АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 

http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации

Дело № А40-86321/22-27-569

г. Москва

17 февраля 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 19 января 2023года Полный текст решения изготовлен 17 февраля 2023 года Арбитражный суд города Москвы в составе: Судьи Крикуновой В.И., единолично, при ведении протокола секретарем судебного заседания Ворониной И.С., 

рассмотрев в открытом судебном заседании рассмотрев дело по иску  

истец: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СПАР МИДДЛ  ВОЛГА" (603058, НИЖЕГОРОДСКАЯ ОБЛАСТЬ, НИЖНИЙ НОВГОРОД ГОРОД, ГЕРОЯ  ПОПОВА 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН:  12.09.2005, ИНН: 

<

***>, КПП: 525801001)  

ответчик: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АПМ  ТЕХНОЛОДЖИ" (125373, МОСКВА ГОРОД, ПОХОДНЫЙ ПРОЕЗД, ДОМ 14, ЦОК ПОМ  I, КОМН 8, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 03.12.2008, ИНН: 

<

***>,  КПП: 773301001)  

третье лицо 1: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФОРС  ДИСТРИБУЦИЯ" (129272, МОСКВА ГОРОД, ТРИФОНОВСКИЙ ТУПИК, 3, СТР.1,  ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.10.2010, ИНН: 

<

***>, КПП:  770201001)  

третье лицо 2: Oracle East Central Europe Limited (Eastpoint Business Park, Fairview,  DUBLIN 3, Ireland D03 E8N6)  

о расторжении сублицензионного договора № АПМ-53 от 14.02.2022г., об определении  даты расторжения сублицензионного договора № АПМ-53- 15.04.2022г. и по встречному  иску  

при участии: согласно протоколу; 

У С Т А Н О В И Л:

В судебном заседании объявлялся перерыв с 17.01.2023 по 19.01.2023 г. 

ООО "СПАР МИДДЛ ВОЛГА" (далее- истец) обратилось в Арбитражный суд  города Москвы с заявлением к ООО "АПМ ТЕХНОЛОДЖИ" (далее-ответчик) о  расторжении сублицензионного договора № АПМ-53 от 14.02.2022 г. (с учетом  уточнений исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).  

В процессе рассмотрения дела ООО "АПМ ТЕХНОЛОДЖИ" в порядке статьи  132 АПК РФ подано встречное исковое заявление к ООО "СПАР МИДДЛ ВОЛГА" о  взыскании денежных средств за предоставление прав на программное обеспечение и  оказание услуги по предоставлению доступа к технической поддержке по  

сублицензионному договору № АПМ-53 от 14.02.2022г. в размере 1 200 919,20  долларов США в российских рублях по курсу Банка России + 0,5% на день исполнения  решения арбитражного суда, пени в размере 0,1 % в день от суммы задолженности за  период с 16 мая 2022 г. по день исполнения решения суда в части взыскания суммы  основного долга в российских рублях по курсу Банка России.  

Протокольным определением Арбитражного суда города Москвы от 21 июня  2022 года встречное исковое заявление принято для совместного рассмотрения с  первоначальным иском.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25 августа 2022 года судом  в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Oracle East  Central Europe Limited, (далее-третье лицо 1) ООО "ФОРС ДИСТРИБУЦИЯ" (далее-третье лицо 2).  

Дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица 1, надлежащим  образом извещенного о месте и времени судебного заседания.  

В судебном заседании представитель истца поддержал первоначальные исковые  требования, возражал против удовлетворения встречного иска по доводам, изложенным  в отзыве; представитель ответчика возражал против удовлетворения первоначального  иска по доводам отзыва и письменных объяснений, поддержал встречные требования;  представители третьего лица 2 возражали против удовлетворения первоначального  иска, поддержали встречные требования.  

Суд, рассмотрев материалы дела, оценив представленные документы, приходит  к следующим выводам.  

