ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-81033/19-172-315

30 декабря 2019 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 19 декабря 2019 года

Полный текст решения изготовлен 30 декабря 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

председательствующего судьи Паньковой Н.М., (единолично) 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Свиридовым М.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ (107078, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА САДОВАЯ-СПАССКАЯ, 18, СТР.1, ОГРН: 1097746150292, Дата присвоения ОГРН: 19.03.2009, ИНН: 7709827266)

к ответчику ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" (123100, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ЗВЕНИГОРОДСКАЯ 2-Я, ДОМ 12, СТРОЕНИЕ 1 , ЭТ 2 ПОМ I КОМ 2-9, ОГРН: 1087746655370, Дата присвоения ОГРН: 19.05.2008, ИНН: 7703666510)

о взыскании 50 000 руб.

 по иску ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" (123100, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ЗВЕНИГОРОДСКАЯ 2-Я, ДОМ 12, СТРОЕНИЕ 1 , ЭТ 2 ПОМ I КОМ 2-9, ОГРН: 1087746655370, Дата присвоения ОГРН: 19.05.2008, ИНН: 7703666510)

к ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ (107078, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА САДОВАЯ-СПАССКАЯ, 18, СТР.1, , ОГРН: 1097746150292, Дата присвоения ОГРН: 19.03.2009, ИНН: 7709827266)

о взыскании задолженности по контракту № 17709827266170008840/85-02/17 от 29.08.2017 в размере 16 618 890 руб.

при участии:

от истца (ответчик по встречному требованию) –  Григорьянц В.В. доверенность от 20.11.2018;

от ответчика (истец по встречному требованию) – Королева О.И. доверенность 09.01.2019;

УСТАНОВИЛ:

ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ обратилось в Арбитражный суд города  Москвы с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения работ по контракту в размере 2 438 523 руб. 83 коп.

Исковое требование ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ мотивировано тем, что ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" договорное обязательство выполнило не в полном объеме, в связи с чем на его стороне образовалась обязанность по уплате неустойки.

ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  в рамках дела №А40-200177/19 заявлен встречный иск, уточненный в порядке ст. 49 АПК РФ, к ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ о взыскании задолженности за выполнение работы по контракту №17709827266170008840/85-02/17 от 29.08.2017 года в размере 14 757 307,26 руб. 

Исковое требование  ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  мотивировано тем, что ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ, в нарушение условий контракта от 29.08.2017 года, выполненные работы приняло, но оплатило не в полном объеме.

Определением от 04.10.2019Дело №А40-81033/19-172-315 и дело №А40-200177/19-82-758 объединено в одно производство с присвоением объединенному делу №А40-81033/19-172-315. В соответствии с ч. 6. ст.130 АПК РФ дело №А40-200177/19-82-758 передано в производство судьи Паньковой Н.М.

В судебном заседании представитель истца (ответчик по встречному иску) исковое требование поддержал в полном объеме с учетом уточнения, просил иск удовлетворить, дал устные пояснения по существу спора; не согласен с иском ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М".

Представитель ответчика (истец по встречному иску) с предъявленным к нему требованием не согласился, просил в иске отказать; поддержал предъявленное к ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ  исковое требование с учетом уточнения, просил встречный иск удовлетворить.

Суд, рассмотрев исковые требования, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы и возражения спорящих сторон, установил следующее.

Как следует из представленных в материалы дела доказательств, между ФГКУ Росгранстрой (Заказчик) и ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" (Исполнитель) заключен государственный контракт от 29.08.2017 № 85-02/17.

Согласно п.2.1 Контракта Заказчик поручает, а Исполнитель обязуется в соответствии с условиями Контракта, Техническим заданием к Контракту, являющимся неотъемлемой частью Контакта, законодательством Российской Федерации, нормативными актами Российской Федерации, обеспечить дооснащение воздушного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации в международном аэропорту Москва (Внуково) в рамках подготовки к Чемпионату мира по футболу в Российской Федерации в 2018 году и передать результат исполненных обязательств Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить результат исполненных обязательств Исполнителем в объеме и сроки, установленные Контрактом.

Согласно п. 4.1 и 4.2 Контракта Цена Контракта составляет 121 883 131,50 руб., в том числе НДС 18% 18 592 342,09 руб. В цену Контракта включена стоимость всех затрат Исполнителя, необходимых для выполнения обязательств по Контракту.

Согласно п. 3.1 Контракта обязательства по Контракту выполняются Исполнителем в соответствии с календарным графиком выполнения обязательств по Контракту, являющимся неотъемлемой частью Контракта (Приложение № 3).

По условиям Графика выполнения работ Исполнитель обязуется поставить оборудование в срок до 30.11.2017, произвести монтажные и пусконаладочные работы в срок до 31.03.2018.

Согласно п.3.2 Контракта срок выполнения обязательств по Контракту с даты заключения Контракта по 01.04.2018.

В исковом заявлении ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ указывает на то, что до настоящего времени обязательства по Контракту в полном объеме Исполнителем не выполнены.

ФГКУ Росгранстрой письмом от 30.11.2017 № ДФ-6349/02, проинформировало ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" о необходимости выполнения условий Контракта, предоставить сведения о дате начала работ в зоне таможенного контроля терминала «А» аэропорта «Внуково».

