Арбитражный суд Псковской области

ул. Свердлова, 36, г. Псков, 180000

http://pskov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А52-5809/2019

город Псков

20 августа 2020 года

Резолютивная часть решения оглашена 13 августа 2020 года

Арбитражный суд Псковской области в составе судьи Буяновой Л.П., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ритиньш Н.М., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Экопром» (адрес:603124, Нижегородская область, г.Нижний Новгород, ул. Федосеенко, д.51, ОГРН 1055255024912, ИНН 5263049020)

Общества с ограниченной ответственностью «Мехуборка СПБ» (адрес:196006, 

<

...>, Литер А, помещение 2-Н, офис 110, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

Общества с ограниченной ответственностью «Мехуборка КЗН» (адрес: 422774, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Псковской области (адрес: 180017, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

Третье лицо: ФИО2 (адрес: 180004, г.Псков)

о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Псковской области от 18.11.2019 по делу №060/01/17-46/2019,

при участии в судебном заседании:

от ООО «Экопром»: ФИО3 – представитель по доверенности от 05.12.2019, предъявлен паспорт, копия диплома, ФИО4 – представитель по доверенности от 15.01.2019 №4, предъявлен паспорт, копия диплома, ФИО5 – представитель по доверенности от 19.02.2020 №3, предъявлен паспорт, копия диплома;

от ООО «Мехуборка СПБ»: ФИО3 – представитель по доверенности от 05.12.2019, предъявлен паспорт, копия диплома; ФИО6 – представитель по доверенности от 13.08.2019 №3, предъявлен паспорт, копия диплома;

от ООО «Мехуборка КЗН»: ФИО3 – представитель по доверенности от 05.12.2019, предъявлен паспорт, копия диплома;

от ответчика: ФИО7 – представитель по доверенности от 11.06.2019 №2546/ДТ, предъявлено служебное удостоверение, ФИО8 – представитель по доверенности от 20.05.2020 №1854/АА, предъявлено служебное удостоверение;

Третье лицо: ФИО2 – предъявлен паспорт,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Экопром» (далее – заявитель, ООО «Экопром»), Общество с ограниченной ответственностью «Мехуборка СПБ» (далее – заявитель, ООО «Мехуборка СПБ»), Общество с ограниченной ответственностью «Мехуборка КЗН» (далее – заявитель, ООО  «Мехуборка КЗН») обратились в суд к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Псковской области (далее – ответчик, антимонопольный орган) с заявлением о признании незаконными решения и предписания от 18.11.2019 по делу №060/01/17-46/2019.

Протокольным определением суда от 22.01.2020 к участию  в  деле  №А52-5809/2019 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, допущен ФИО2 (далее - ФИО2).

В судебном заседании представители заявителя свои требования поддержали. Просили признать незаконными решение и предписание Управления от 18.11.2019 по делу №060/01/17-46/2019.

Представители ответчика в судебном заседании просили суд отказать в удовлетворении требований заявителя, считали оспариваемые решение и предписание законными и обоснованными.

  ФИО2 в судебном заседании, поддерживая позицию ответчика, просил отказать в удовлетворении требований заявителей.

Изучив представленные лицами, участвующими в деле, письменные позиции, выслушав их доводы, проанализировав имеющиеся документы, суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для разрешения спора по существу.

На официальном сайте Российской Федерации torgi.gov.ru 23.05.2018 и 28.05.2018 были объявлены конкурсы по отбору двух региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Псковской области (извещение №210518/26457331/01 от 23.05.2018, извещение №280518/26457331/01 от 28.05.2018).

По результатам торгов победителем было определено ООО «ЭКОПРОМ» (ИНН: 

<

***>, ул. Федосеенко, дом 51, г. Нижний Новгород, Нижегородская область, 603127). 

06.06.2018 Государственным комитетом Псковской области по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства с ООО «ЭКОПРОМ» были подписаны Соглашения «Об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами в зоне деятельности регионального оператора №1» (далее – Соглашение №1) и «Об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами в зоне деятельности регионального оператора №2» (далее – Соглашение №2).

Региональный оператор в соответствии с Соглашениями разработал аукционную документацию на право заключения договоров на оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов на территории Псковской области на 2019 год, в период с 20.09.2018 по 29.12.2018 провел соответствующие торги.

Участниками торгов выступили ООО «МЕХУБОРКА КЗН», ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «АСПО», ООО «ЭКОТРАНС». По одному лоту заявок не поступило. 

В ноябре – декабре 2018 ООО «ЭКОПРОМ» заключило договоры на оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов с ООО «МЕХУБОРКА КЗН», ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «АСПО», ООО «ЭКОТРАНС», а по несостоявшимся торгам с другими хозяйствующими субъектами.

13.05.2019 в Псковское УФАС России из прокуратуры Псковской области поступило обращение сопредседателей Общественного совета Псковской области от 08.05.2019 №ОС-114 по вопросу правомерности проведения конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Псковской области, а также по факту нарушения ООО «ЭКОПРОМ» процедуры проведения торгов на право заключения договоров на оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов в части формирования лотов.

Управление усмотрело нарушение действующего законодательства при формировании лотов в целях проведения торгов на право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО и приказом от 10.07.2019 №95 возбудило дело по признакам нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции. Определением от 13.09.2019 произведена переквалификация деяния ООО «ЭКОПРОМ» на нарушение пункта 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившегося в заключении соглашения между организатором торгов и участниками этих торгов, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий при проведении торгов.

По результатам проведенной проверки и изучения полученных документов Управлением 18.11.2019 принято решение по делу №060/01/17-46/2019, согласно которому: ООО «ЭКОПРОМ», ООО «МЕХУБОРКА СПБ» и ООО «МЕХУБОРКА КЗН» признаны нарушившими часть 1, пункт 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (пункт 1 решения); выдано обязательное к исполнению предписание (пункт 2 решения); материалы дела были переданы уполномоченному должностному лицу для решения вопроса о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (пункт 3 решения).

Решение приобщено к материалам дела на материальном носителе (т.8 л.25).

К выводу о нарушении части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции Управление пришло, установив нарушение порядка проведения торгов в части объединения территорий муниципальных образований в один лот; нарушение порядка предварительного согласования условий проведения торгов с уполномоченным органов исполнительной власти; нарушение порядка определения и расчета цены лотов. Проанализировав ход торгов, обстоятельства заключения и фактического исполнения договорных отношений, устойчивые связи между вышеперечисленными организациями, Управление усмотрело наличие в действиях ООО «ЭКОПРОМ», ООО «МЕХУБОРКА СПБ» и ООО «МЕХУБОРКА КЗН» антиконкурентного соглашения, то есть нарушение пункта 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.   

ООО «ЭКОПРОМ», ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН» с законностью решения антимонопольного органа не согласились, обратились в Арбитражный суд Псковской области с настоящим заявлением.

В обоснование своей позиции представители ООО «ЭКОПРОМ», ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН» утверждают, что аукционы проведены в строгом соответствии с положениями законодательства. Считают необоснованным утверждение ответчика об укрупнении лотов, полагают, что Территориальная схема обращения с отходами Псковской области являлась несовершенной, что и вызвало необходимость объединения территорий способом, указанным в аукционной документации. Полагают, что на Регионального оператора не могут распространяться положения Закона о контрактной системе, обязывающие осуществлять обоснование цены контрактов в строгом соответствии со статьей 22. Заявители о несогласии с выводами ответчика о вхождении обществ в одну группу лиц, считают, что управление не доказало наступление негативных последствий и ущемление интересов каких-либо хозяйствующих субъектов в результате организованных торгов, таких доказательств антимонопольный орган не представил. Дополнительно заявлен довод о нарушении процедуры проведения проверки. 