Как следует из материалов дела, ООО СПАР МИДДЛ ВОЛГА» (Далее – также –  Сублицензиат, Заказчик) и ООО «АПМ Технолоджи» (Далее также – Лицензиат,  Исполнитель) заключили Cублицензионный договор № АПМ-53 от 14.02.2022 г., по  которому Лицензиат, имея соответствующие полномочия от правообладателей,  передает Сублицензиату следующие неисключительные (ограниченные) права  (простые неисключительные лицензии) на программы для ЭВМ и базы данных  («Продукты»): воспроизведение Продуктов, т.е. установка и работа Продуктов на  аппаратных средствах на условиях, способами и в пределах, устанавливаемых  Основным соглашением Oracle, при условии соблюдения применимых лицензионных  определений и правил, указанных в данном Соглашении (п. 1.1 Договора).  

Наименование Продуктов и стоимость лицензий, права на которые передаются  от Лицензиара Лицензиату, указаны в Приложении № 1 (п.1.2 Договора). Согласно  Приложению № 1 к Договору передаче подлежат права (лицензии) на использование  Продуктов: Oracle Retail Merchandising System, Oracle Retail Pricing и Oracle  Retail Integration Bus (тип лицензирования и количество по каждому Продукту –  Enterprise $M in Revenue - 1200).  

Срок, на который Сублицензиату передаются права на использование Продуктов  – бессрочно, если иное не устанавливается в Приложении № 1. При этом, Сублицензиат  самостоятельно определяет срок использования Продуктов в соответствии с Основным  соглашением Oracle, в том числе прекращение использования (п. 1.4 Договора).  

Продукты, права на которые Передаются по Акту передачи и Документация на  английском языке загружаются Сублицензиатом с ресурса компании «Oracle» по  электронной доставке: http://edelivery.oracle.com. (п. 1.6 Договора)  

Согласно п. 1.5 Договора истцу предоставляется доступ к стандартной  технической поддержке Продуктов, состав, период и порядок оказания которой  определяются Правилами технической поддержки компании Оракл, указанными в  приложении № 2 к договору.  

Приложением № 1 к Договору установлены, в том числе: 

- дата передачи лицензий и предоставления доступа к технической поддержке –  в течение 30 дней рабочих дней с даты подписания Договора;  

- срок оплаты прав и обеспечения доступа к технической поддержке – не  позднее 15.05.2022 г.;  

- стоимость передаваемых прав (лицензий) в размере 984 360 долларов США, в  т. ч. НДС 20% 164 060 долларов США; стоимость услуг по обеспечению доступа к  технической поддержке 216 559, 20 долларов США, в т. ч. НДС20% 36 093, 20 долларов  США; общая стоимость лицензий и услуг по обеспечению доступа к технической  поддержке с НДС 20% составляет 1 200 919, 20 долларов США.  

В соответствии с п. 4.3. Договора, обязанность Ответчика по предоставлению  права использования Продуктов, предоставлению экземпляров Продуктов, услуг по  обеспечению доступа к технической поддержке на соответствующие Продукты  считается исполненной в момент подписания сторонами акта передачи.  

Согласно п. 4.2. Договора, передача Ответчиком указанного акта передачи  является подтверждением факта предоставления Истцу права использования  Продуктов и услуг по обеспечению доступа к технической поддержке на  соответствующие Продукты. Акт сторонами Договора подписан не был.  

В обоснование заявленных требований истец указал, что в марте 2022 г.  компания ORACLE прекратила все операции в Российской Федерации, также  прекратила оказание всех услуг и поддержку для российских компаний. Продукты и  услуги ORACLE не разрешены для экспорта, реэкспорта, передачи или использования  в России. ORACLE не принимает заказы на какие-либо продукты или услуги.  Соответствующая информация была размещена на официальном сайте ORACLE в сети  Интернет (https://www.oracle.com/corporate/conflict-in-ukraine/russia/).  

12 апреля 2022 г. Истец обратился к Ответчику с предложением о расторжении  Договора с 15.04.2022 г. для предотвращения наступления неблагоприятных  последствий и ввиду того, что обязательства сторонами не исполняются. Ответа от  Ответчика получено не было.  