Также ФГКУ Росгранстрой письмом от 15.12.2017 № ДФ-6685/19 указало ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  на необходимость соблюдения условий Контракта и предусмотренных сроков выполнения работ.

Письмами от 16.10.2018 № РК-5483/13 и от 10.12.2018 № РК-6561/13 Заказчик проинформировал Исполнителя о невозможности принятия выполненных и дополнительных работ и необходимости устранить замечания, которые Исполнителем не устраняются.

Кроме того, в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по Контракту ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М", Заказчиком были направлены письма от 27.08.2018 № ИБ-4612/02 и от 05.10.2018 № АТ-5295/02 о необходимости проведения работ по аттестации технических систем пункта пропуска и определения стоимости строительно-монтажных и пуско-наладочных работ.

Указанные замечания Исполнителем проигнорированы и не устранены, в нарушение положений п. 5.1.10 Контракта.

Согласно п.4.4 Контракта Заказчик производит авансовый платеж Исполнителю в течение 15 банковских дней со дня получения Заказчиком счета Исполнителя, в размере 10% от цены Контракта, но не более доведенных лимитов бюджетных обязательств по соответствующему коду бюджетной классификации Российской Федерации, что составляет - 12 188 313,15 руб., в том числе НДС 18% - 1 859 234,21 руб.

В связи с чем, Заказчиком платежным поручением от 19.10.2017 № 519885 были перечислены денежные средства в сумме 12 188 313,15 руб. на счет, указанный Исполнителем.

Согласно п. 5.3.1 Контракта Заказчик обязан за 5 рабочих дней до момента начала монтажа, предусмотренного Календарным графиком выполнения обязательств по Контракту, передать Исполнителю строительную площадку для выполнения обязательств по Контракту по акту приема-передачи.

Актом приема-передачи от 17.10.2017 Заказчиком была передана Исполнителю строительная площадка.

Таким образом, Заказчиком перед Исполнителем выполнены все обязательства по Контракту, был произведен авансовый платеж и передана строительная площадка в установленном порядке, а также предприняты все необходимые действия для надлежащего исполнения Контракта Исполнителем.

ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" письмом от 03.04.2018 № 308 уведомил о приостановке работ в связи с наличием препятствий к исполнению обязательств.

Работы Исполнителем возобновлены с 18.04.2018, что подтверждается направленными товарными накладными (по форме ТОРГ-12) от 18.04.2018 № 75 и № 83 об оплате выполненных работ, которые были подписаны Заказчиком и оплачены.

17.12.2018 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в соответствии с действующим законодательством (№ АР-6720/07 от 17.12.2018), которое получено нарочно Подрядчиком 18.12.2018.

В соответствии с ч. 13 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Соответственно, Контракт считается расторгнутым 28.12.2018 (18.12.2018 (дата вручения Подрядчику уведомления +10 дней)).

Согласно п.8.1 Контракта за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Контракту стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и Контрактом.

Согласно п.8.3 Контракта пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного Контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Исполнителем.

В настоящее время имеется существенное нарушение сроков исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом и Графиком выполнения работ (Приложения № 3 к Контракту), обязательства ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" по состоянию на 28.12.2018 не исполнены в полном объеме.

Расчет неустойки в соответствии с п. 8.3 Контракта: С 29.08.2017 (срок начала работ) по 01.04.2018 (срок завершения работ) -216 дней.

Количество дней просрочки с 02.04.2018 по 28.12.2018 (дата расторжения Контракта), с учетом приостановки с 03.04.2018 по 18.04.2018 -255 дней.

Стоимость работ составляет - 121 883 131,50 руб.

Стоимость фактически выполненных обязательств - 112 243 449,67 руб. Ставка рефинансирования ЦБ РФ - 7,50 %

П = (121 883 131,50- 112 243 449,67) * 57,375% - 5 530 767,45 руб. С = 7,50% * 0,03 * 255 = 57,375% К = 255/216 * 100= 118,05% (0,03).

Таким образом, сумма неустойки за нарушение сроков исполнения обязательств по Контракту составляет - 5 530 767,45 руб.

Истцом в адрес Ответчика была направлена претензия от 13.12.2018 № АР-6642 о взыскании неустойки за просрочку сроков выполнения работ на сумму 5 226 635,48 руб.

Ответчик направил в адрес истца ответ на указанную претензию от 24.12.2018 № ВХ-8520 об отказе в удовлетворении требований Заказчика.

Проверив  доводы иска ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ суд не находит оснований для его удовлетворения, в силу следующего.

В соответствии с п.п.5.1.1 Контракта, Исполнитель принял на себя обязательство принять за 5 рабочих дней до момента начала исполнения обязательств, предусмотренных графиком исполнения обязательств по контракту строительную площадку для выполнения обязательств по Контракту по акту приема-передачи.

В соответствии с п.п.5.3.1 Заказчик принял на себя обязательство за 5 рабочих дней до момента начала монтажа, предусмотренного Календарным графиком выполнения обязательств по Контракту, передать Исполнителю строительную площадку для выполнения обязательств по Контракту по акт/ приема-передачи.

Строительная площадка передается от Заказчика Исполнителю на основании акта приема-передачи, являющегося неотъемлемой частью Контракта (приложение №2).

В исковом заявлении истец указывает, что строительная площадка передана Ответчику Актом 17.10.2017 года.

Между тем, как следует из доказательств, представленных ответчиком  строительная площадка передана от Заказчика Исполнителю 26.12.2017 года, что подтверждается Актом передачи строительной площадки.

