F214/2023-24145(2) 

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа 

ул. Чкалова, дом 14, Иркутск, 664025, www.fasvso.arbitr.ru тел./факс (3952) 210-170, 210-172 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А19-7200/2022

2 октября 2023 года

город Иркутск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2023 года  Полный текст постановления изготовлен 2 октября 2023 года  

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе председательствующего Тютриной Н.Н., судей Курочкиной И.А., Ламанского В.А., 

при участии от истца ФИО1 (доверенность от  09.07.2023), от ответчика ФИО2 (доверенность от 12.04.2023),  

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Администрации  Марковского муниципального образования - Администрация городского поселения на  решение Арбитражного суда Иркутской области от 3 апреля 2023 года и постановление  Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2023 года по делу   № А19-7200/2022,  

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Байкальская энергетическая  компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее - общество) обратилось в  арбитражный суд с иском к Администрации Марковского муниципального образования -  Администрация городского поселения (ОГРН 1053827058867, ИНН 

<

***>, далее –  администрация) о взыскании 8 350 895 рублей 97 копеек задолженности по оплате  тепловых потерь по счет-фактуре от 31.01.2022 № 15-10829 (за сентябрь 2020 – январь  2022 года) и 679 313 рублей 27 копеек неустойки за период с 21.02.2022 по 31.03.2022, с  02.10.2022 по 11.01.2023 и с 12.01.2023 по день фактической оплаты долга на основании  части 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении»  (далее – Закон № 190-ФЗ).  

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 3 апреля 2023 года,  оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного  суда от 13 июля 2023 года, иск удовлетворен.  

В кассационной жалобе заявитель, ссылаясь на неправильное применение судами  норм материального права, просит принятые судебные акты отменить и принять  постановление об отказе в иске.  

По мнению ответчика, предложенный истцом расчет объема тепловых потерь  противоречит действующему законодательству. Объем фактических (сверхнормативных)  потерь тепловой энергии в тепловой сети подлежит определению как разница между  количеством тепловой энергии, отпущенной из котельной истца и потребленной  конечными потребителями (полезный отпуск), уменьшенную на величину нормативов  технологических потерь.  

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы жалобы, а  представитель истца их отклонил.  

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке. 

Как следует из материалов дела и установлено судами, общество, осуществляя  функции единой теплоснабжающей организации на территории Марковского  муниципального образования, в период 2020-2022 годы поставило тепловую энергию  потребителям с использованием тепловых сетей, находящихся в муниципальной  собственности.  

Договор на приобретение тепловой энергии в целях компенсации потерь в сетях  муниципального образования не заключался.  

Полагая, что муниципальное образование обязано возместить стоимость  фактических потерь тепловой энергии, возникших при передаче тепловой энергии через  принадлежащие ему тепловые сети, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим  иском.  

Ввиду отсутствия у ответчика статуса сетевой организации и отсутствия приборов  учета на границе со смежной сетевой организацией, величина потерь тепловой энергии и  теплоносителя в тепловых сетях муниципального образования на основании пункта 54  Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных  постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (далее –  Правила № 808), определена истцом расчетным способом в соответствии с Порядком  определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии,  теплоносителя, утвержденным Приказом Министерства энергетики России от 30.12.2008   № 325 (далее – Порядок № 325).  

Из счет-фактуры от 31.01.2022, положенной в обоснование заявленного иска,  следует, что задолженность складывается из следующего: 7 181,1473 Гкал на сумму  

8 235 489 рублей 91 копейка потери тепловой энергии (горячее водоснабжение),  4 770,363 куб.м на сумму 115 406 рублей 06 копеек потери теплоносителя (сетевой воды).  

Суд первой инстанции удовлетворил иск, признав его обоснованным по праву и по  размеру. Представленный истцом расчет объема фактических тепловых потерь (равный  объему нормативных технологических потерь) признан соответствующим требованиям  действующего законодательства и арифметически верным.  

Апелляционный суд поддержал выводы суда первой инстанции. 

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и проверив доводы кассационной  жалобы, пришла к следующему.  

Из анализа положений части 5 статьи 13, части 11 статьи 15, статьи 17 Закона   № 190-ФЗ, пунктов 54, 55 Правил № 808 следует, что собственник или владелец тепловых  сетей обязаны компенсировать теплоснабжающей организации потери, возникающие в  принадлежащих им тепловых сетях при транспортировке тепловой энергии до конечных  потребителей.  

Обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется  принадлежностью этих сетей (статьи 539, 544 Гражданского кодекса Российской  Федерации, часть 5 статьи 15, часть 2 статьи 19 Закона № 190-ФЗ, пункт 2 Правил № 808).  Указанная правовая позиция приведена в пункте 8 Обзора судебной практики Верховного  Суда Российской Федерации № 4 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда  Российской Федерации 20.12.2016.  

Установив, что тепловые сети протяженностью 4 921 метр принадлежат  муниципальному образованию и в спорный период не были переданы какой-либо  теплосетевой или теплоснабжающей организации, суды пришли к обоснованному выводу  о наличии у муниципального образования как владельца указанных сетей обязанности по  возмещению истцу убытков, составляющих стоимость потерь, возникающих в сетях при  транспортировке ресурса.  

Между тем выводы судов о правильности определения истцом величины  фактических потерь и, как следствие, об удовлетворении иска в предъявленном размере  нельзя признать законными.  

Согласно пункту 22 Правил коммерческого учета тепловой энергии,  теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации  от 18.11.2013 № 1034 (далее – Правила № 1034), в случае если участки тепловой сети  принадлежат различным лицам на границе балансовой принадлежности должны быть  установлены узлы учета.  

В силу пунктов 5, 22, 111 Правил № 1034 коммерческий учет тепловой энергии,  теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета.  

Вместе с тем исходя из содержания пунктов 2, 114 Правил № 1034 определение  количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях  коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем)  производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой  энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации, по которой осуществляется, в  частности, определение распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя.  

Согласно пункту 128 Правил № 1034 распределение потерь тепловой энергии,  теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых  между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций  при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей,  производится расчетным путем следующим образом:  

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой  принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества  тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими  установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным  владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе  (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь  тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями  (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных  тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при  передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения  (сверхнормативные потери);  

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой  принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества  теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими  установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными  утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при  передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь,  превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).  

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между  смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям  утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом  

аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию (пункт 129 Правил   № 1034).  

Во исполнение Правил № 1034 приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 № 99/пр утверждена  Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (далее –  Методика № 99/пр), обязательность применения которой следует из части 7 статьи 19  Закона № 190-ФЗ, пунктов 2, 114 Правил № 1034.  

Таким образом, действующее в области теплоснабжения законодательство не  предполагает возможности применения сторонами иных порядков расчетов, нежели в  соответствии с предусмотренными законом.  

Названная Методика содержит определение сверхнормативных потерь - потери  тепловой энергии, превышающие утвержденные значения потерь (пункт 77). Причиной  возникновения сверхнормативных потерь является неудовлетворительное состояние  тепловой изоляции тепловых сетей и сверхнормативный слив теплоносителя.  

Как следует из пункта 9 Порядка № 325, к нормативам технологических потерь  относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим  состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному  обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий  эксплуатации тепловых сетей. Перечень нормируемых технологических затрат и потерь  теплоносителя определен в пунктах 10.1.1, 10.1.2 названного Порядка.  

Объем тепловых потерь, израсходованный на компенсацию технологических  потерь тепловой энергии при ее транспортировке, определяется расчетным путем по  нормативам, установленным Порядком № 325.  

При этом нормативы технологических потерь учитываются при установлении  единого тарифа на выработку и поставку тепловой энергии (часть 3 статьи 9 Закона   № 190-ФЗ, пункт 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных  постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075, пункт 12  Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения,  утвержденных Приказом ФСТ России от 13.06.2013 № 760-э, апелляционное определение  Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации  от 16.03.2017 № 87-АПГ17-1).  

Таким образом, законодатель различает два вида потерь тепловой энергии:  нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых  государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере  теплоснабжения; и сверхнормативные потери, возникающие при передаче тепловой  

энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со  стороны теплосетевой организации путем производства тепловой энергии либо путем ее  приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.  

В рассматриваемом случае расчет объема сверхнормативных (фактических) потерь  в сетях ответчика при отсутствии приборов учета определен истцом в соответствии с  Порядком № 325, предусматривающим методику определения объема нормативных  потерь.  

Однако Правила № 1034 (раздел V «Порядок распределения потерь тепловой  энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на  границах смежных тепловых сетей») с учетом пунктов 75 - 80, 88 - 93 Методики № 99/пр  не предусматривают предложенного истцом метода расчета фактических потерь равного  объему нормативных потерь, установленных региональной службой по тарифам для  теплосетевой организации.  