Представители ответчика относительно удовлетворения требования заявителей возражали, полагали, что лоты должны были быть сформированы в соответствии с границами каждого муниципального образования отдельно, без их объединения. Указали на несоблюдение заявителями требований законодательства в части определения начальной цены договоров, отметили нарушение порядка согласования существенных условий аукциона с уполномоченным органом. Считали, что допущенные нарушения при формировании аукционной документации значительно ограничили круг участников в торгах, что способствовало возможности заключения договоров определенной группой лиц в целях получения материальной выгоды.

Третье лицо, выступая на стороне ответчика, считал, что оспариваемое решение является законным, дополнительно отметил, что в результате укрупнения лотов были ущемлены интересы всех хозяйствующих субъектов, ранее осуществлявших соответствующий вид деятельности на территории каждого муниципального образования в Псковской области.  

Исследовав материалы дела, доводы и позиции сторон, оценив представленные в дело доказательства, суд приходит к следующему.

Правовые основы обращения с отходами производства и потребления закреплены в Федеральном законе от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее - Закон №89-ФЗ).

В соответствии со статьей 1 Закона №89-ФЗ региональный оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами (далее также - региональный оператор) - оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами - юридическое лицо, которое обязано заключить договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с собственником твердых коммунальных отходов, которые образуются и места накопления которых находятся в зоне деятельности регионального оператора.

В соответствии с частью 1 статьи 24.6 Закона №89-ФЗ сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории субъекта Российской Федерации обеспечиваются одним или несколькими региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами и территориальной схемой обращения с отходами.

Таким образом, Законом №89-ФЗ предусмотрена обязанность регионального оператора обеспечить сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории конкретной зоны деятельности в соответствии с региональной программой и территориальной схемой.

В соответствии с частью 13.3 Закона №89-ФЗ в целях организации и осуществления деятельности по накоплению (в том числе раздельному накоплению), сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов утверждаются территориальные схемы обращения с отходами и федеральная схема обращения с твердыми коммунальными отходами.

Статьей 6 Закона №89-ФЗ установлено, что разработка и утверждение территориальной схемы обращения с отходами относится к полномочиям субъектов Российской Федерации в области обращения с отходами.

Территориальная схема обращения с отходами Псковской области утверждена Приказом Государственного комитета Псковской области по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 15.11.2016 №127-ОД (далее - Территориальная схема), в пункте 8.2 которой отражено, что с учетом административно-территориальных и демографических условий Псковской области настоящая территориальная схема предусматривает выбор двух региональных операторов. 

Согласно Территориальной схеме в зону деятельности регионального оператора №1 входят территории 12 муниципальных образований: г.Псков, Псковский район, Гдовский район, Порховский район, Дновский район, Плюсский район, Струго-Красненский район, Островский район, Печорский район, Палкинский район, Пыталовский район, Дедовичский район.

В зону деятельности регионального оператора № 2 входят территории 14 муниципальных   образований:   г.   Великие   Луки,   Великолукский   район, Пушкиногорский район, Пустошкинский район, Невельский район, Новоржевский район, Новосокольнический район, Опочецкий район, Красногородский район, Бежаницкий район, Локнянский район, Куньинский район, Усвятский район, Себежский район.

Согласно части 4 статьи 24.6 Закона №89-ФЗ юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Порядок проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, требования к участникам конкурсного отбора, критерии конкурсного отбора, порядок оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе утверждены Постановлением Правительства РФ от 05.09.2016 №881 «О проведении уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами» (далее - Постановление № 881).

Во исполнение Постановления №881 Государственным комитетом Псковской области по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства издан Приказ от 29.09.2017 года №87-ОД «О создании конкурсной комиссии по проведению конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Псковской области».

Приказом Государственного комитета Псковской области по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 21.05.2018 №51-ОД утверждена документация «О проведении конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Псковской области» (зона деятельности регионального оператора №1). 

Приказом Государственного комитета Псковской области по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 28.05.2018 №53-ОД утверждена документация «О проведении конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Псковской области» (зона деятельности регионального оператора №2).

По результатам конкурсного отбора, в соответствии со статьей 5 Закона №89-ФЗ 06.06.2018 года Государственным комитетом Псковской области по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства с ООО «ЭКОПРОМ» подписаны соглашения «Об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами в зоне деятельности регионального оператора №1» (далее - Соглашение №1) и «Об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами в зоне деятельности регионального оператора №2» (далее - Соглашение №2).

В соответствии с пунктом 1.1 Соглашения №1 и Соглашения №2 Региональный оператор в течение срока действий настоящего Соглашения обязуется обеспечить сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории Псковской области в соответствии с Территориальной схемой, а также в соответствии с требованиями Закона №89-ФЗ, Правилами обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.11.2016 № 1156 (далее - Постановление №1156), Правилами заключения соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Псковской области между уполномоченным органом исполнительной власти Псковской области и региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами, утвержденными Постановлением Администрации Псковской области от 28.04.2018 №130 и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и Псковской области, обязательными для исполнения.

Пунктом 1.4. Региональному оператору предоставлено право осуществлять сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение ТКО самостоятельно или с привлечением операторов по обращению с ТКО с использованием объектов, предусмотренных территориальной схемой.

Согласно пункту 2.1.3. Соглашений Региональный оператор в зоне своей деятельности обеспечивает транспортирование ТКО с привлечением операторов по обращению с ТКО, цены на услуги по транспортированию ТКО для регионального оператора формируются по результатам торгов (Приложение №4). Проведение Региональным оператором торгов осуществляется в порядке, предусмотренном Правилами проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 03.11.2016 №1133. Сведения о территориях в зоне деятельности регионального оператора, для которых цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора формируются по результатам торгов, отражены в приложении № 5 к настоящему соглашению.

Таким образом, в результате конкурсного отбора на территории Псковской области был определен один Региональный оператор, который на основании Соглашений №1 и №2 принял на себя обязательства обеспечить сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов в соответствии с Территориальной схемой. В Соглашениях прямо закреплено, что цены на услуги по транспортированию ТКО для регионального оператора формируются по результатам торгов.

Правила проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 03.11.2016 №1133 (далее - Правила № 1133).

Согласно пункту 3 Правил №1133 цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора должны формироваться по результатам торгов в следующих случаях:

а) если в зоне деятельности регионального оператора образуется более 30 процентов твердых коммунальных отходов (по массе отходов), образующихся натерритории субъекта Российской Федерации;

б) если требование к формированию по результатам торгов цен на услуги потранспортированию твердых коммунальных отходов для регионального операторабыло установлено при проведении конкурсного отбора регионального оператора иопределено в соглашении, заключенном между органами исполнительной властисубъектов Российской Федерации и региональным оператором.

В пункте 10 Правил №1133 закреплена обязанность Регионального оператора провести аукцион в случаях, установленных:

а) подпунктом «а» пункта 3 настоящих Правил, - в отношении территорий, на которых образуется не менее 50 процентов твердых коммунальных отходов (по массе отходов), образующихся в зоне деятельности регионального оператора;

б) подпунктом «б» пункта 3 настоящих Правил - в отношении территорий, указанных в документации об отборе при проведении конкурсного отбора регионального оператора и соглашении с субъектом Российской Федерации.

Как следует из Территориальной схемы, общий объем образования отходов на территории области составляет 1108591,5 куб. м. по объему и 221718,3 т. по массе в год.

В зоне деятельности регионального оператора №1 объем образования отходов составляет 740709,6 куб. м., по массе 148141,92 т., что составляет 67% от общего объема образования отходов (по массе отходов) на территории области.

В зоне деятельности регионального оператора №2 объем образования отходов составляет 367881,9 куб. м., по массе 73576,38 т., что составляет 33% от общего объема образования отходов (по массе отходов) на территории области.

Таким образом, цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора в зоне деятельности №1 в любом случае должны были формироваться по результатам торгов в форме аукциона в соответствии с Правилами №1133. В зоне деятельности №2 у регионального оператора обязанность формирования цены лотов посредством организации торгов в форме аукциона возникла в силу принятых обязательств по Соглашению №2.  