Кроме того, как следует из пояснений представителя ответчика и представленных им в связи с этим доказательств, длительный срок передачи строительной площадки от Истца к Ответчику был вызван разногласиями, возникшими между Заказчиком - ФГКУ «Росгранстрой» и владельцем помещений, которые передавались Исполнителю, а именно АО «Международный аэропорт «Внуково». При заключении Государственного Контракта 29.08.2017 Ответчик не был ознакомлен с действующим пропускным режимом на территории владельца терминала А международного аэропорта Внуково - АО «Международный Аэропорт «Внуково». В целом, получение временных пропусков для сотрудников Ответчика и их активация, в том числе в подразделениях ФТС РФ в АО международном аэропорту «Внуково», производилось вплоть до 13 января 2018 года. До указанной даты доступ в помещения терминала осуществлялся по разовым пропускам только ограниченной группе работников, что не позволяло перемещаться между секторами зон транспортной безопасности без сопровождающих лиц от служб аэропорта, ограничивало вопросы входа-выхода сотрудников, вноса материальных ценностей и, как следствие, привело к задержке начала исполнения Ответчиком обязательств по Контракту. Указанные обстоятельства подтверждаются письмами Ответчика за №№537 от 26.10.2017 года, 603 от 20.11.2017 года, 629, 631 от 30.11.2017 года, 282 от 14.12.2017 год, 29 от 15.01.2018 года,

Кроме того, 22 ноября 2017 года истец направил в адрес ответчика письмо за №ДФ-6147/02 с отказом от согласования представленных графиков и требованием представить график поставки оборудования, в котором в качестве срока исполнения обязательства по поставке было бы указано 30.11.2017 года. Однако, поставить оборудование в срок до 30.11.2017 года не представлялось возможным, в том числе и в связи с отсутствием готовности помещений, в которых предполагался монтаж поставленного оборудования.

Так же согласно возражениям ответчика, продление сроков исполнения ответчиком обязательств по Контракту вызвано ненадлежащим поведением Истца в части передачи ответчику проектной документации.

Так, истец передал ответчику проектную документацию с сопроводительным письмом от 11.09.2017 года за №ДФ-4524/02. Однако, позднее, в представленную проектную документацию вносились существенные изменения: 29.03.2018 года с письмом за №01-18/03624, 03.04.2018 года с письмом за №57-1124, 11.04.2018 года с письмом за №ВЛ-2006/02.

Вносимые в проектную документацию изменения являлись существенными и повлекли за собой проведение Ответчиком целого ряда дополнительных организационно-технических мероприятий, а именно: внесение изменений в договора с поставщиками и производителями по изготовлению и монтажу конструкций таможенного коридора; корректировка проектных решений в части принятия конструктивных решений по усилению запроектированных несущих балочных конструкций (между зелеными коридорами) в тех местах, где стеклянные витражи не устанавливаются и выполнение дополнительного усиления конструкций; оформление и согласование с АО МА «Внуково» разрешений на ввоз-вывоз дополнительных материальных ресурсов, их досмотр и пр.; устройство входов в таможенные коридоры со стороны зоны прилета; демонтаж части отбойников в устроенных проемах прохода, закрепленных направляющих приварки закруглений; осуществления выноса демонтированных изделий и утилизации мусора. 

По существу, перечисленные объемы работ являются дополнительными, не предусмотренными Контрактом, осуществленными ответчиком в целях приведения в соответствие с измененной проектной документацией.

Также, с учетом предусмотренных контрактом обязанностей и прав, Ответчик, после приемки строительной площадки, многократно обращался к Заказчику с требованиями об уточнении технических решений, с уведомлениями о неготовности помещений и неисполнении ряда работ, необходимых для выполнения ответчиком принятых обязательств по Контракту и осуществляющихся силами иных подрядных организаций, независимых от ответчика.

В соответствии с п.5.1.16 Контракта Исполнитель обязан незамедлительно письменно информировать Заказчика и до получения от Заказчика указаний приостановить исполнение обязательств по Контракту при обнаружении независящих от Исполнителя обстоятельств, угрожающих качеству результатов  исполнения  обязательств  по  Контракту  либо   создающих невозможность их завершения в сроки, предусмотренные календарным графиком выполнения обязательств по Контракту.

Этим же положением Контракта предусмотрена обязанность Исполнителя немедленно уведомлять Заказчика обо всех независящих от Исполнителя обстоятельствах, которые препятствуют выполнению обязательств по Контракту.

В соответствии с п.п.5.2.2 Контракта Исполнитель вправе запрашивать у Заказчика информацию, документы, необходимые для выполнения обязательств по Контракту.

14.02.2018 года ответчик направил в адрес истца письмо за №116 о приостановке работ по Контракту в связи с неготовностью площадки для размещения таможенной зоны (площадка не была освобождена от павильонов сотовой связи).

Соответствующие работы по подготовке площадки для монтажных работ произведены в течение 10 (десяти) календарных дней. С 24 февраля 2018 года работы возобновлены.

01.03.2018 года ответчик направил в адрес истца письмо за №176, которым уведомил о приостановке монтажных работ и подключению оборудования ввиду отсутствия интерфейсных линий и линий энергосбережения для подключения таможенного оборудования обнаружения радиоактивных материалов.

