственной власти субъектов Российской Федерации не наделены полномочиями по привлечению лиц к административной ответственности по статье 19.5 КоАП РФ за невыполнение в срок законного предписания органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), органа (должностного лица), осуществляющего муниципальный контроль в сфере наружной рекламы.

Следовательно, нормы Федерального закона № 294-ФЗ применению к рассматриваемым отношениям не подлежат.

Вместе с тем, согласно части 26 статьи 16 Федерального закона от 06 октября 2003 года № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 131-ФЗ) к вопросам местного значения муниципального, городского округа относятся утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального, городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального, городского округа, осуществляемые в соответствии с Законом о рекламе. 

В соответствии с частью 1.2 статьи 17 Федерального закона № 131-ФЗ законами субъекта Российской Федерации в случаях, установленных федеральными законами, может осуществляться перераспределение полномочий между органами местного самоуправления и органами государственной власти субъекта Российской Федерации.

Комитет, в силу пункта 2.21.4 Положения о Комитете, утвержденном решение Оренбургского городского совета от 28.10.2021 № 157, является уполномоченным органом на выдачу предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального образования "город Оренбург".

Таким образом, в силу части 10 статьи 19 Закона о рекламе факта выявления Комитетом, как уполномоченным органом, рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без специального разрешения, достаточно для выдачи предписания о ее демонтаже. В данном случае предписание Комитетом выдано не в порядке статьи 17 Федерального закона № 294-ФЗ об устранении выявленных в ходе проверки нарушений, а по правилам части 10 статьи 19 Закона о рекламе. 

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из анализа названных норм права следует, что для признания недействительным ненормативного правового акта, незаконным решения и действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств: противоречие оспариваемого ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) требованиям законодательства, действовавшего в месте и на момент его вынесения, и нарушение данным решением прав и законных интересов заявителя (пункт 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Указанная совокупность обстоятельств для признания оспариваемого предписания недействительным отсутствует.

При таких обстоятельствах заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Расходы по уплате государственной пошлины в сумме 300 руб. относятся на заявителя в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований ФИО1 отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий  месяц со дня его принятия  через Арбитражный суд Оренбургской области. 

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

 

Судья                                                                                     Г.Н. Лазебная