Согласно пункту 8 Правил №1133 организатор аукциона обязан провести аукцион, сформировав лоты в соответствии с пунктом 9 настоящих Правил. В отношении каждого лота проводится отдельный аукцион.

В пункте 9 Правил №1133 закреплено, что услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов на определенной территории в зоне деятельности регионального оператора выделяются в отдельный лот. В целях формирования лотов территория, в отношении которой региональный оператор обязан провести аукцион, разбивается не менее чем на 3 лота (территории).

Согласно позиции Псковского УФАС Региональный оператор обязан был провести аукцион в отношении территории каждого муниципального образования отдельно, а территорию г.Пскова дополнительно разделить не менее чем на три лота, что следует из подпункта «а» пункта 10 Правил №1133, предусмотрено Соглашениями и Территориальной схемой, где указан объем образования отходов на территории г.Пскова - 440075 куб.м., то есть 59% от общего объема образования отходов.

Данную позицию суд находит ошибочной, поскольку в данном случае положения пункта 10 Правил №1133 должны рассматриваться в совокупности с пунктом 3 Правил №1133 и означают лишь необходимость проведения торгов в форме аукциона. Сами по себе Соглашения №1 и №2 Территориальная схема не определяют и не регулируют вопросы формирования лотов.

Порядок формирования лотов установлен в пункте 9 Правил №1133, из буквального содержания которого следует, что в зоне деятельности регионального оператора могут быть выделены отдельные лоты. 

В указанной норме установлено лишь одно обязательное требование - в целях формирования лотов территория, в отношении которой региональный оператор обязан провести аукцион, разбивается не менее чем на 3 лота (территории).

В силу подпункта «а» пункта 12 Правил №1133 сведения о предмете аукциона (лотах), в том числе описание границы территории в пределах зоны деятельности регионального оператора, на которой оказываются услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов, определяются в документации об аукционе. 

Таким образом, формирование лотов и описание их границ осуществляется организатором торгов при подготовке документации об аукционе. Вместе с тем, описание границ территорий - лотов в пределах зоны деятельности регионального оператора не может быть произвольным.

Как указано в пункте 4 Правил №1133 торги проводятся в форме аукциона в электронной форме в порядке, установленном Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ), с учетом особенностей, предусмотренных настоящими Правилами.

Пунктом 12 Правил №1133 установлено, что документация об аукционе должна содержать информацию, указанную в статье 64 Закона №44-ФЗ. 

Согласно пункту 1 части 1 статьи 64 Закона №44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ предусмотрены правила, которыми заказчик должен руководствоваться при описании объекта закупки в документации о закупке.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться правилами о том, что описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

В соответствии с положениями статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

В силу статьи 8 Закона №44-ФЗ сфера закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям Закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Таким образом, при осуществлении закупок заказчик наделен правом самостоятельного формирования (объединения) лотов, однако подобное объединение не должно входить в противоречие с общими принципами, закрепленными в статье 8 Закона №44-ФЗ, в части создания равных условий для обеспечения конкуренции, а также должны соблюдаться требования статьи 17 Закона №135-ФЗ, запрещающей совершение любых действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов.

Из анализа Соглашения №1 и №2, а также Территориальной схемы  следует, что в пределах зоны деятельности регионального оператора территориями являются муниципальные образования. Следовательно, Региональный оператор мог формировать лоты только по территориальному принципу, исходя из существующих границ муниципальных образований, что в полной мере согласуется с положениями статьи 13 Закона №89-ФЗ. При этом, реализуя положения пункта 9 Правил №1133, региональный оператор вправе был включить в один лот как территорию одного муниципального образования, так и территорию нескольких муниципальных образований. Тем не менее, в лот могли быть включены только смежные муниципальные образования. Иное противоречило бы абзацу 2 пункта 9 Правил №1133, а также содержанию статьи 33 Закона №44-ФЗ.

Региональный оператор ООО «ЭКОПРОМ» объединил территории муниципальных образований по лотам №2, №3, №4, №5, №6 в зоне деятельности №1, а также по лотам №1, №2, №3, №4 несколько муниципальных районов в один лот.

При этом в зоне деятельности Регионального оператора № 1 определены лоты: территории Псковского района (Лот №1); Островского и Плюсского районов (Лот №2); Пыталовского и Дновского районов (Лот №3); Порховского и Палкинского районов (Лот №4); Дедовичского и Струго-Красненского районов (Лот №5); Гдовского и Печорского районов (Лот № 6), г.Пскова (Лот № 7).

В зоне деятельности Регионального оператора № 2 определены следующим лоты: территории Бежаницкого, Невельского и Красногородского районов (Лот №1); Локнянского, Усвятского, Новоржевского и Пустошкинского районов (Лот №2); Великолукского и Новосокольнического районов (Лот №3); Куньинского, Опочецкого, Пушкиногорского, Себежского районов (Лот №4); г.Великие Луки (Лот №5).

Как следует из оспариваемого решения, установлено судом и подтверждается материалами дела, такое формирование лотов осуществлено без соблюдения принципа единой территории оказания услуги.

В зоне деятельности Регионального оператора №1 все лоты, за исключением лотов №1 и №7, а в зоне деятельности Регионального оператора №2 лоты №1, №2 и №4 определены путем включения в них различных муниципальных образований, которые не имеют единых территориальных границ, находятся на значительном расстоянии друг от друга. В ряде случаев между муниципальными образованиями потоки движения пролегают через территории двух и более муниципальных образований: по лотам №2, 3, 4 в зоне деятельности Регионального оператора №1 и по лоту №4 в зоне деятельности Регионального оператора №2.

Документов и сведений, указывающих на исследование региональным оператором при формировании аукционной документации рынка на спорные виды работ, конкурентной среды, изучение реальной возможности осуществить выполнение условий контракта при таком формировании лотов, в материалах антимонопольного дела не содержатся, не представлено таких документов и в суд. 

При указанных обстоятельствах, в действиях регионального оператора ООО «ЭКОПРОМ» имеются  нарушения требований статьи 8, пункта 1 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ, пунктов 8 и 9 Правил №1133. 

ООО «Экопром» в своих позиция и его представители в судебном заседании утверждают, что в силу положений законодательства и несовершенства Территориальной схемы региональный оператор вправе был сформировать лоты, избранным им способом, с учетом объемов образующихся отходов и реальной возможности их размещения.  

Вместе с тем, согласно Территориальной схеме на территории Псковской области расположено 27 объектов по обработке, утилизации, обезвреживанию и размещению отходов, в том числе: 3 объекта по обработке, утилизации, обезвреживанию; 14 объектов размещения, включены в ГРОРО; 10 санкционированных свалок (полигон), не включенных в ГРОРО.

Согласно пункту 8.1 Территориальной схемы, твердые коммунальные отходы, образующиеся на территории города Пскова и Псковского района в количестве 492000 м3, направляются на мусороперерабатывающий комплекс (№ 25), расположенный в д. Котово Псковского района, в процессе переработки объем отходов уменьшается в 3 раза, оставшиеся после обработки отходы направляются для захоронения на объекты размещения отходов (ОРО), внесенные в государственный реестр объектов размещения отходов (ГРОРО), расположенные в Палкинском (7), Печорском (4) и Порховском (9) районах, в процентах 8%, 17% и 75% соответственно.

В случае исчерпания мощностей объектов размещения отходов (ОРО), расположенных в Палкинском (7), Печорском (4) и Порховском (9) районах, до ввода в эксплуатацию межмуниципального полигона для северной части Псковской области твердые коммунальные отходы, образующиеся на территории города Пскова и Псковского района, после обработки на мусороперерабатывающем комплексе (25) будут направляться на ОРО, расположенный в Островском районе (8).

В г. Великие Луки введена в эксплуатацию мусоросортировочная станция (№ 27), расположенная в пределах ОРО (N 22), что позволит уменьшить объем отходов, поступающих на захоронение, и увеличить процент вторичного сырья, вовлеченного в переработку.