20.03.2018 года ответчик повторно уведомил истца о необходимости провести работы по подключению оборудования письмом за №240.

Указанные недостатки устранены истцом 25.04.2018 года.

30.03.2018 года письмом за №291 ответчик проинформировал истца об отсутствии технической возможности подключения к электрическим сетям терминала А смонтированного серверного оборудования пункта пограничного контроля в ГКЦ терминала, что влечет за собой невозможность проведения работ по пуско-наладке смонтированного оборудования.

03.04.2018 года письмом за №308 ответчик уведомил истца о приостановке монтажных работ в связи с неисполнением требований от 30.03.2018 года.

11.04.2018 года письмом за №332 ответчик уведомил истца о невозможности планового завершения производства работ ввиду имеющихся недостатков и несоответствий, в том числе в проектной документации.

07.05.2018 года письмом за №347 ответчик обратился к истцу с напоминанием о необходимости произвести подключение смонтированного оборудования к электрическим сетям для возобновления работ по Контракту.

Истцом силами третьих лиц работы по прокладке кабеля в целях подключения оборудования произведены 14.05.2018 года. Работы по Контракту возобновлены.

08.06.2018 года письмом за №523 ответчик уведомил истца о невозможности произвести работы по подключению смонтированного оборудования, а именно полноростового турникета системы СКУД в связи с отсутствием в проектной документации разделов энергоснабжения и необходимостью проведения этих работ силами АО «МА «Внуково».

02.07.2018 года ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  письмом за №700 уведомило истца об устранении всех выявленных при принятии работ Межведомственной комиссией недостатков и полной готовности объекта, являющегося предметом Контракта, к эксплуатации.

05 07.2018 года ответчик осуществил демобилизацию с объекта в связи с окончанием работ, о чем поставил в известность истца письмом за №712. В тот же день с сопроводительным письмом за №713 Заказчику передана надлежащим образом оформленная документация, включая ведомости смонтированного оборудования, приобретенных лицензионных продуктов и ЗИП, паспорта и сертификаты. Исполнительная документация и Акты освидетельствования работ передана истцу 13.07.2018 года с сопроводительным письмом за №750.

Таким образом, при исчислении сроков исполнения обязательств по Контракту №17709827266170008820/85-02/17 от 29.08.2017 года ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М", суд не может не принять во внимание доводы ответчика со ссылкой на: фактическую дату передачи строительной площадки Исполнителю (26.12.2017); фактическую дату получения пропусков сотрудниками Исполнителя (13.01.2018); сроки утверждения проектной документации (11.04.2018); срок приостановки работ по вине Заказчика в период с 14.02.2018 по 24.02.2018 года, с 01.03.2018 года по 14.05.2018 года).

В соответствии с Актом от 21.11.2018 года, подписанным Истцом, монтажные работы по оснащению программно-техническими средствами паспортного контроля, включая решения по системе информационной безопасности ОПК 2 «Внуково» выполнены в соответствии с проектом, стандартами, действующими техническими условиями, инструкциями и окончены 24.04.2018 года.

В соответствии с Актами №№1 и 2 от 21.11.2018 года, подписанными Истцом, пуско-наладочные работы программно-технических средств паспортного контроля, включая решения по системе информационной безопасности, выполнены 05.06.2018 года в соответствии Правилами и на основании «Технического задания на создание системы ведомственного сегмента Пограничной службы ФСБ России, включая развертывание программно-технических комплексов, центров обработки данных и решения по системе информационной безопасности государственной системы изготовления, оформления и контроля паспортно-визовых документов нового поколения», в соответствии с проектом, инструкциями и действующими нормами.

В соответствии с Актом №2 от 21.11.2018 года, подписанным Истцом, программа приемочных автономных испытаний ЦОД ВПП Москва (Внуково), оснащаемого в соответствии с Государственным контрактом от 29.08.2017 года №85-02/17 - выполнена. ЦОД ВПП Москва (Внуково) приемочные автономные испытания выдержал, передан в эксплуатацию.

В соответствии с Актом №3 от 21.11.2018 года, подписанным Истцом, программа приемочных автономных испытаний ПТК 2-го типа ВПП Москва (Внуково), оснащаемого в соответствии с Государственным контрактом от 29.08.2017 г. за №85-02/17 - выполнена. ПТК 2-го типа ВПП Москва (Внуково) приемочные автономные испытания выдержал, передан в эксплуатацию.

В соответствии с Актом №3 от 21.11.2018 года, подписанным Истцом, программа приемочных комплексных испытаний ЦОД ОПК ФСБ России в МАП Внуково, включая решения по СИБ системы ведомственного сегмента Пограничной службы ФСБ России ГС «Мир» в рамках государственного контракта от 29.08.2017по за №85-02/17 - выполнена. ЦОД ОПК ФСБ России в МАП Внуково комплексные испытания выдержал, передан в эксплуатацию.

В соответствии с Актом №4 от 21.11.2018 года, подписанным Истцом, программа приемочных комплексных испытаний ПТК 2-го типа ОПК ФСБ России в МАП Внуково, включая решения по СИБ системы ведомственного сегмента Пограничной службы ФСБ России ГС «Мир» в рамках государственного контракта от 29.08.2017по за №85-02/17 - выполнена. ПТК 2-го типа ОПК ФСБ России в МАП Внуково, включая решения по СИБ системы ведомственного сегмента Пограничной службы ФСБ России ГС «Мир» приемочные комплексные испытания выдержал, передан в эксплуатацию.

