Шестой арбитражный апелляционный суд

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№06АП-3600/2023

31 августа 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2023 года.Полный текст  постановления изготовлен 31 августа 2023 года.

 

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего     Волковой М.О.,

судей                                       Брагиной Т.Г., Воронцова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области»: ФИО2, по доверенности от 09.01.2023 №1,

от ООО «Вымпелком-капитал»: ФИО3, по доверенности от 29.12.2022 №15/ВКК,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области»

на решение от  26.05.2023

по делу №А37-1114/2022

Арбитражного суда Магаданской области

по иску автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г.Магадан)

к обществу с ограниченной ответственностью «Вымпелком-Капитал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г.Оренбург)

о взыскании 19 266 913,86 руб.,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Вымпелсетьстрой», 

 временный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Вымпелсетьстрой» ФИО4, 

УСТАНОВИЛ:

Автономная некоммерческая организация «Дирекция по развитию социально  значимых  объектов  Магаданской области» (Дирекция) обратилась в  Арбитражный  суд  Магаданской  области  с  иском  о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Вымпелсетьстрой» (ООО «Вымпелсетьстрой») неустойки в сумме 23 940 051,80 руб. за период с  01.10.2021 по 15.02.2022.

Требование мотивировано просрочкой исполнения обязательств по договору «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» от 21.12.2020 №1-2020.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены временный управляющий ООО «Вымпелсетьстрой» ФИО6 (ФИО6), общество с ограниченной ответственностью «Вымпелком-Капитал» (ООО «Вымпелком-Капитал»).

24.08.2022 ООО «Вымпелсетьстрой» обратилось в арбитражный суд со встречным иском с требованиями к Дирекции  о расторжении договора №1-2020,  взыскании 59 102 146,80 руб. за выполненные в рамках договора №1-2020 дополнительные работы.

Определением суда от 29.08.2022 встречное исковое заявление общества принято к производству и назначено к рассмотрению совместно с первоначальным иском. 

Определением от 30.11.2022 суд удовлетворил ходатайство Дирекции о замене ненадлежащего ответчика,  заменив ООО «Вымпелсетьстрой» на ООО «Вымпелком-Капитал».

Определением от 30.11.2022 суд выделил требования ООО «Вымпелсетьстрой» о расторжении договора от 21.12.2020 №1-2020,  взыскании с Дирекции 59 102 146,80 руб. в отдельное производство, присвоил делу номер А37-2786/2022; привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - временного управляющего ООО «Вымпелсетьстрой» ФИО6 

Определением от 19.04.2023 к участию в настоящем деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий ООО «Вымпелсетьстрой» ФИО4, ФИО6 исключен из числа лиц, участвующих в деле.

Уточненные требования истца составили 19 266 913,86 руб., принятые судом к рассмотрению. 

Решением от 26.05.2023 в удовлетворении иска отказано.

В апелляционной жалобе Дирекция считает судебный акт подлежащим отмене.

В обоснование указано на неверное толкование судом условий договора и дополнительного соглашения, поскольку дополнительное соглашение, подписанное сторонами через год после заключения договора, имеет приоритет над договором, когда между ними  есть противоречия, учитывая действительную волю сторон при заключении дополнительного соглашения №14 от 22.12.2021, в том числе изменяющего этапность выполнения работ. В этой связи при определении этапности выполнения работ надлежало применять условия дополнительного соглашения, даже если в его тексте не отражено, что оно имеет приоритет над первоначальной редакцией договора; заключение дополнительного соглашения не обжаловалось ответчиком.

Кроме того, заявитель считает не подлежащими применению к настоящему спору положения Федерального закона №44-ФЗ, а также пункта 3 статьи 405 и пункта 1 статьи 406 ГК РФ.

Отзыв на жалобу не поступил.

В судебном заседании в режиме вэб-конференции представитель истца поддержал доводы жалобы, настаивая на ее удовлетворении.

Возражая против доводов истца, представитель ответчика указал на их несостоятельность.