Таким образом, размещение отходов, согласно Территориальной схеме, производится на полигоны, расположенные на территории муниципального образования, в границах которого осуществляется сбор отходов, кроме территорий г. Пскова, Псковского и Локнянского муниципальных образований.

Учитывая изложенное, описанный представителями ООО «ЭКОПРОМ» способ формирования лотов нарушает требования Территориальной схемы, в части направления потоков ТКО. 

Ссылка заявителей на несовершенство Территориальной схемы в части размещения полигонов судом не принимается, поскольку на момент разработки аукционной документации Приказ Государственного комитета Псковской области по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 15.11.2016 №127-ОД являлся действующим, не был отменен либо измене, иной схемы обращения с отходами на территории Псковской области не имелось.

При этом следует отметить, что согласно подпункту «г» пункта 40 Постановления Правительства РФ от 12.11.2016 №1156 «Об обращении с твердыми коммунальными отходами и внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 25.08.2008 №641» за нарушение схемы потоков твердых коммунальных отходов от источников их образования до объектов обработки, утилизации, обезвреживания, размещения отходов, закрепленной схемой обращения с отходами, юридическое лицо может быть лишено статуса регионального оператора.

Как указывалось ранее, пунктом 2.1.3. Соглашений Региональный оператор в зоне своей деятельности обеспечивает транспортирование ТКО c привлечением операторов по обращению с ТКО, цены на услуги по транспортированию ТКО для Регионального оператора формируются по результатам торгов. 

Частью 2 статьи 24.7 Закона об отходах установлено, что  региональный оператор обязуется принимать ТКО в объеме и в местах (на площадках) накопления, которые определены в этом договоре, и обеспечивать их транспортирование, обработку, обезвреживание, захоронение, а собственник ТКО обязуется оплачивать услуги регионального оператора по цене в пределах утвержденного в установленном порядке единого тарифа на услугу регионального оператора.

В соответствии с частью 1 статьи 24.8 Закона об отходах производства и потребления к регулируемым видам деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами относятся: обработка твердых коммунальных отходов; обезвреживание твердых коммунальных отходов; захоронение твердых коммунальных отходов; оказание услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами региональным оператором.

В соответствии с частью 2 статьи 24.8 Закона об отходах производства и потребления регулируемые виды деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами осуществляются по ценам, которые определены соглашением сторон, но не должны превышать предельные тарифы на осуществление регулируемых видов деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами, установленные органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными в области регулирования тарифов. Предельные тарифы на осуществление регулируемых видов деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами устанавливаются в отношении каждой организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами, и в отношении каждого осуществляемого вида деятельности с учетом территориальной схемы обращения с отходами.

В соответствии с частью 3 статьи 24.9 Закона №89-ФЗ единый тариф на услугу по обращению с твердыми коммунальными отходами устанавливается в отношении региональных операторов. Иные подлежащие регулированию тарифы устанавливаются в отношении операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Таким образом, аукционная документация на оказание услуг по транспортировке ТКО должна была включать и обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги, как это следует из пункта 12 Правил №1133 и пункта 1 части 1 статьи 64 Закона №44-ФЗ. 

Поскольку Правила №1133 не содержат специальных требований к обоснованию начальной цены договора, то в силу пункта 4 Правил №1133, применению региональным оператором подлежали общие положения Закона №44-ФЗ. 

Согласно части 1 статьи 22 Закона №44-ФЗ начальная (максимальная) цена договора определяется и обосновывается заказчиком посредством применения следующего метода или нескольких следующих методов: метод сопоставимых рыночных цен (анализа рынка); нормативный метод; тарифный метод; проектно-сметный метод;  затратный метод.

При этом, приоритет отдается методу сопоставимых рыночных цен, который заключается в установлении начальной (максимальной) цены контракта на основании информации о рыночных ценах идентичных товаров, работ, услуг, планируемых к закупке (часть 2 статьи 22 Закона №44-ФЗ).

Частью 3 статьи 22 Закона №44-ФЗ установлено, что при применении метода сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) информация о ценах товаров, работ, услуг должна быть получена с учетом сопоставимых с условиями планируемой закупки коммерческих и (или) финансовых условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Согласно части 5 статьи 22 Закона №44-ФЗ в целях применения метода сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) могут использоваться общедоступная информация о рыночных ценах товаров, работ, услуг в соответствии с частью 18 статьи 22 Закона о контрактной системе, информация о ценах товаров, работ, услуг, полученная по запросу заказчика у поставщиков (подрядчиков, исполнителей), осуществляющих поставки идентичных товаров, работ, услуг, планируемых к закупкам.

В силу пункта 13 статьи 22 Закона №44-ФЗ идентичными товарами, работами, услугами признаются товары, работы, услуги, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности работ, услуг учитываются характеристики подрядчика, исполнителя, их деловая репутация на рынке.

ООО «ЭКОПРОМ» в разделе IV документаций электронных аукционов на право заключения договоров на оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов на территории Псковской области определил следующий порядок определения цены предмета аукционов.

Единицей услуги предмета аукциона является территория, граница и описание которой предусмотрены условиями договора, в границах которой осуществляется транспортирование твердых коммунальных отходов в течение 1 (одного календарного года с момента начала осуществления деятельности, характеризующаяся совокупностью следующих показателей: площадью, км2; планируемый объем твердых коммунальных отходов, предусмотренный Разделом III, м3; сведения о местах накопления, в том числе контейнерных площадках (при их наличии).

Начальная (максимальная) цена предмета аукциона определена в пределах максимального значения приведенной стоимости услуги регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, определенной на основании Конкурсного отбора Регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Псковской области. 

Способом определения и обоснования начальной (максимальной) цены предмета аукциона выбран - метод сопоставимых рыночных цен. Коэффициент вариации цены – менее 10%. Коэффициент вариации цены не превышает 33%. Совокупность значений считается однородной.

Начальная (максимальная) цена предмета аукциона включает в себя все расходы, необходимые для оказания услуг, в том числе расходы на специализированные технические средства для транспортирования, инвентарь, используемый для оказания услуг, транспортные расходы, налоги, сборы, прочие обязательные платежи, предусмотренные законодательством Российской Федерации, а также все иные виды расходов, связанные с оказанием услуг в границах территории.

Приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 №567 утверждены Методические рекомендации по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (далее – Методические рекомендации).

В соответствии с пунктом 3.10 Методических рекомендаций, запрос на предоставление ценовой информации, направляемый потенциальному поставщику (подрядчику, исполнителю), и (или) запрос о предоставлении ценовой информации, размещаемый в ЕИС (на официальном сайте или иных сайтах) или в печатных изданиях, может содержать:

подробное описание объекта закупки, включая указание единицы измерения, количества товара, объема работы или услуги;

перечень сведений, необходимых для определения идентичности или однородности товара, работы, услуги, предлагаемых поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

основные условия исполнения договора, заключаемого по результатам закупки, включая требования к порядку поставки продукции, выполнению работ, оказанию услуг, предполагаемые сроки проведения закупки, порядок оплаты, размер обеспечения исполнения договора, требования к гарантийному сроку товара, работы, услуги и (или) объему предоставления гарантий их качества;

сроки предоставления ценовой информации;

информацию о том, что проведение данной процедуры сбора информации не влечет за собой возникновение каких-либо обязательств заказчика;

указание о том, что из ответа на запрос должны однозначно определяться цена единицы товара, работы, услуги и общая цена договора на условиях, указанных в запросе, срок действия предлагаемой цены, расчет такой цены с целью предупреждения намеренного завышения или занижения цен товаров, работ, услуг.