Согласно доводам ответчика, дата подписания Актов не является датой выполнения работ, поскольку испытания проводились длительное время и не зависели от Ответчика, производились силами Истца.

Завершение работ в технической части с поставкой и монтажом оборудования, с проведением соответствующих пуско-наладочных работ, автономных и комплексных испытаний, подтверждается также Протоколом рабочего совещания по вопросу готовности дооснащенного воздушного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации Москва (Внуково) требованиям, необходимым для организации пограничного, таможенного и иных видов контроля, осуществляемого в пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации от 30.05.2018 года.

Кроме того, в соответствии с Актом Межведомственной комиссии по проверке соответствия дооснащенного в целях увеличения пропускной способности воздушного грузо-пассажирского постоянного многостороннего пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации в международном аэропорту Москва (Внуково), реконструированного в пределах Терминала А, требованиям к строительству, реконструкции, оборудованию и техническому оснащению зданий, помещений и сооружений, необходимых для организации пограничного, таможенного и иных видов контроля, осуществляемого в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации от 01 июня 2018 года, в состав которой входил, в том числе, представитель истца - заместитель руководителя по строительству ФГКУ Росгранстрой Фадеев Д.А. - по результатам работы Комиссии было установлено, что дооснащение в целях увеличения пропускной способности воздушного грузо-пассажирского постоянного многостороннего пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации в международном аэропорту Москва (Внуково), реконструированного в пределах Терминала А, соответствует требованиям к строительству, реконструкции, оборудованию и техническому оснащению зданий, помещений и сооружений, необходимых для организации пограничного, таможенного и иных видов контроля, осуществляемого в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации.

01 октября 2018 года на состоявшемся совещании у руководителя ФГКУ Росгранстрой участниками совещания доложено, что работы по поставке, монтажу и пуско-наладке оборудования по заключенному контракту №17709827266170008820/85-02/17 ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" выполнены в полном объеме.

Таким образом, ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" выполнило принятые на себя обязательства по Контракту от 29.08.2017 года в технической части в полном объеме, имевшиеся замечания устранены.

В соответствии с письмом АО «Международный аэропорт «Внуково» за №57-354 от 19.02.2019 года работы выполнены в период с 4-го квартала 2017 года по 2-й квартал 2018 года в соответствии с проектной документацией, объект введен в эксплуатацию.

Истец полагает, что ответчиком, в том числе, не исполнены обязательства по проведению аттестационных мероприятий на строящемся (реконструируемом) объекте.

 В соответствии с предметом Контракта от 29.08.2017 года, работы по нему производятся в соответствии с Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью Контракта.

В соответствии с п.4 Технического задания, предмет Контракта включал в себя следующие виды работ: поставка оборудования, производство монтажных и пуско-наладочных работ, при необходимости проведение специальных проверок и специальных исследований оборудования и аттестация технических систем и помещений.

Необходимость проведения аттестационных мероприятий истцом не обоснована.

Проектной документацией предусмотрено выполнение аттестационных мероприятий в два этапа: проведение специальных проверок и специальных исследований оборудования; проведение аттестационных испытаний в соответствии со специальным техническим заданием.

Все специальные проверки и специальные исследования проведены в полном объеме, т.е. часть аттестационных мероприятий выполнена ответчиком.

Относительно проведения аттестационных испытаний, ответчиком в адрес Истца 08.11.2017 года направлено требование за №557 о предоставлении информации, необходимой для выполнения обязательств по Контракту, в том числе Утвержденной Программы проведения Аттестационных испытаний ПТК и ЦОД.

Письмом №838/1 от 11.09.2018 года ответчик уведомил истца о том, что составление технического задания на проведение аттестационных мероприятий не входит в обязанности исполнителя по Контракту и повторно запросил техническое задание, учитывающее, в том числе, ранее проведенный комплекс мероприятий по аттестации пункта пропуска терминала А в ранее существовавших границах размещения.

Письмами от 13.09.2018 года и 19.09.2018 года за №№845 и 858 соответственно, ответчик напомнил истцу о необходимости предоставления технического задание на проведение аттестационных мероприятий.

До настоящего времени требуемая информация и/или обоснованный отказ от предоставления такой информации и технического задания, ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" не получена.

При этом, 30.05.2018 года при подготовке объекта к работе межведомственной комиссии, Протоколом рабочего совещания с участием Заказчика, срок проведения аттестационных мероприятий по объекту был установлен Ответчику как 4-й квартал 2018 года.

Не дожидаясь окончания установленного срока, истец направил в адрес ответчика Решение об одностороннем отказе от исполнения обязательств по Государственному контракту.

В настоящее время Решение об одностороннем отказе от исполнения обязательств ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" обжаловано в судебном порядке в рамках дела №А40-16666/2019.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.07.2019 в удовлетворении заявленных ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" требований о признании недействительным решения об одностороннем отказе государственного заказчика от исполнения государственного контракта от 29.08.2017 № 17709827266170008840/85-02/17, отказано. ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе

Постановлением  Девятого арбитражного апелляционного  суда от  18.11.2019 решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.07.2019 по делу № А40-16666/19 отменено. Признано незаконным решение Федерального государственного казенного учреждения «Дирекция по строительству и эксплуатации Росграницы» (ФГКУ «Росграницы») об одностороннем отказе государственного заказчика от исполнения государственного контракта от 29.08.2017 № 17709827266170008840/85- 02/17.