Третьи лица своих представителей не направили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Согласно материалам дела 21.12.2020 по результатам запроса предложений, объявленного  извещением №1-2020 от 09.12.2020, на основании протокола от 17.12.2020, между АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (заказчик) и ООО «Вымпелсетьстрой» (подрядчик) заключен договор №1-2020  «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», по условиям которого  подрядчик обязался в установленные договором сроки выполнить по адресу:  г.Магадан, район ФИО5 работы на основании предоставленной заказчиком проектной и рабочей документации (приложение №1), а заказчик обязался принять и оплатить выполненные работы.

Срок выполнения работ установлен  пунктом 1.5 договора: с момента передачи прав собственности на объект заказчику и не позднее 10.12.2021 в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2). 

Приложением №2 к договору установлены следующие этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ:

1.Подготовка территории строительства, срок исполнения: 01.01.2021-28.02.2021, фактический объем  работ – 10%;

2.Строительно-монтажные работы, срок исполнения: 01.03.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 75%;

3.Пуско-наладочные работы, срок исполнения: 01.07.2021-31.10.2021, фактический объем  работ – 10%;

4.Озеленение и благоустройство территории: 01.07.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 5%.

Цена договора составляет 732 663 702,85 руб. (пункт 2.2).

Согласно пункту 2.9 оплата выполненных и принятых заказчиком работ осуществляется в течение 30 дней с момента подписания заказчиком актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) за отчетный период и составленных на их основе справок о стоимости выполненных работ (форма КС-3) за отчетный период, а также счета, счета-фактуры. Отчетный период составляет один месяц. Срок предоставления актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости  выполненных работ (форма КС-3) – до 15-го числа отчетного месяца.

Порядок сдачи-приемки выполненных работ установлен  разделом 5 договора. Приемка и оплата выполненных работ, в том числе их отдельных этапов, осуществляется на основании первичных учетных документов, подтверждающих их выполнение, составленных после завершения выполнения комплексов (видов)  работ (этапов работ)  на основании сметы договора, Графика выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к договору) и Графика оплаты выполненных работ (приложение №3 к договору), условиями договора, в соответствии с ГК РФ. При приемке выполненных работ для подтверждения объемов и качества фактически выполненных подрядных работ по комплексам (видам) работ, включенным в смету договора, подрядчик предоставляет комплект первичных учетных документов, который определяется договором, а также исполнительную документацию. Первичным учетным документом, являющимся основанием для оплаты работ, выполненных в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к договору) и Графиком оплаты выполненных работ (приложение №3 к договору), по завершении выполнения соответствующих комплексов (видов)  работ, в том числе работ, выполняемых поэтапно, является акт о приемке выполненных работ, оформленный и подписанный в установленном договором порядке (пункты 5.1, 5.2, 5.4 договора). Порядок приемки законченного строительством объекта установлен в пунктах 5.10-5.20 договора).

Ответственность подрядчика за просрочку исполнения обязательств по договору установлена  пунктами 9.7, 9.8 договора. 

В случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, заказчик направляет подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены договора (отдельного этапа исполнения договора), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором (соответствующим отдельным этапом исполнения договора) и фактически исполненных подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени. 

В соответствии с пунктом 9.17 договора неустойка должна быть оплачена подрядчиком путем перечисления в установленном порядке денежных средств в доход областного бюджета в течение 10-ти банковских дней с момента предъявления претензии с предоставлением заказчику документального подтверждения такого перечисления в течение трех рабочих дней с момента осуществления платежа. 

При осуществлении расчетов заказчик вправе удержать из подлежащих выплате подрядчику в соответствии с договором денежных средств суммы неустойки (штрафов, пеней), взыскиваемых в доход бюджета Магаданской области (пункт 9.21 договора).

В ходе исполнения договора между сторонами заключены дополнительные соглашения к договору:

- от 01.02.2021 №1 (изменен пункт 2.7 договора);

- от 04.02.2021 №2 (изменен пункт 2.7.3 договора);

- от 05.02.2021 №3 (договор дополнен подпунктом 3.3.8);

- от 04.05.2021 №4 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 02.06.2021 №5 (пункты 1.5, 9.7 и приложение №2 к договору изложены в новой редакции);

- от 15.06.2021 №6 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 16.07.2021 №7 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 14.09.2021 №8 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 01.10.2021 №9 (договор дополнен пунктом 2.15);

- от 10.11.2021 №10 (пункт 1.5 договора изложен в новой редакции);

- от 15.11.2021 №11 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 24.11.2021 №12  (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 22.12.2021 №13 (пункт 1.3, раздел 17 изложены в новой редакции);

- от 22.12.2021 №14 (пункт 2.2 договора изложен в новой редакции);

- от 28.12.2021 №15 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 18.04.2022 №16 (из договора исключены пункты 2.5, 3.1.16.2, 12.2, 12.2.1, 12.2.2, 12.2.4, 12.2.5, 12.2.6, 12.3; пункты 6.2, 8.1 изложены в новой редакции).