Анализ объявленных ООО «Экопром» аукционов по зоне деятельности №1 в части порядка расчета начальной (максимальной) цены договора (далее – НМЦД) показал следующее:

08.10.2018 объявлен электронный аукцион на право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Псковского муниципального района с НМЦД 27 257 509,50 рублей (лот №1, извещение: 2100700000318000007);

23.10.2018 объявлен электронный аукцион на право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Порховского и Палкинского муниципальных районов  с НМЦД 18 265 812,24 руб. (лот №4, извещение: 2100700000318000002);

25.09.2018 объявлен электронный аукцион на право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Дедовичского и Струго-Красненского муниципальных районов с НМЦД 22 126 221,00 руб. (лот №5, извещение: 2100700000318000004);

09.10.2018 объявлен электронный аукцион на  право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Гдовского и Печорского муниципальных районов с НМЦД 28 559 360,70 руб. (лот №6, извещение: 2100700000318000012).

04.10.2018 объявлен электронный аукцион на  право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории г.Пскова С НМЦД 231 012 970,50 руб. (лот №7, извещение: 2100700000318000006).

При расчете цен по указанным лотам №1, 4, 5, 6, 7 были использованы коммерческие предложения ООО «АСПО-Сервис» по цене 499,75 рублей за 1 м3, ООО «Экор.Ос» по цене 529,57 рублей за 1 м3, ООО «Спецтранском» 545,5 рублей за 1 м3.

В ответ на запрос антимонопольного органа ООО «АСПО-Сервис» 24.09.2019 ответило, что калькуляция не запрашивалась, а предварительные расчеты не сохранились.

ООО «Спецтранском» 25.09.2019 ответило, что запрос на коммерческое предложение не предусматривал калькуляцию предлагаемой цены и была названа ориентировочная цена. Общество также сообщило, что с 01.01.2018 не оказывает услуги по транспортированию твердых отходов.

ООО «Экор.Ос» 25.09.2019 ответило, что запрос на коммерческое предложение не предусматривал калькуляцию предлагаемой цены.

Кроме того, 25.09.2018 объявлен электронный аукцион на  право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Островского и Плюсского муниципальных районов с НМЦД 40 546 890,54 рублей (лот №2, извещение: 2100700000318000003);

20.09.2018 объявлен электронный аукцион на  право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Пыталовского и Дновского муниципальных районов (лот №3, извещение: 2100700000318000001) с НМЦД –  21 059 332,94 рубле.  

При расчете цен по указанным лотам использовались коммерческие предложения ООО «СпецТрансСервис» по цене 721,43 рублей за 1 м3, ООО «Базовый элемент» по цене 709,13 рублей за 1 м3, ООО «Проектинвестстрой»  по цене 685,39 рублей за 1 м3.

На запрос антимонопольного органа ООО «СпецТрансСервис» письмом от 25.09.2019 сообщило, что 31.08.2018 получило запрос ООО «ЭКОПРОМ» коммерческого предложения и в ответе указало свою цену, в размере 721,43 рубля, никакой письменной калькуляции не производилось. Также Общество указало на отсутствие лицензии на транспортировку всех видов отходов, что не позволяло им стать участником данных аукционов.

ООО «Базовый элемент» и ООО «Проектинвестстрой» ответ на запрос Управления не предоставили. 

Анализ аукционов по зоне деятельности №2 в части порядка расчета цен показал следующее:

04.10.2018 объявлен электронный аукцион на  право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Бежаницкого, Невельского и Красногородского муниципальных районов с НМЦД 20 026 909,79 руб. (лот №1, извещение: 2100700000318000005);

08.10.2018 объявлен электронный аукцион на право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Новоржевского, Локнянского,  Пустошкинского и Усвятского муниципальных районов с НМЦД 23 066 752,43 руб. (лот №2, извещение: 2100700000318000008);

09.10.2018 объявлен электронный аукцион на право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Великолукского и Новосокольнического муниципальных районов с НМЦД 22 648 150,25 руб. (лот №3, извещение: 2100700000318000010);

09.10.2018 объявлен электронный аукцион на  право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Куньинского, Опочецкого, Пушкиногорского и Себежского муниципальных районов, НМЦД 42 495 292,90 руб. (лот №4, извещение: 2100700000318000011);

08.10.2018 объявлен электронный аукцион на  право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории муниципального образования г. Великие Луки, НМЦД 92 409 361,71 руб. (лот №5, извещение: 2100700000318000009);

При расчете НМЦД региональным оператором использованы ценовые предложения, полученные в ответ на запрос от 31.08.2018, от ООО «Экотранс» с ценой 533,08 рублей за 1 м3, ООО «ТК-Авантаж» с ценой 552,90 рублей за 1 м3, ИП ФИО9 с ценой 550,25 рублей за 1 м3.

В ответ на запрос антимонопольного органа ООО «Экотранс» и ООО «ТК-Авантаж» предоставили калькуляцию по транспортировке 1м3 ТКО с указанием общих расходов на аренду, топливо, масла, заработную плату, амортизацию, ремонт,  отчисления, общеэксплуатационные, услуги сторонних организаций, рентабельность.

Таким образом, ООО «ЭКОПРОМ» при формировании аукционной документации 31.08.2018 направило вышеуказанным организациям запросы, в которых отсутствуют какие-либо условия оказания услуг по транспортированию ТКО на территории, соответствующей предмету аукциона, – объем ТКО, площадь, пункты накопления, место утилизации, срок оказания услуги и иные сведения. 

Как следствие, коммерческие предложения также не содержали в себе составляющие расходы, которые должны учитываться в стоимости услуг по транспортированию ТКО по каждому конкретному лоту, а именно: информация о количестве транспортных средств, которые будут использоваться для сбора и вывоза ТКО,  заполняемость контейнеров и мусоровозов, средней скорости транспорта в границах населенных пунктов и за их пределами, нормативного времени загрузки и выгрузки контейнеров, средних пробегов до автобазы, стоимости амортизации или лизинга транспортных средств, обязательных страховых и налоговых выплат, средних пробегов шин, стоимости технического обслуживания и ремонта, их периодичности, стоимости нормо-часа работы водителя и грузчика, нормативного количества человек в экипажах, норм отчисления на социальные нужды, средних цен на дизельное топливо и ГСМ, действовавших на момент проведения расчетов в Псковской области и других показателей.

Затем при расчете цены предмета аукциона ООО «ЭКОПРОМ» использовало такие коммерческие предложения, не содержащие составляющих расходов применительно к конкретным лотам, что не позволило антимонопольному органу  проверить обоснованность определения цен на услуги, в том числе на предмет завышения либо занижения.

В этой связи суд соглашается с выводами Псковского УФАС о том, что расходы на транспортирование ТКО надлежащего экономического обоснования не имеют. Фактически при расчете цены аукциона ООО «Экопром» применил информацию без учета сопоставимой стоимости планируемых к закупке услуг, чем нарушил требования, установленные частями 2, 5 статьи 22 Закона №44-ФЗ.

Разделом IV Правил 1133 определены случаи и порядок согласования условий проведения торгов с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

 Согласно пункту 62 Правил № 1133, предварительному согласованию подлежат условия проведения торгов, предусмотренные документацией об аукционе, указанные в подпунктах "б", "г", "д" и "ж" пункта 12 Постановления № 1133, а также следующие условия проведения торгов: требования к участникам аукциона; порядок, место, дата и время начала и окончания срока подачи заявок на участие в аукционе; порядок расчета цены предмета аукциона; способ и размер обеспечения исполнения победителем аукциона или единственным участником обязательства по договору, порядок и срок его представления.

В соответствии с пунктом 63 Правил №1133 Региональный оператор в случаях, в которых цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора формируются по результатам торгов, в сроки, установленные в соглашении с субъектом Российской Федерации, направляет письмо с приложением условий проведения торгов на оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов в зоне деятельности регионального оператора (далее - условия проведения торгов) на предварительное согласование в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Пунктом 64 Правил установлено, что уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации осуществляет оценку представленных региональным оператором условий проведения торгов с целью определения соответствия этих условий соглашению с субъектом Российской Федерации, территориальной схеме обращения с отходами, региональной программе в области обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, а также положениям настоящих Правил, и в течение 5 рабочих дней со дня получения от регионального оператора условий проведения торгов принимает решение о согласовании или о необходимости внесения изменений в условия проведения торгов с указанием разделов (пунктов), требующих доработки, и уведомляет регионального оператора об этом решении в течение одного рабочего дня со дня принятия такого решения.