В этой связи, учитывая, что примененный истцом способ расчета фактических  тепловых потерь, положенный в основу заявленного иска, противоречит положениям  Правил № 1034 и Методики № 99/пр, и нарушает права ответчика, у судов первой и  апелляционной инстанций отсутствовали правовые основания для удовлетворения иска в  заявленном размере.  

В нарушение требований статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации суды не включили в предмет судебного исследования  существенные для рассматриваемого спора обстоятельства: объем тепловой энергии,  вышедшей из котельной истца; объем тепловой энергии, отпущенной конечным  потребителям (сведения о полезном отпуске по потребителям, присоединенным к  тепловым сетям ответчика); размер потерь в сетях смежной сетевой организации - ООО  «ЦЭРФ», к сетям которой присоединены сети ответчика.  

При взыскании фактических потерь суды не учли установленный порядок  распределения потерь между владельцами смежных тепловых сетей (пропорции потерь).  

Суды не проверили довод как истца, так и ответчика, о наличии иных владельцев  объектов сетевого хозяйства (теплосетей), расположенных от котельной истца до  тепловых сетей муниципального образования, и не установили протяженность этих сетей,  принадлежащих каждому из владельцев, и, соответственно, размер потерь для каждого  владельца сетей (сетевых организаций) на основании сведений, которыми располагает  истец (договоры купли-продажи тепловой энергии в целях компенсации потерь,  взысканные или предъявленные к взысканию потери, рассчитанные с учетом сведений  приборов учета или расчетным способом, и т.п.).  

Суды также не выяснили, учитывался ли в едином тарифе на выработку и поставку  тепловой энергии норматив потерь тепловой энергии в муниципальных сетях (расходы,  связанные с оплатой тепловых потерь в сетях муниципального образования). Данное  обстоятельство имеет существенное значение для настоящего спора, поскольку  нормативные потери напрямую оплачиваются теплоснабжающей организации конечными  потребителями в составе цены (тарифа) на ресурс, а бремя доказывания наличия  сверхнормативных потерь (превышающих учтенный тарифным органом норматив)  возлагается на владельца тепловой сети.  

В нарушение требований пункта 2 части 4 статьи 170, пункта 12 части 2 статьи 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебных актах не  указаны мотивы, по которым суды отвергли доводы ответчика, приведенные в отзыве на  иск и апелляционной жалобе.  

Поскольку указанные недостатки не могут быть устранены на стадии  кассационного рассмотрения дела, обжалуемые судебные акты на основании пункта 3  части 1 статьи 287, частей 1-3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в  суд первой инстанции.  

При новом рассмотрении дела суду необходимо учесть изложенное, предложить  истцу представить расчет потерь в сетях ответчика в соответствии с действующим  законодательством и с документальным подтверждением указанных в нем величин,  проверить этот расчет, и в зависимости от установленного разрешить спор при  правильном применении норм материального права и с соблюдением норм  процессуального права. Рассмотреть вопрос о возможности привлечения в качестве  третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:  органа тарифного регулирования для дачи пояснений относительно формирования для  истца единого тарифа на выработку и поставку тепловой энергии с целью выяснения  вопроса, какие нормативы потерь и каких владельцев учитывались при формировании  тарифа для истца, а также смежных сетевых организаций по отношению к ответчику для  выяснения вопроса об объеме потерь в их сетях (в случае непредставления  соответствующих сведений истцом или наличия возражений на представленные истцом  сведения со стороны ответчика, который не обладает информацией о потерях в иных  сетях). По результатам рассмотрения дела принять законный, обоснованный и  мотивированный судебный акт, распределив судебные расходы, в том числе по  кассационной жалобе.  

В связи с окончанием производства в суде кассационной инстанции  приостановление исполнения судебного акта подлежит отмене в соответствии с частью 4  статьи 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписано  усиленными квалифицированными электронными подписями судей и считается  направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения в установленном  порядке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». По ходатайству лиц,  участвующих в деле, копия постановления на бумажном носителе может быть направлена  им заказным письмом или вручена под расписку.  

Руководствуясь статьями 274, 283, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Иркутской области от 3 апреля 2023 года по делу   № А19-7200/2022 и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда  от 13 июля 2023 года по тому же делу отменить, дело передать на новое рассмотрение в  Арбитражный суд Иркутской области.  

Приостановление исполнения решения Арбитражного суда Иркутской области  от 3 апреля 2023 года, принятое определением Арбитражного суда Восточно-Сибирского  округа от 17 августа 2023 года, отменить.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не  превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном  статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий Н.Н. Тютрина 

Судьи И.А. Курочкина  

В.А. Ламанский