Претензионный порядок сторонами соблюден. 

Удовлетворяя первоначальные исковые требования, суд исходил из следующего.  

Проанализировав условия договора № АПМ-53 от 14.02.2022, суд пришел к  выводу, что по своей правовой природе он является смешанным, поскольку содержит в  себе элементы договора возмездного оказания услуг и элементы лицензионного  договора.  

Согласно пункту 1 статьи 779 Кодекса по договору возмездного оказания услуг  исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные  действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить  эти услуги.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить  оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного  оказания услуг.  

Согласно пункту 1 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона  - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или  на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить  другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого  средства в предусмотренных договором пределах.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 1233 ГК РФ к договорам о распоряжении  исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство  индивидуализации, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права и к  лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об  обязательствах (статьи 307 - 419) и о договоре (статьи 420 - 453), поскольку иное не  

установлено правилами раздела VII ГК РФ и не вытекает из содержания или характера  исключительного права.  

По правилам пункта 5 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат  обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение.  

Согласно пункту 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации  изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не  предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.  

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по  решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной и в  иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или  договором (пункт 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).  

В силу пункта 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации  основанием к расторжению договора является существенное изменение обстоятельств,  из которых стороны исходили при заключении договора.  

При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они  изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор  вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся  условиях.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской  Федерации договор может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной  стороны при наличии одновременно следующих условий:  

в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения  обстоятельств не произойдет;  

изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная  сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и  осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;  

исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы  соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло  бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени  лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;  

из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения  обстоятельств несет заинтересованная сторона.  

По смыслу приведенной нормы лицо, требующее расторжения договора, должно  доказать наличие существенного изменения обстоятельств, из которых стороны  исходили при заключении договора, а также совокупность перечисленных в пункте 2  статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации условий.  

Баланс имущественных интересов сторон может быть нарушен любым  последующим изменением обстоятельств. Однако только их существенное изменение  признается основанием, предоставляющим суду возможность изменить или  расторгнуть договор. Изменение обстоятельств может считаться существенным только  тогда, когда обстоятельства изменились кардинально, то есть настолько, что, если бы  стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или  был бы заключен на значительно отличающихся условиях (абзац 2 пункта 1 статьи 451  ГК РФ).  

В марте 2022 Oracle опубликовала на своем официальном сайте разъяснения,  касающиеся приостановки работы компании в России и Белоруссии.  

Сообщается, что Oracle приостановила действие соглашений о технической  поддержке в России https://www.oracle.com/corporate/conflict-in-ukraine/russia/. В  результате доступ к порталу My Oracle Support был отключен, а обновления  программного обеспечения и исправления недоступны для загрузки  (https://www.tadviser.ru/index.php Компания :Огас1е_Россия_и_СНГ /.  

Федеральная служба по техническому и экспортному контролю РФ (ФСТЭК)  приостановила действие сертификатов программного обеспечения Oracle. В настоящее  время компания увольняет всех российских сотрудников  (https://www.ixbt.com/news/2022/Q7/06/koiTipanija-oracle-uvolniaet-vseh-rossiiskih- 

sotrudnikov.html). 

Получение Продуктов, осуществление обновлений и получение техподдержки  Сублицензиатом осуществляется через официальный сервис Правообладателя.  

Согласно п. 1.6. Сублицензионного договора - «Продукты, права на которые  передаются по Акту передачи, и Документация на английском языке загружаются  Сублицензиатом с ресурса компании Oracle по электронной доставке  http://edelivery.oracle.com/».  

В настоящее время скачивание Продуктов с ресурса, получение российскими  пользователями обновлений и техподдержки невозможны.  

При попытке входа на указанную в договоре ссылку http://edelivery.oracle.com/  для получения Продуктов страница содержит запрет захода со ссылкой на применимое  право США (акт осмотра № 1).  