При этом в рамках дела № А40-16666/19 суд апелляционной инстанции установил и пришел к выводам, что срок, предоставленный ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  для проведения аттестационных мероприятий, на момент принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения обязательств по государственному контракту - 17.12.2018, не истек. Кроме того, согласно п. 13.2 государственного контракта от 29.08.2017, при его расторжении сторонам необходимо произвести определенные действия: провести проверку объемов выполненных обязательств; осуществить проверку качества обязательств; составить акт сверки взаиморасчетов по контракту; оформить протокол с обоснованием суммы, подлежащей оплате за выполненные до момента расторжения контракта обязательства или суммы, подлежащей возврату государственному заказчику. Данные условия до принятия оспариваемого решения заказчиком не выполнены. Судом апелляционной инстанции установлено, что все оборудование по государственному контракту поставлено, пуско-наладочные работы на смонтированном оборудовании произведены в срок до 05.06.2018, что подтверждается актом окончания пуско-наладочных работ от 05.06.2018, подписанным заказчиком, пуско-наладочные работы по государственному контракту завершены в полном объеме и в настоящее время объект эксплуатируется, что не отрицается заказчиком. Комплекс работ по проведению специальных исследований и специальных проверок, предусмотренных государственным контрактом от 29.08.2017 по поставленному оборудованию и смонтированным сетям и системам проведены исполнителем в период с 12.02.2018 по 02.03.2018. При этом, специальные проверки и специальные исследования, равно как и пуско-наладочные работы, произведены в отношении всего смонтированного комплекса оборудования в составе созданных технологических сетей и систем по государственному контракту. Заказчиком претензий в адрес исполнителя о недопоставке оборудования или о не проведении пуско-наладочных работ не заявлено. Относительно сроков исполнения обязательств по государственному контракту, следует исходить из фактической даты передачи строительной площадки исполнителю в надлежащем состоянии - 26.12.2017; фактической даты получения временных пропусков сотрудниками исполнителя для проведения работ в категорированные помещения терминала аэропорта Внуково - 13.01.2018. При этом организацию процесса получения соответствующих пропусков обязан разрешать непосредственно заказчик, поскольку между исполнителем и МАП «Внуково» договорных отношений не имелось; окончательные сроки утверждения проектной документации - 11.04.2018; приостановление работ по государственному контракту в период с 14.02.2018 по 24.02.2018, с 01.03.2018 по 14.05.2018 обусловлено не по вине исполнителя. Доказательств того, что заказчиком оплачены все монтажные и пусконаладочные работы не представлено. Выполнение строительных, монтажных и пуско-наладочных работ по государственному контракту в полном объеме, исполнение договорных обязательств исполнителем по поставке оборудования в полном объеме подтверждается дооснащением объекта оборудованием в ходе проведенных работ, объект принят в эксплуатацию в соответствии с решением межведомственной комиссии от 01.06.2018; замечания к поставленному оборудования (указание на необходимость допоставки рабочей группой при подготовке к комиссии МВК) устранены исполнителем до 05.06.2018; в период с июня 2018 и до настоящего времени объект контракта эксплуатируется. В соответствии с письмом МАО «Внуково», ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  выполнены работы в период до начала проведения Чемпионата мира по футболу в июле 2018 в соответствии с проектной документацией. Согласно акта от 21.11.2018, подписанным заказчиком, монтажные работы по оснащению программно-техническими средствами паспортного контроля, включая решения по системе информационной безопасности ОПК 2 «Внуково» выполнены в соответствии с проектом, стандартами, действующими техническими условиями, инструкциями и завершены 24.04.2018. Согласно актов от 21.11.2018 № 1 и № 2, подписанными заказчиком, пусконаладочные работы программно-технических средств паспортного контроля, включая решения по системе информационной безопасности, выполнены в полном объеме 05.06.2018. Кроме того, 01.10.2018 на совещании у руководителя ФГКУ Росгранстрой, участниками совещания доложено о том, что работы по поставке, монтажу и пусконаладке оборудования по заключенному контракту № 17709827266170008820/84-02/17 ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" выполнены в полном объеме (выписка из протокола рабочего совещания). Таким образом, все работы по поставке оборудования, монтажу, пусконаладке, произведены исполнителем в срок до открытия начала проведения Чемпионата мира по футболу 2018, то есть до 14.06.2018. С учетом ранее указанных сроков (согласования изменений в проектной документации; приостановлении работ по вине заказчика; задержки передачи строительной площадки в надлежащем состоянии; задержки получения временных пропусков сотрудникам исполнителя для допуска в помещения терминала аэропорта) выводы о нарушении исполнителем сроков выполнения работ по государственному контракту необоснованные. Вместе с тем, из содержания оспариваемого решения от 17.12.2018 не следует какие именно, конкретные нарушения установлены заказчиком. Данное обстоятельство, в том числе, подтверждено решением комиссии Федеральной антимонопольной службы рассматривавшей вопрос о включении сведений об исполнителе в реестр недобросовестных поставщиков. Из письма заказчика от 28.12.2018 в ответ на возражения исполнителя относительно принятого решения следует, что оспариваемое решение принято в связи с неисполнением обязательств по аттестации объекта. В соответствии с предметом государственного контракта от 29.08.2017, работы производятся в соответствии с Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью контракта.