Согласно дополнительному соглашению от 02.06.2021 №5 - пункт 1.5 договора изложен в следующей редакции «Срок выполнения работ: с момента передачи прав собственности на объект заказчику и не позднее 30.11.2021 в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к договору)» (пункт 1 дополнительного соглашения); утверждено приложение №2 к договору – График исполнения договора (график выполнения работ) по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» в новой редакции (пункт 2 дополнительного соглашения); пункт 9.17 договора изложен в следующей редакции «Неустойка, предусмотренная договором, должна быть оплачена подрядчиком путем перечисления в установленном порядке денежных средств в адрес заказчика в течение 10-ти банковских дней с момента предъявления претензии с предоставлением заказчику документального подтверждения такого перечисления в течение трех рабочих дней с момента осуществления платежа».

В Графике выполнения работ, являющимся приложением к дополнительному соглашению от 02.06.2021 №5, указаны:

- наименования глав сметных расчетов и смет (главы: №2 – Основные объекты строительства, №4 – Объекты энергетического хозяйства, №5 – Объекты транспортного хозяйства и связи, №6 – Наружные сети и сооружения водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения и газоснабжения, №7 – Благоустройство и озеленение территории, Прочее – пусконаладочные работы),

- объекты (жилой дом №1, жилой дом №2, жилой дом №3, жилой дом №4), 

- работы (конструктивные и объемно-планировочные решения, архитектурные решения, водоснабжение, водоотведение, отопление, вентиляция, электроснабжение и освещение, сети связи);

- затраты (временные здания, непредвиденные);

- сроки выполнения отдельных видов работ по каждому жилому дому с разбивкой их помесячно с января по ноябрь 2021г.

В отличие от приложения №2 к договору, которым установлены этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ, в данном графике отсутствует указание на деление работ на этапы, не выделены номера этапов и наименование этапов работ.  

Дополнительным соглашением от 10.11.2021 №10 стороны внесли изменения в пункт 1.5 договора, изложив его в следующей редакции «Срок выполнения работ: с момента передачи прав собственности на объект заказчику и не позднее 30.07.2022 в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к договору)» (пункт 1 дополнительного соглашения); в пункте 2 соглашения установили, что заключение дополнительного соглашения не освобождает подрядчика от ответственности за нарушение промежуточных сроков выполнения работ, утвержденных дополнительным соглашением от 02.06.2021 №5.

22.12.2021 стороны подписали дополнительное соглашение №13, которым внесли изменения в пункт 1.3 договора, изложив его в новой редакции «Подрядчик обязуется в установленные договором сроки выполнить работы на основании предоставленной заказчиком проектной и рабочей документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы от 22.12.2021 №49-1-1-3-081258-2021 (приложение №1 к дополнительному соглашению). В случае необходимости внесения изменений в проектно-сметную документацию подрядчик вносит изменения своими силами с согласования заказчика».

Этой же датой стороны подписали дополнительное соглашение №14, установив цену договора в размере 1 031 090 702 руб. на основании положительного заключения повторной государственной экспертизы от 22.12.2021 №49-1-1-3-0030-21.

В период с 22.12.2021 по 29.12.2021 заказчиком приняты работы, выполненные подрядчиком в ноябре-декабре 2021г., на общую сумму 753 382 138,60 руб. 

Считая, что подрядчиком нарушены промежуточные сроки выполнения работ, установленные Графиком выполнения работ, утвержденным дополнительным соглашением от 02.06.2021 №5 (для жилого дома №1 – сентябрь 2021г., для жилого дома №2 – сентябрь 2021г., для жилого дома №3 – октябрь 2021г., для жилого дома №4 – ноябрь 2021г., в части благоустройства территории – сентябрь 2021г.), заказчик обратился к подрядчику с претензией от 15.02.2022 №430, в которой потребовал уплаты пени за период с 01.10.2021 по 28.12.2021 в размере 23 940 051,80 руб.