Согласно п. 1.7. Соглашения Oracle (Общие условия), Документацию по  использованию Продуктов пользователь получает с сайта  https://oracle.com/contracts/documentation. При попытке входа на указанную страницу  российским пользователем выдается результат «Page Not found» (страница не найдена)  (акт осмотра № 2).  

В соответствии с пп. е) п. 2 Приложения 2 к Договору, доступ ООО «СПАР  МИДДЛ ВОЛГА» к серверу технической информации Oracle осуществляется на сайте  https://support.oracle.com . При нажатии кнопки "sign in", происходит переадресация на  адрес https://login.oracle.com/mysso/signon.isp, где необходимо ввести логин и пароль,  но такой информации у Сублицензиата нет (акт осмотра № 3).  

У Сублицензиата нет доступа к Личному кабинету, нет возможности получить  техническую поддержку.  

Получение Продуктов, обновлений, техподдержки и документации  Правообладателя осуществляется только онлайн через личный кабинет ООО «СПАР  МИДДЛ ВОЛГА». Доступ к личному кабинету Правообладателем в адрес ООО «СПАР  Миддл Волга» не предоставлялся.  

Таким образом, Сублицензионый договор сторонами не исполнялся по причине  отказа Правообладателя - компании Oracle (США)- от работы на территории России.  

В качестве доказательства пользования программами компании Oracle ООО  «АПМ Технолоджи» ссылается на Сублицензионный договор № 110801, заключенный  между Истцом и Ответчиком 1 августа 2011 года, также на Договор № 150806-5,  который был заключен между ООО «СПАР Миддл Волга» и ООО «ИТ Проект» 6  августа 2015 года.  

Вмете с тем, спорный договор заключен ООО «СПАР Миддл Волга» и ООО  «АПМ Технолоджи» 14 февраля 2022 года, не является дополнением, изменением  указанных договоров, которые не имеет отношения к спору по настоящему делу.  

ООО «ФОРС Дистрибуция» на заседании суда 17 января 2023 года поддержало  требования ООО «АПМ Технолоджи» и пояснила, что продолжает выполнять свои  обязанности дистрибьютора компании Oracle, а доступ к технической поддержке ООО  «СПАР Миддл Волга» был оказан дистанционно.  

Довод ООО «ФОРС Дистрибуция» является необоснованным и противоречит  фактическим обстоятельствам.  

На сайте официальном сайте ООО «ФОРС Дистрибуция» была опубликована  информация о прекращении деятельности по программам Oracle.  

Исходя из изложенного, поскольку в данном случае обстоятельства, на которые  рассчитывали стороны спорного договора, существенным образом изменились, что  

привело к невозможности исполнения сублицензионного договора со стороны  лицензиата, требования истца о расторжении сублицензионного договора от 14.02.2022  N АПМ-53 подлежат удовлетворению.  

В обоснование встречного искового заявления Ответчик указал, что им  обязательства по договору исполнены надлежащим образом.  

Ответчик оформил Акт на передачу прав № АП-0000009 от 15.02.2022 г. и в  подтверждение факта предоставления Истцу права использования продуктов и услуг по  обеспечению доступа к технической поддержке (п. 4.2 Договора), направил 18.05.2022  г., согласно пА1 Договора, экземпляр Акта передачи (сканированную копию) по адресу  электронной почты Ответчика, а оригинал Акта на передачу прав в 2-х экз. вместе со  счетом-фактурой - транспортной компанией СДЭК (накладная 1317135475, вручено  21.02.2022).  

Согласно приложению № 1 к договору общая стоимость лицензий и услуг по  обеспечению доступа к технической поддержке составляет 1 200 919,20 долларов США  

Заключенный между Истцом и Ответчиком сублицензионный договор № АПМ- 53 от 14.02.2022 (далее Договор) предусматривает передачу Сублицензиату прав  пользования Программами и базами данных для ЭВМ и предоставление услуг по  обеспечению доступа к технической поддержке.  