Постановление суда апелляционной инстанции по делу № А40-16666/19 имеет преюдициальное значение  для настоящего дела.

Также из представленных суду доказательств следует, что на основании решения об одностороннем отказе от исполнения обязательств от 17.12.2018 года, Истец обратился в Управление Федеральной антимонопольной службы России по г.Москве с жалобой на ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" и требованием о включении сведений об Ответчике в Реестр недобросовестных поставщиков. 21 февраля 2019 года состоялось заседание комиссии Управления ФАС России в г.Москве, решением которого было отказано во включении сведений об ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" в реестр недобросовестных поставщиков.

При установленных обстоятельствах в действиях ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" не усматривается нарушения сроков принятых на себя обязательств в соответствии с Контрактом №17709827266170008820/85-02/17 от 29.08.2017 года, в связи с чем основания для его привлечения к гражданско-правовой ответственности, в виде взыскания неустойки в пользу истца, нет.

Рассмотрев требования, заявленные во встречном иске, суд установил следующее.

Основанием для подачи иска ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" послужило то, что ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М", во исполнение принятых на себя обязательств, в срок до 01 июня 2018 года завершило полный комплекс технических работ по объекту в соответствии с условиями Контракта №17709827266170008840/85-02/17 от 29.08.2017 года. Вместе с тем, ФГКУ «Росгранстрой», в нарушение условий контракта от 29.08.2017 года, выполненные работы принял и оплатил не в полном объеме. В ходе исполнения сторонами обязательств по Контракту от 29.08.2017 года, ФГКУ «Росгранстрой» были приняты и оплачены работы, выполненные ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  на сумму 117 649 583 рубля 70 копеек. Между тем, ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  произвело работы и поставило оборудование по Контракту от 29.08.2017 года на общую сумму 134 268 472 рубля 96 копеек.

Так, в соответствии с п.5.1.4 Контракта №17709827266170008840/85-02/17, Исполнитель обязан выполнить обеспечить качественное выполнение обязательств в соответствии с характеристиками, заданными Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью Контракта. В соответствии с п.9 Технического задания, работы, предусмотренные Контрактом, должны быть выполнены в соответствии с утвержденной документацией и требованиями государственных контрольных органов.

В п. 10 Технического указана спецификация оборудования, товаров и материалов в составе документации, а именно: Шифр №СЧ.73-01-ИОС5.1 Том 5.5., стр.17-22, Шифр №СЧю73-01-ИОС5.2 Том 5.5.2 стр.2-27, Шифр №СЧ73-01-ИОС5.3 Том 5.5.3 стр.15, Шифр №СЧю73-01-ИОС.7.1 Том 5.7.1 стр.9-10.

В соответствии с указанными документами - Техническим заданием и утвержденной проектной документацией, Исполнителем, в том числе были выполнены строительно-монтажные работы на общую сумму 1 861 582,53 рублей, включая работы по: Акту №3 от 15.08.2018 года на сумму 503 715,63 рублей;  Акту №4 от 15.08.2018 года на сумму 82 381,79 рублей; Акту №5 от 15.08.2018 года на сумму 1 080 202,76 рублей; Акту №6 от 15.08.2018 года на суму 195 282,35 рублей. Кроме того, в соответствии с условиями Контракта от 29.08.2017 года, ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" произведены работы по проведению специальных проверок и специальных исследований стоимостью 2 114 460 рублей. Оплата строительно-монтажных работ и работ по проведению специальных проверок и специальных исследований до настоящего времени не произведена.

Вместе с тем, получив проектную документацию и приступив к производству работ исполнителем было выявлено несоответствие принятых проектных решений спецификациям (то есть, графически в проектной документации эти работы имеются, а спецификацией не учтены).

Так, силами ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" были произведены работы по монтажу 120,33 погонных метров остекленных перегородок и 22-х комплектов роллставней, монтированных при устройстве кабин паспортного контроля. Стоимость указанных работ составила 5 113 369 рублей 28копеек.

Помимо указанного, проектом была предусмотрена установка следующего оборудования: стеклянные перегородки с последующим монтажом;  автоматические двери с последующей установкой; программно-аппаратный комплекс Центр мониторинга и оперативного реагирования. Общая стоимость перечисленного оборудования и монтажных работ составила 7 529 477  рублей 98 копеек.

В адрес Заказчика Исполнителем неоднократно направлялись для согласования локальные сметные расчеты по данным работам и оборудованию. Однако, Заказчик представленные расчеты не согласовывал, ссылаясь на превышение стоимости Контракта.

15 мая 2018 года, письмом за №798 Исполнитель направил в адрес Заказчика документы для оплаты выполненных работ.

10 июля 2018 года, письмом за №723-1 истец направил в адрес ответчика ведомость смонтированного оборудования, перечень приобретенных лицензионных программных продуктов, а также ведомость оборудования и комплектующих, переданных в ЗИП.

13 сентября 2018 года письмом за №845 Исполнитель повторно направил Заказчику акты выполненных работ по специальным проверкам и специальным исследованиям на сумму 2 114 460 руб.

19 сентября 2018 года истец направил в адрес ответчика письмо за №853 с предложением рассмотреть локальные сметные расчеты, заключить дополнительное соглашение и провести сверку взаиморасчетов.