16.03.2022 между АНО «ДРСЗО Магаданской области» (кредитор), ООО «Вымпелсетьстрой» (должник) и ООО «Вымпелком-Капитал» (поручитель) заключен договор поручительства №1603, по условиям пункта 1.1 которого поручитель обязался отвечать перед кредитором за исполнение должником – ООО «Вымпелсетьстрой» его обязательств по договору от 21.12.2020 №1-2020 на «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», заключенному с кредитором. 

В соответствии с пунктом 1.2 договора поручитель отвечает перед кредитором за неисполнение обязательств по договору, определенных в пункте 1.1 договора, в части обязательств по компенсации прямых документально подтвержденных убытков, возникших по причине виновных действий/ бездействия должника, в том числе возникших вследствие ненадлежащего исполнения гарантийных обязательств в порядке статьи 723 ГК РФ, а также обязательств по уплате неустоек, штрафов, пени.

Пунктом 1.3 договора определен срок исполнения требования кредитора поручителем – 15 рабочих дней с момента получения требования поручителем.

Срок действия поручительств – до 31.12.2022 (пункт 1.4 договора).

В силу пункта 2.1 договора при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель несет субсидиарную ответственность.

В связи с невыполнением должником требования претензии об уплате неустойки, руководствуясь условиями договора поручительства, АНО «ДРСЗО Магаданской области» обратилась с претензией от 05.07.2022 №05.07-03/22 к ООО «Вымпелком-Капитал», в которой предложило  последнему уплатить за должника пени за период с 01.10.2021 по 28.12.2021 в размере 23 940 051,80 руб.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения с иском в арбитражный суд о взыскании пени с поручителя (ООО «Вымпелком-Капитал»).

Согласно разъяснениям, приведенным в  пункте 49 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2020 №45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве», при рассмотрении споров между кредитором, должником и поручителем судам следует исходить из того, что кредитор вправе предъявить иски одновременно к должнику и поручителю либо только к должнику или только к поручителю. Если иск заявлен только к поручителю или только к должнику, суд вправе по своей инициативе привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, соответственно должника или поручителя.

Обязательственные отношения сторон подлежат регулированию нормами главы 37 ГК РФ, общими нормами об исполнении обязательств.

В   силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика   определенный   объект   либо выполнить иные строительные работы,   а   заказчик   обязуется   создать   подрядчику   необходимые   условия для   выполнения   работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 

 Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

Обязанность заказчика принять и оплатить выполненные подрядчиком работы предусмотрена статьями 702, 740 ГК РФ; условия и порядок такой оплаты определены статьями 711, 746 ГК РФ.

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете (пункт 1 статьи 743 ГК РФ).

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В силу пункта 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки).

Подрядчик   несет   ответственность  за   нарушение   как   начального, так   и   конечного   и   промежуточных   сроков выполнения работ, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или предусмотрено договором.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

В силу статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

 

По смыслу статьи 330 ГК РФ ответственность в виде неустойки не может наступить вследствие обстоятельств, не предусмотренных законом или договором.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о несогласованности в договоре ответственности подрядчика в виде пени за просрочку выполнения отдельных этапов работ,  исходя из чего подрядчик не может нести ответственность за нарушение сроков выполнения отдельных этапов (промежуточных сроков).

Доводы апелляционной жалобы об обратном, со ссылкой на  неверное толкование судом условий договора и дополнительного соглашения, имеющего приоритет над договором, учитывая действительную волю сторон при заключении дополнительного соглашения №14 от 22.12.2021, в том числе изменяющего этапность выполнения работ, не обжалование ответчиком дополнительного соглашения, подлежат отклонению по следующим основаниям.

 Как следует из раздела 6 проектной документации «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» «Проект организации строительства», разработанной обществом с ограниченной ответственностью «АФБ-Баупроект» в 2019г., строительство зданий ведется поэтапно, что отражено в календарном плане:

Этап №1 – строительство секций 1 и 2;

Этап №2 – строительство секций 3 и 4.