Аналогичный порядок предварительного согласования условий проведения торгов содержится в пункте 2.1.4  Соглашения №1 и Соглашения №2.

Таким образом, Региональный оператор должен был направить в уполномоченный орган на предварительное согласование соответствующее письмо с приложением условий проведения торгов на оказание услуг по транспортированию ТКО в зоне деятельности регионального оператора в срок не позднее 10 календарных дней со дня вступления в силу настоящего Соглашения.

Уполномоченный орган обязан был осуществлить оценку представленных Региональным оператором условий проведения торгов с целью определения соответствия этих условий настоящему Соглашению с субъектом Российской Федерации, территориальной схеме, а также положениям Правил, и в течение 5 рабочих дней со дня получения от Регионального оператора условий проведения торгов принимает решение о согласовании или о необходимости внесения изменений в условия проведений торгов с указанием разделов (пунктов), требующих доработки, и уведомляет Регионального оператора об этом решении в течение одного рабочего дня со дня принятия такого решения.

В случае принятия Уполномоченным органом решения о необходимости внесения изменений в условия проведения торгов Региональный оператор дорабатывает такие условия и направляет их на повторное предварительное согласование в уполномоченный орган в течение 10 рабочих дней со дня получения такого решения.

Повторное предварительное согласование условий проведения торгов осуществляется в порядке, установленным настоящим пунктом Соглашения.

Следовательно, региональный оператор обязан был предварительно согласовать с Уполномоченным органом, условия проведения торгов по каждому аукциону (лоту).

 Однако, как подтверждается материалами дела, в том числе информацией Комитета по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству Псковской области от 30.08.2019 №СТ-09-1649, ООО «ЭКОПРОМ» допущены факты не направления на предварительное согласование в уполномоченный орган документации электронных аукционов  по лоту №7 в зоне деятельности регионального оператора №1 - территория г. Пскова (извещение №2100700000318000006); а в зоне деятельности регионального оператора №2 по лоту №3 территория Великолукского и Новосокольнического районов (извещение № 2100700000318000010), лоту №4 территория Куньинского, Опочецкого, Пушкиногорского, Себежского районов (извещение №2100700000318000011); лоту №5 территория городского округа Великие Луки (извещение № 2100700000318000009).

В ходе проверки Псковским УФАС был направлен запрос информации от 05.08.2019 №2819/АА в адрес глав муниципальных образований Псковской области о предоставлении информации о наименовании организаций осуществляющих деятельность по сбору и транспортированию ТКО в 2017-2018 годах на территории муниципального района, о стоимости услуги по сбору и транспортированию ТКО в 2017-2018 годах на территории муниципальных районов и наименовании организаций фактически осуществляющих деятельность по сбору и транспортированию ТКО с 1 января 2019 года. На данный запрос получены ответы и установлено, что на территориях муниципальных образований услуги по сбору и транспортированию ТКО в 2017-2018 годах осуществляли 26 хозяйствующих субъектов (таблица №1 оспариваемого решения).

Однако результаты торгов на право заключения договора на оказание услуг по транспортированию ТКО, проведенных Региональным оператором в 2018 году,  характеризуются следующими данными:  Зона деятельности регоператора № 1

 № лота

Количество заявок

Победитель

1

2 

(АСПО; Мехуборка Спб)

АСПО

2

Ни одной

Не состоялся

3

1

Мехуборка КЗН

4

1

Мехуборка Спб

5

1

Мехуборка Спб

6

1

Мехуборка Спб

7

1

АСПО

                                                Зона деятельности регионального оператора № 2

 № лота

Количество заявок

Победитель

1

1

Мехуборка КЗН

2

1

Мехуборка КЗН

3

1

Экотранс

4

1

Мехуборка КЗН

5

1

Экотранс

Анализ торгов указывает на то, что они в абсолютном большинстве не состоялись в виду отсутствия заявок либо в связи с подачей заявки только от одного участника. 

Последующий анализ заключения и фактического исполнения договоров, заключенных по результатам торгов, показал, что в зоне деятельности регионального оператора №1:

 по лоту №1 (Псковский район) победу на торгах одержало ООО «АСПО-Сервис», с которым договор заключен 14.11.2018;

по лоту №2 (в Островском и Плюсском районах) конкурс не состоялся, были заключены прямые договоры с АО «Островспецавтопарк» от 20.12.2018 на оказание соответствующих услуг в Островском районе и с ООО «Мехуборка КЗН» от 29.12.2018 в Плюсском районе;

по лоту №3 (в Пыталовском и Дновском районах) победителем признано ООО «Мехуборка КЗН», договор заключен 23.11.2018, однако в последующем ООО «Мехуборка КЗН» заключило договоры с субоператорами - с МП «Горкомхоз» от 28.12.2018 (Пыталовский район) и с МУП «Дновский районный рынок» 29.12.2018 (Дновский район);

по лоту №4 (Порховский и Палкинский районы) победу одержало ООО «Мехуборка СПб», договор заключен 06.11.2018, в последующем заключен договор от 29.12.2018 с ООО «Мехуборка КЗН»;

по лоту №5 (Дедовичский и Струго-Красненский районы) победителем признано ООО «Мехуборка СПб», договор заключен 06.11.2018, в последующем заключен договор от 29.12.2018 с субоператором ООО «Мехуборка КЗН», а тот, в свою очередь, 19.02.2019 заключил договор с ЖКХ Дедовичского района (по Дедовическому району);

по лоту №6 (Гдовский и Печорский районы) победителем признано ООО «Мехуборка СПб», договор от 12.11.2018, в последующем 29.12.2018 заключен договора с субоператором ООО «Мехуборка КЗН», а тот, в свою очередь, с субсубоператором МП «Благоустройство» от 26.12.2018 (по Печорскому району);

по лоту №7 (г.Псков) победу одержало ООО «АСПО-Сервис», договор от 14.11.2018, затем заключен договор от 25.06.2019 с субоператором ООО «Мехуборка КЗН».

В зоне деятельности регионального оператора №2 заключение и фактическое исполнение договоров осуществлялось следующим образом:

по лоту №1 (Бежаницкий, Невельский и Красногородский районы) победителем признано ООО «Мехуборка КЗН», договор заключен 07.11.2018, в последующим заключены договор от 26.12.2018 с субоператором ООО «Комфорт» (Бежаницкий район) и договор от 26.12.2018 с субоператором ИП ФИО10 (Невельский район);

по лоту №2 (Локнянский, Усвятский, Новоржевский и Пустошкинский районы) победителем признано ООО «Мехуборка КЗН», договор заключен 12.11.2018, в последующим заключены договоры от 29.12.2018 с ООО «Экотранс» (Локнянский район), от 29.12.2018 с ИП ФИО10 (Усвятский район), 28.12.2018 с МП Новоржевского района «Энергоресурс» (Новоржевский район), 26.12.2018 с МУП «Горкомхоз» (Пустошкинский район);

по лоту №3 (Великолукский и Новосокольнический районы) победителем признано ООО «Экотранс», договор заключен 14.11.2018, в последующем заключены договоры от 29.11.2018 с ООО «ТК-АВАНТАЖ» (Великолукский район), от 29.12.2018 с ООО «САКС» (Великолукский район);

по лоту №4 (Куньинский, Опочецкий, Пустошкинский и Себежский районы) победителем признано ООО «Мехуборка КЗН», договор заключен 12.11.2018, в последующим заключены договоры от 29.12.2018 с ООО «Экотранс» (Куньинский район), от 26.12.2018 с МУП «Коммунсервис» (Опочецкий район), от 29.12.2018 с МП «Комбинат коммунальных услуг» (Пустошкинский район), от 26.12.2018 с МУП «Райводоканал» (Себежский район);

по лоту №5 (г.Великие Луки) победу одержало ООО «Экотранс», договор с ним заключен 14.11.2018.