04 октября 2018 года письмом за №891 в очередной раз Исполнитель напомнил Заказчику о необходимости произвести оплату выполненных работ.

В ответ на представленные письмами отчетными и финансовыми документами, Заказчик, 05.10.2018 направил в адрес Исполнителя письмо за АТ-5295/02 с отказом в принятии к оплате указанных документов в связи с тем, что не определена стоимость строительно-монтажных и пуско-наладочных работ, оставшихся к исполнению.

11.10.2018 за №905 Исполнителем направлены в адрес Заказчика документы по всем неоплаченным работам, поставленному и смонтированному оборудованию с приложением локальных сметных расчетов.

В ответ на письмо за №905 Заказчик направил в адрес Исполнителя письмо за №РК-5483/13 от 16.10.2018 года, в котором указал, что представленные локальные сметные расчеты не могут быть приняты к учету в связи с отсутствием в них понижающего аукционного коэффициента, кроме того, в документах отсутствует сопоставление исключаемых и добавляемых объемов работ, а также не представлены утвержденные акты, подтверждающие необходимость выполнения по контракту дополнительных работ.

Впоследствии, Исполнитель, приняв все изложенные в письмах Заказчика замечания относительно направляемых документов, многократно направлял последнему финансовые документы и Акты приемки выполненных работ с приложением сводного сметного расчета, подтверждающего стоимость выполненных Исполнителем работ, в рамках установленного Контрактом лимита стоимости.

28.11.2018 года Истец в очередной раз направил ответчику письмо за №984 с требованием о подписании Актов выполненных работ. Письмо оставлено ответчиком без внимания.

Таким образом, на сегодняшний день у ФГКУ «Росгранстрой» имеется задолженность перед ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" по Государственному контракту №17709827266170008840/85-02/17 на сумму 16 618 890  рублей.

В соответствии с частью 2 статьи 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 данного закона.

В силу подпункта "б" пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях: если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом; если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги с последующим пропорциональным увеличением цены, но не более чем на десять процентов от цены контракта.

В соответствии с пунктом 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику и обосновать необходимость немедленных действий в интересах заказчика.

В силу пункта 5 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации при согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.

При этом с учетом положений статьи 8, части 5 статьи 24 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в том числе когда такое увеличение превышает 10% от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы.

К дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком также могут быть отнесены исключительно те работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата.

По смыслу приведенных норм в случае, если заказчик согласовал действия по проведению дополнительных работ, необходимых для завершения технологического цикла и обеспечения годности и прочности их результата, последующий отказ в оплате дополнительных работ создавал бы возможность для извлечения им преимуществ из своего недобросовестного поведения, что противоречит пункту 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Соответствующая позиция изложена в пункте 12 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 г.

Удовлетворяя требования по встречному иску частично, на сумму 4 233 548 руб. 33 коп. – сумму долга и отказывая в оставшейся  части суд исходит из того, что  цена контракта составила 121 883 131,50 руб. Заявленная ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" денежная  сумма  превышает стоимость контракта на 12 385 341,46 руб.

 В соответствии с п. 4.2 контракта в цену контракта включена стоимость всех затрат исполнителя, необходимых для  выполнения обязательств по контракту. Пунктом 4.3 контракта установлено, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок  исполнения, за исключением  случаев, указанных в  п. 13.5 контракта. Изменение  цены  контракта в этом случае оформляется сторонами дополнительным соглашением к контракту.

П. 13.5 контракта установлено, что  условия контракта при его исполнении могут быть изменены по соглашению сторон в соответствии с законодательством Российской Федерации. Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон: в том числе в случае, если по предложению государственного заказчика, предусмотренный контрактом объем обязательства увеличивается или уменьшается на более чем на 10%. По соглашению сторон допускается изменить цену контракта с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации пропорционально дополнительному объему обязательств, исходя из цены единицы обязательств, установленной в контракте, но не более чем на 10% от цены контракта.

В данном случае ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" не представило доказательства, объективно подтверждающие, наличие оснований, предусмотренных п. 13.5 контракта, а также соответствующий расчет дополнительного объема обязательств (сопоставление исключаемых и дополняемых объемов; утвержденные акты, подтверждающие необходимость выполнения работ), и то, что это увеличение исходило от государственного заказчика.

При таких обстоятельствах, суд пришел к выводу, что с, ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ в пользу ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М"  подлежит взысканию 4 233 548 руб. 33 коп. – сумма долга в пределах установленной цены контракта. Оснований для взыскания денежной суммы, превышающей контрактную стоимость, судом не установлено.

Расходы по оплате государственной пошлине распределяются между сторонами пропорционально размеру удовлетворенных требований.

С учетом изложенного, на основании ст.ст. 11, 12, 307, 309, 310, 330, 331, 333, 454, 486, 506, 516 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 65, 101, 102, 106, 110, 123, 131, 156, 167-171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковое требование ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ  к ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" оставить без удовлетворения.

Исковое требование ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" к ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ удовлетворить частично.

Взыскать с  ФГКУ РОСГРАНСТРОЙ   в пользу ООО "РЕАЛСТРОЙИНВЕСТ-М" 4 233 548 руб. 33 коп. – сумму долга, 44 168 руб. – сумму государственной пошлины. В остальной части требование оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                           Н.М. Панькова