Строительные работы ведутся параллельно по двум зданиям (корпусы 1-2 и 3-4) и разбиваются на три периода: подготовительный, основной и заключительный.

Во время подготовительного периода производятся:

1) установка временного ограждения строительной площадки на всей территории застройки;

2) устройство площадок для складирования строительных материалов, конструкций и  изделий;

3) установка временных зданий и сооружений на территории строительной площадки;

4) обеспечение  объекта  строительства   средствами  пожаротушения;

5) установка при въезде и выезде на стройплощадку плана пожарной защиты в соответствии с ГОСТ 12.1.114-82 с нанесенными строящимися и вспомогательными зданиями и сооружениями, въездами, подъездами, местонахождением источников воды, средств пожаротушения  и  связи;

6) создание санитарно-гигиенических условий для работников на строительной площадке;

7) комплектование объекта строительства рабочими кадрами, строительными машинами, механизмами (в том числе грузоподъемными), оборудованием, приспособлениями, инвентарем,  строительными  материалами  и  конструкциями;

8) установка необходимых предупреждающих и запрещающих знаков, плакатов и надписей.

В  основной   период  строительства  входит:

1) земляные  работы;

2) фундаментные   работы;

3) монтаж  каркаса  здания;

4) устройство   ограждающих  конструкций;

5) инженерные   работы;

6) отделочные   работы;

В  заключительные   этап  строительства   входит: 

1)  благоустройство.

Вместе с тем, в приложение №2 к договору (График исполнения договора (график выполнения строительно-монтажных работ)) внесены следующие этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ:

1.Подготовка территории строительства, срок исполнения: 01.01.2021-28.02.2021, фактический объем  работ – 10%;

2.Строительно-монтажные работы, срок исполнения: 01.03.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 75%;

3.Пуско-наладочные работы, срок исполнения: 01.07.2021-31.10.2021, фактический объем  работ – 10%;

4.Озеленение и благоустройство территории: 01.07.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 5%.

При этом, из текста данного графика выполнения договора и (или) работ не представляется возможным установить согласование сторонами положения о принятии исполнения обязательства по указанным этапам, поскольку объем выполнения установлен приблизительно, в то время как стоимость выполнения каждого этапа не указана.

Дополнительным соглашением от 02.06.2021 №5 утверждено приложение №2 к договору – График исполнения договора (график выполнения работ) по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» в новой редакции.

В Графике выполнения работ, являющимся приложением к дополнительному соглашению от 02.06.2021 №5, указаны:

- наименования глав сметных расчетов и смет (главы: №2 – Основные объекты строительства, №4 – Объекты энергетического хозяйства, №5 – Объекты транспортного хозяйства и связи, №6 – Наружные сети и сооружения водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения и газоснабжения, №7 – Благоустройство и озеленение территории, Прочее – пусконаладочные работы),

- объекты (жилой дом №1, жилой дом №2, жилой дом №3, жилой дом №4), 

- работы (конструктивные и объемно-планировочные решения, архитектурные решения, водоснабжение, водоотведение, отопление, вентиляция, электроснабжение и освещение, сети связи);

- затраты (временные здания, непредвиденные);

- сроки выполнения отдельных видов работ по каждому жилому дому с разбивкой их помесячно с января по ноябрь 2021г.

В отличие от приложения №2 к договору, которым установлены этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ, в данном графике отсутствует указание на деление работ на этапы, конкретные этапы не выделены и не поименованы.

Дополнительным соглашением от 10.11.2021 №10 окончательный срок выполнения подрядных работ продлен по 30.07.2022.

При этом в пункте 2 данного дополнительного соглашения указано, что заключение дополнительного соглашения не освобождает подрядчика от ответственности за нарушение промежуточных сроков выполнения работ, утвержденных дополнительным соглашением от 02.06.2021 №5.

Материалами дела установлено, что в ходе производства работ 22.12.2021 по спорному объекту выдано положительное заключение повторной государственной экспертизы №49-1-1-3-0030-2.