Вышеизложенные обстоятельства позволяют прийти к выводу о том, что  необоснованное укрупнение территорий транспортирования ТКО, а также нарушения, допущенные при формировании начальных цен договоров, ограничило доступ потенциальных участников к торгам.

Как установил антимонопольный орган, в связи с объединением в один лот различных, логистически не связанных между собой территорий муниципальных образований увеличилась начальная максимальная цена лота. Например, по лоту №4 в зоне деятельности регионального оператора № 2 она составила 42 495 292,90 рублей. Значительный размер цены лота, в свою очередь, сказался как на размере обеспечения заявки на участие в аукционе - 212 476, 46 рублей, так и на размере обеспечения исполнения договора - 2 124 764, 65 руб. Это повлияло на количество участников закупки, поскольку не каждый хозяйствующих субъект сможет изыскать возможность для временного выбытия из оборота такой суммы. Именно по этой причине, согласно материалам антимонопольного дела, не принимали участия в аукционах МУП «Гдовпроект», МП ЖКХ Дедовичского района, МУП «Коммунсервис», МУП Бежаницкого района «Услуга», ИП ФИО10, ИП ФИО11, МП «Благоустройство», АО «Островспецавтопарк».

Лица, с которыми заключены договоры по результатам торгов, своими силами выполнять принятые обязательства в полном объеме не смогли, на что указывает возникшая у них необходимость в заключении договоров субподряда с хозяйствующими субъектами, которые ранее оказывали услуги по сбору и транспортированию ТКО на соответствующих территориях муниципальных образований.

Пунктом 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции предусмотрены признаки ограничения конкуренции, среди которых указано также сокращение числа хозяйствующих субъектов.

Поскольку необоснованное объединение нескольких районов в один лот и увеличение цены лота исключили возможность участия в торгах организаций, заинтересованных в оказании услуги, а также ограничили доступ к участию в таком аукционе, вывод Управления о наличии в действиях регионального оператора ООО «ЭКОПРОМ» нарушения части 1 статьи 17 ФЗ «О защите конкуренции» является правомерным.

Совокупность совершенных Региональным оператором действий, таких как: произвольное формирование лотов, вопреки логистическим потокам Территориальной схемы; не согласование существенных условий предмета торгов с уполномоченным органом власти; направление запроса на представление коммерческих предложений организациям, основным видом деятельности которых обращение с ТКО не является (ООО «Базовый элемент», ООО «Проектинвестстрой»); расчет цен лотов на основе поступивших необоснованных коммерческих предложений, как верно отмечено Псковским УФАС, свидетельствует о наличии у организатора торгов цели повысить стоимость лота.

Действительной необходимости в объединении несмежных между собой районов не имелось, а указанные действия были совершены в интересах группы лиц в следствие реализации заключенного между ООО «ЭКОПРОМ», ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН» соглашения, цель которого усматривается в  устранении конкурентов с торгов.

Как установлено, Региональный оператор - Общество с ограниченной ответственностью «ЭКОПРОМ», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, зарегистрировано по адресу: 

<

...>. Генеральным директором являлся ФИО12, учредителем - ООО «МЕХУБОРКА Групп» (ИНН 

<

***>) с долей 100 %.

Участниками по большинству лотов являлись: 

Общество с ограниченной ответственностью «МЕХУБОРКА СПБ», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 

<

...>, литер а, помещение 2-н, офис 110. Генеральный директор – ФИО13 Учредители – ООО «ВестСистемсМск» (ИНН 

<

***>) с долей 30 %, ООО «Мехуборка Групп» (ИНН 

<

***>) с долей 70 %;

Общество с ограниченной ответственностью «МЕХУБОРКА КЗН», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: республика Татарстан, район Пестречинский, деревня Куюки. Генеральный директор – ФИО14 Учредитель - ООО «ВестСистемсМск» (ИНН 

<

***>) с долей 100 %. До 14.08.2013 учредителем с долей 70 % являлось ООО «МЕХУБОРКА Групп» (ИНН 

<

***>).

Таким образом, ООО «ЭКОПРОМ» и ООО «МЕХУБОРКА СПБ» входят в одну группу лиц по основанию, предусмотренному пункту 1 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции. Ранее, до 14.08.2013, по этому же основанию в одну группу лиц входили ООО «ЭКОПРОМ», ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН».

Кроме того, ООО «МЕХУБОРКА КЗН» и ООО «МЕХУБОРКА Спб» входят в одну группу лиц по основанию, предусмотренному пункту 3 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции. 

Согласно данным Межрегионального управления Росфинмониторинга по Северо-Западному федеральному округу, ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН», ООО «ЭКОПРОМ» имеют финансовые отношения. В 2018 году Ответчики по делу регулярно производили операции по переводу денежных средств. Со счета ООО «МЕХУБОРКА СПБ» на счет ООО «ЭКОПРОМ» с мая по август 2018 года перечислено около 7 млн. рублей за аренду транспортного средства без экипажа. Со счета ООО «ЭКОПРОМ» на счет ООО «МЕХУБОРКА СПБ» с января по июль 2018 года перечислено около 26,3 млн. рублей за аренду, транспортировку отходов производства, потребления и доставку груза. 

Указанные выше обстоятельства свидетельствуют о наличии устойчивых хозяйственных связей между Ответчиками.

Пунктом 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции установлен запрет на совершение при проведении торгов действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе, координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции под соглашениями понимается договоренность, в том числе в устной форме.

То есть факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключения по правилам договора, установленным гражданским законодательством. Доказывание наличия и фактической реализации антиконкурентного соглашения осуществляется на основании анализа поведения участников соглашения с учетом принципов разумности и обоснованности.

При рассмотрении вопроса о заключении антиконкурентного соглашения квалифицирующим признаком выступают реальные или возможные негативные последствия ограничения конкуренции. То есть, в предмет доказывания вменяемого нарушения антимонопольного законодательства должно входить установление причинно-следственных связей между совершенными ответчиками конкретными действиями (бездействием) и наступившими результатами в виде ограничения конкуренции.

Заключение устного соглашения предполагает взаимодействие субъектов, результат действий которых заключается, в том числе, в оказании влияния на поведение субъектов рынка.

Из статьи 17 Закона о защите конкуренции следует, что субъектом нарушения антимонопольных требований к торгам может являться любое лицо, непосредственно участвующее или задействованное при проведении торгов и способное оказывать на такую процедуру существенное влияние.

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции, конкуренция - это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Анализ закупок свидетельствует об отсутствии реальной конкурентной борьбы на торгах между указанными лицами: на участие в торгах ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН» подавалась только одна заявка на соответствующий лот, на который заявка вторым участником не подавалась. Таким образом, аукционы (лоты) были заранее распределены между участниками соглашения. 

Коммерческие организации в аналогичных ситуациях, конкурируя между собой, не действуют в интересах друг друга. Следовательно, такие действия Ответчиков возможны исключительно в результате достигнутых договоренностей.

Вхождение организаций в одну группу лиц и наличие между ними устойчивых связей позволяло быть осведомленными о действиях друг друга, осуществлять обмен необходимой информации.

О наличии заключенного между ООО «ЭКОПРОМ», ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН» соглашения свидетельствует и то обстоятельство, что объективной направленности участия в торгах со стороны ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН» не имелось, в последующем осуществлено заключение договоров субподряда с разделением на муниципальные районы и снижением цены (таблицы № 23, № 24 оспариваемого решения).

Реализация соглашения позволила Обществам на постоянной основе получать прибыль от разницы между ценой контрактов, выигранных на торгах, и ценой, по которой были заключены договоры субподряда.