Согласно п.4.3. Договора обязательства Истца по представлению права  пользования Продуктов, предоставлению экземпляров продуктов, услуг по  обеспечению доступа к технической поддержке считаются исполненными в момент  подписания сторонами Актов передачи.  

Ссылаясь на п.3.2.2 Договора, согласно которому в случае, если Сублицензиат  не представил мотивированных возражений против подписания Акта, обязательства  Лицензиата по передаче Продуктов считаются исполненными в течение 5 рабочих дней  после получения акта (02.03.2022), Истец настаивает на том, что права пользования  Ответчиком получены и подлежат оплате.  

ООО «СПАР МИДДЛ ВОЛГА» указанные Акты не подписывало, и их передачу  и получение в установленном договором порядке отрицает.  

При этом суд отмечает, что пунктом 7.1 договора лицензиат гарантировал не  только действительность передаваемых прав, но и их осуществимость.  

По смыслу ст. 1235, 1280 ГК РФ и по условиям Договора передача прав  предполагает не только формальное подписание Акта, но и совершения сторонами  фактических действий по передаче Продуктов, которые позволили бы Сублицензиату  беспрепятственно и в полном объеме пользоваться указанными правами.  

Ввиду отказа компании Oracle от работы на территории России и как следствие -  отказа Ответчика от Договора, Акты приема-передачи прав подписаны не были, а  фактическая передача прав и программ не состоялась, поскольку при изложенных  обстоятельствах ответчик не мог обеспечить обязательство по предоставлению прав и  услуг, ввиду действий правообладателя.  

Также суд отмечает, что согласно ст. 1.6. Договора Продукты, права на которые  передаются Сублицензиату, загружаются им с ресурса компании Oracle. Необходимую  техническую поддержку должен проводить Лицензиат в порядке, предусмотренным в  Приложении № 2 Договора.  

Стороны не совершали необходимых действий по загрузке Продуктов  Сублицензиату.  

Согласно п.2 ст. 1237 ГК РФ в течение срока действия лицензионного договора  лицензиар обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить  осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования результата  интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных  договором пределах.  

Отказ правообладателя программ (Компании Oracle) от работы на территории  России ограничивает или полностью лишает Сублицензиата прав пользования  программами для ЭВМ, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ и Договором.  

При таких обстоятельствах передача прав не могла состояться путем  формального направления акта, без совершения сторонами всех описанных выше  действий.  

Ответчик в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации не доказал передачу истцу прав использования программ,  предоставления обновлений продуктов, оказание услуг по доступу к технической  поддержке и документации правообладателя.  

Таким образом требование ООО «АПМ ТЕХНОЛОДЖИ» о взыскании  задолженность по договору от 14.02.2022 N АПМ-53 являются необоснованными и  незаконными. Также и требование о взыскании процентов удовлетворению не  подлежит.  

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения встречного иска не  имеется.  

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются в соответствии со  ст. 110 АПК РФ.  

Р Е Ш И Л:

Первоначальный иск удовлетворить.  Расторгнуть сублицензионный договор № АПМ-53 от 14.02.2022г. 

 Взыскать с ООО "АПМ ТЕХНОЛОДЖИ" (125373, МОСКВА ГОРОД,  ПОХОДНЫЙ ПРОЕЗД, ДОМ 14, ЦОК ПОМ I, КОМН 8, ОГРН: 

<

***>, Дата  присвоения ОГРН: 03.12.2008, ИНН: 

<

***>, КПП: 773301001) в пользу ООО  "СПАР МИДДЛ ВОЛГА" (603058, НИЖЕГОРОДСКАЯ ОБЛАСТЬ, НИЖНИЙ  НОВГОРОД ГОРОД, ГЕРОЯ ПОПОВА 

<

...>, ОГРН:  

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.09.2005, ИНН: 

<

***>, КПП:  525801001) расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 руб.  

 В удовлетворении встречного иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья: В.И. Крикунова