Из положительного заключения госэкспертизы следует, что корректировка проектной документации по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» выполнена на основании технических заданий на корректировку проектной документации (приложений к договору от 21.12.2020 №1-2020), выданных АНО «ДРСЗО Магаданской области» ООО «Вымпелсетьстрой», и решения от 15.10.2021 №304 АНО «ДРСЗО Магаданской области» о выделении этапов строительства и ввода в эксплуатацию объектов капитального ремонта.  

Согласно требованиям заказчика (пункт 5 Технического задания на корректировку проектной документации) предусмотрено разделение строительства 4-х многоквартирных жилых домов по этапам, а именно:

Этап №1 - строительство жилых домов №1 и №2 - 1-ая очередь ввода в эксплуатацию не позднее 30.11.2021;

Этап №2 - строительство жилого дома №3 - 2-ая очередь ввода в эксплуатацию не позднее 15.01.2022;

Этап №3 - строительство жилого дома №4 - 3-я очередь ввода в эксплуатацию не позднее 15.07.2022. 

Проектная документация подготовлена с выделением этапов на строительство.

В составе проектной документации, представленной на повторную государственную экспертизу, предусмотрено выполнение работ по 3-м этапам строительства.

На основании положительного заключения повторной государственной экспертизы от 22.12.2021 №49-1-1-3-0030-21 стороны подписали дополнительные соглашения от 22.12.2021 №№13, 14, которыми внесены изменения в пункты  1.3, 2.2 договора, цена увеличена до 1 031 090 702 руб.

При толковании условий договора в силу абзаца 1 статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Если правила, содержащиеся в первом абзаце статьи 431 ГК РФ, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 №49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 №49), условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ, другими положениями ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 ГК РФ).

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию его условия, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Согласно правовому подходу, приведенному в Определении Верховного Суда РФ №305-ЭС19-12786 от 15.10.2019, условие, касающееся юридической ответственности, его содержание должны определенно указывать на признаки состава правонарушения и не допускать двоякого толкования. В противном случае спорное условие должно толковаться в пользу лица, привлекаемого к ответственности, в том числе потому, что противоположная сторона, как правило, является профессионалом в определенной сфере и подготавливает проект договора (пункт 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 №16 «О свободе договора и ее пределах»).

Таким образом, в договоре (контракте) должно содержаться условие, прямо предусматривающее порядок определения момента, с которого исполнитель (подрядчик) считается просрочившим, и применение к нему мер ответственности за просрочку выполнения работ.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование). Толкование условий договора осуществляется с учетом цели договора и существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств.

Определяя условия взыскания неустойки (штрафа, пеней), законодатель устанавливает правило, согласно которому кредитор не вправе требовать уплаты денежной суммы, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Между тем, как следует из материалов дела,  проектная документация по объекту, включая положительное заключение повторной госэкспертизы, на основании которой подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в силу положений статьи 743 ГК РФ, и договор, с учетом дополнительных соглашений, содержат абсолютно разные условия относительно установления количества этапов выполнения работ (промежуточных сроков), а также вида работ и сроков их выполнения.

В этой связи, несмотря на то, что в договоре предусмотрена ответственность подрядчика в виде пени за просрочку выполнения отдельных этапов работ, однако поскольку этапы работ сторонами согласованы не были, подрядчик не может нести ответственность за нарушение сроков выполнения отдельных этапов (промежуточных сроков).

Довод жалобы о необоснованном применении судом к настоящему спору пункта 3 статьи 405 и пункта 1 статьи 406 ГК РФ отклоняется, как основанный на неверном толковании норм права и установленных судом обстоятельств.

Так, из материалов дела следует факт инициирования заказчиком корректировки проектной документации в октябре 2021 года.

Данное обстоятельство повлекло увеличение объемов работ и их стоимости, а также увеличение сроков выполнения работ по 30.07.2022, которые согласованы без выделения отдельных этапов и (или) видов работ, то есть объект в полном объеме должен быть сдан не позднее 30.07.2022.

С учетом установленного, применение судом к спору пункта 3 статьи 405, пункта 1 статьи 406 ГК РФ, согласно которым подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, является правомерным.

На основании изложенного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения, которое отмене не подлежит.

Нарушений,  являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ  при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

 

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Магаданской области от  26.05.2023 по делу №А37-1114/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий

М.О. Волкова

 

Судьи

Т.Г. Брагина

 

А.И. Воронцов