ООО «ЭКОПРОМ» по вопросу формирования НМЦК указывало, что в результате объединения лотов цена на услуги снижалась, по сравнению с ценой предыдущих периодов. Привело, например,  ситуацию с объединением в один лот Дедовичского и Струго-Красненского районов. 

Однако, в соответствии с договором №2100700000318000004 от 06.11.2018, заключенным ООО «ЭКОПРОМ» с ООО «МЕХУБОРКА СПБ», цена по договору на транспортирование ТКО по Лоту № 5 (территории Дедовичского и Струго-Красненского муниципальных районов) составляет 524,94 рубля за кубический метр, общая сумма контракта составляет 22 126 221 рублей. Объем образования отходов, согласно договору, составляет по Дедовичскому муниципальному району-28 048 куб.м., по Струго-Красненскому - 14 102 куб.м.

Согласно договору №2 от 29.12.2018, заключенному между ООО «МЕХУБОРКА СПБ» и ООО «МЕХУБОРКА КЗН» на осуществление транспортирования твердых коммунальных отходов на территории Псковской области в пределах Лота № 5 (территории Дедовичского и Струго-Красненского муниципальных районов) составляет 519,69 рубля за кубический метр, общая сумма контракта составляет 21 904 933,50 рублей. Объем образования отходов, согласно договору, составляет по Дедовичскому муниципальному району - 28 048 куб. м., по Струго-Красненскому - 14 102 куб. м.

Таким образом, победитель торгов ООО «МЕХУБОРКА СПБ» полностью передал обязательства по исполнению договора, заключенного по результатам торгов, ООО «МЕХУБОРКА КЗН» с расчетной ценой единицы оказываемой услуги 519,69 рубля за кубический метр, что на 4,98 рубля (или 1%) меньше цены единицы оказываемой услуги по договору заключенному по результатам торгов (221 287,50 рублей от цены контракта).

Согласно договору №13 от 19.02.2019, заключенному между ООО «МЕХУБОРКА КЗН» и субоператором МП ЖКХ Дедовичского района, на оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов на территории Псковской области в пределах зоны деятельности регионального оператора ООО «ЭКОПРОМ» на территории Дедовичского района со стоимостью услуг по транспортированию 1 м. куб. ТКО 335 рублей, что на 184,69 рублей (или на 35,5%) меньше цены единицы оказываемой услуги установленной договором №2 от 29.12.2019. Объем образования отходов по Дедовичскому муниципальному району -28 048 куб. м. Учитывая стоимость услуги по транспортированию 1 куб. м. ТКО, общая стоимость по договору составит 9 396 080 руб. (335*28048=9396080), разница составляет 5 180 185,12 рублей (или 35,5%) от цены договора № 2 от 29.12.2018 по Дедовичскому муниципальному району.

На территории Струго-Красненского муниципального района транспортирование ТКО осуществляется ООО «МЕХУБОРКА КЗН» по цене установленной договором № 2 от 29.12.2019 (519,69 руб. за 1 куб. м. ТКО). Объем образования отходов, согласно договору, по Струго-Красненскому району составляет - 14 102 куб. м., таким образом. общая стоимость услуги по транспортированию на территории Струго-Красненского района составит 7 328 668,38 руб. (519,69*14102=7328668,38).

Учитывая изложенное, фактическая общая стоимость транспортирования ТКО на территории Дедовичского и Струго-Красненского муниципальных районов составляет 16 724 748,38 рублей (9396080+7328668,38=16724748,38), а цена единицы оказываемой услуги 395,79 руб. (16724748,38/(28048+14102)=395,79), что на 129,15 рублей (или на 24,6%) меньше цены единицы оказываемой услуги по договору № 2100700000318000004 от 06.11.2018, заключенному по результатам торгов.

Таким образом, разница между ценой установленной договором №2 от 29.12.2018, заключенным между ООО «МЕХУБОРКА СПБ» и ООО «МЕХУБОРКА КЗН» (21 904 933,50 рублей), и ценой договора №13 от 19.02.2019, заключенного между ООО «МЕХУБОРКА КЗН» и субоператором МП ЖКХ Дедовичского района (9 396 080 рублей), с учетом стоимости оказания услуг по транспортированию ТКО на территории Струго-Красненского муниципального района (7 328 668,38 рублей), составляет 5 180 185,12 рублей (или 23,6%) и направляется в доход ООО «МЕХУБОРКА КЗН».

О реализации заключенного соглашения, в числе прочего, свидетельствует передача обязательств по торгам, победителем которых признано ООО «МЕХУБОРКА СПБ», в адрес ООО «МЕХУБОРКА КЗН». 

Кроме того, по лоту №2 зоны деятельности регионального оператора №1 дважды проводились электронные аукционы с начальной (максимальной) ценой контракта 40546890,54 руб. и 54 479 622,12 руб. соответственно. Согласно протоколам рассмотрения заявок от 22.10.2018 и 12.11.2018 электронные аукционы признаны не состоявшимся в связи с отсутствием заявок. Разделив лот по муниципальным образованиям, ООО «ЭКОПРОМ» заключило прямой договор от 20.12.2018 № 5 с АО «Островспецавтопарк» на транспортирование ТКО на территории Островского района с ценой договора 21950250,00 рублей, а также заключило прямой договор от 29.12.2018 № 6 с ООО «МЕХУБОРКА КЗН» на транспортирование ТКО на территории Плюсского района с ценой договора 10245478,32 руб. 

Однако, ранее дат заключения прямых договоров - 12.11.2018, ООО «ЭКОПРОМ» заключило прямой договор с ООО «МЕХУБОРКА КЗН» на транспортирование ТКО на территории Островского и Плюсского районов с ценой договора 54 479 622, 12 руб. Расчетная цена единицы оказываемой услуги составила – 705,32 рубля за 1 м. куб. ТКО. Данный договор в нарушение Правил №1133 направлен в адрес Комитета по тарифам и энергетике Псковской области для формирования единого тарифа по транспортировке.

Такие обстоятельства указывают на реализацию достигнутого соглашения, свидетельствует о том, что стороны соглашения знали, что торги не состоятся. Приведенные обстоятельства объективно свидетельствуют о том, что закупки, организованные ООО «ЭКОПРОМ», были направлены не на осуществление конкурентных торгов и заключение контракта на лучших условиях, а на заключение договоров с конкретными участниками закупок - ООО «МЕХУБОРКА СПБ», ООО «МЕХУБОРКА КЗН».

Таким образом, вышеописанные действия заказчика и участников торгов свидетельствуют о нарушении запрета, установленного пунктом 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Вопреки позициям представителей заявителей, проверка Управление проведена в соответствии с требованиями статьями 23, 39, 41 Закона о защите конкуренции и Приказа ФАС России от 28.04.2010 №220.

Не выяснение отдельных вопросов, которые, как считают заявителя, имели существенное значение, не свидетельствует о незаконности решения, а приведенная судебная практика применительно к обстоятельствам настоящего дела не относима.  

Представленный заявителем в материалы дела Отчет о научно-исследовательской работе «Экономическая оценка имеющихся в Решении Псковского УФАС России по делу №060/01/17-46/2019», суд оценивает как суждение специалистов, высказывающих свое мнение относительно ряда исследуемых вопросов. Однако данный отчет не опровергает обоснованности выводов антимонопольной службы, изложенных в оспариваемом решении, подтвержденных документально и установленных судом в ходе рассмотрения дела. 

С учетом изложенного, принимая во внимание положения части 3 статьи 201 АПК РФ, оснований для удовлетворения требований заявителей у суда не имеется.

  В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплаченная при подаче заявления государственная пошлина подлежит отнесению на заявителей.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требования Общества с ограниченной ответственностью «Экопром», Общества с ограниченной ответственностью «Мехуборка СПБ», Общества с ограниченной ответственностью «Мехуборка КЗН» о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Псковской области, вынесенных 18.11.2019 по делу №060/01/17-46/2019, отказать.

На решение в течение месяца после его принятия может быть подана апелляционная жалоба в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Псковской области.

СудьяЛ.П. Буянова