Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-38654/23-2-211

28 сентября 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 14 сентября 2023 года

Решение изготовлено в полном объеме 28 сентября 2023 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Махлаевой Т.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассматривает в открытом судебном заседании дело по заявлению ФГУП  «Главный  центр  специальной  связи»,  ЗАО  «Специальная Транспортная Служба», ООО «СФИНКС СЕКЬЮР ЛОДЖИСТИКС» 

к ответчику: ФАС России 

третье лицо: ООО "ТБСС"

о признании незаконным решение от 27.12.2022 №АК/116886/22

при участии: 

от заявителей: 1) ФИО2 (паспорт, дов. от 20.12.2022); ФИО3 (паспорт, диплом, дов. от 22.12.22) 2) ФИО4 (паспорт, дов. от 17.04.23); 3) ФИО5 (паспорт, диплом, дов. от 20.03.23)

от ответчика: ФИО6 (уд., дов. от 26.12.2022, диплом), ФИО7 (уд., дов.

от 05.04.2023, диплом)

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ФГУП  «Главный  центр  специальной  связи»,  ЗАО  «Специальная Транспортная Служба», ООО «БРИНКС» (правопреемник ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СФИНКС СЕКЬЮР ЛОДЖИСТИКС») обратились в Арбитражный суд города Москвы к ФАС России с требованием: признать незаконным, отменить  решение   ФАС России  об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, изложенное в письме  от 27.12.2022 №АК/116886/22; обязать ФАС России   в десятидневный срок с даты вступления судебного акта в законную силу путем повторного рассмотрения заявления от  26.09.2022 исх. 5413. 

В обоснование требований заявители ссылается на следующие обстоятельства.

ФАС неправомерно отказала в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, несмотря на наличие явных признаков установления монопольно высоких цен (пункт 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции).

Итоговый рост тарифов ООО «ТБСС» по позициям, затрагивающим интересы заявителей, составил более 10 раз (повышение в 40-50 раз в августе 2022 года и снижение в 4 раза в декабре 2022 года).

ООО «ТБСС» на запрос ФАС пояснило, что на ценообразование в том числе и в рамках нового прейскуранта от 22.12.2022 влияют санкции, приведшие к удорожанию страховки грузов, а также индексация цен в соответствии с официальным уровнем инфляции.

На основании ответа ООО «ТБСС» ФАС сделала вывод (абзац 1 на странице 5 письма от 27.12.2022 №АК/116886/22), что действия ООО «ТБСС» не содержат признаков нарушения пункта 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, так как изменение цен связано с объективными экономическими причинами, а именно с изменением расходов, необходимых для оказания услуги.

По информации, представленной ООО «ТБСС» и имеющейся в материалах дела, стоимость страховки увеличилась всего в 1,95 раза, а уровень инфляции составил 15%.

ФАС не исследовала, влияет ли в реальности через систему договорных отношений стоимость страховки груза на стоимость самой услуги, предоставляемой Заявителям. Законодательством не вводилось никаких новых требований к складам временного хранения, также к экспортным складам, требующих их принципиального переустройства; налогообложение этой деятельности также не изменилось. Информация о доходах и расходах ООО «ТБСС» выглядит спорной, поскольку значительная часть доходов не учтена, а в расходную часть включены позиции, прямого отношения к ней не имеющие.

Наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства фактически подтверждено письмом ФАС от 27.12.2022 №АК/116886/22: в абзаце 2 на странице 4 указанного письма сказано, что в случае выявления признаков нарушения пункта 6 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выдаёт предупреждение на основании части 2 статьи 39.1 Закона. В следующем абзаце (абзац 3 на странице 4 указанного письма) ФАС признаёт, что фактически признаки нарушения антимонопольного законодательства имелись, однако выдача предупреждения на момент подписания письма ФАС якобы стала невозможной, поскольку ООО «ТБСС» по мнению ФАС прекратило действия, содержащие признаки нарушения антимонопольного законодательства.

По мнению ФАС о таком прекращении свидетельствует переиздание тарифа и адресация его неопределённому кругу лиц (а не только специализированным перевозчикам), а также снижение в 4 раза.

Вместе с тем, утверждение нового тарифа не исключает возможности ООО «ТБСС» проводить индивидуальную тарифную политику по отношению к «своим» клиентам, злоупотребляя доминирующим положением по отношению к специализированным перевозчикам.

Данное утверждение не требует специальных доказательств, поскольку напрямую вытекает из установленных Конституцией России и гражданским законодательством свободы предпринимательской деятельности, свободы договора и свободы ценообразования.

Таким образом, при наличии высокого тарифа для всех (но прежде всего это касается специализированных перевозчиков) и свободе в установлении тарифа для своих, по сути ситуация не изменилась и нарушение сохраняется, поскольку якобы «универсальный» тариф фактически применяется по-прежнему избирательно, то есть, только в отношении специализированных перевозчиков.

В методических указаниях ФАС от 30.08.2016 №ИА/59698/16 сказано, что антимонопольный орган обязан выдать предупреждение, если последствия нарушения продолжают существовать. Таким образом, поскольку признаки нарушения имелись, а последствия нарушения сохраняют своё действие, ФАС обязана была направить в адрес ООО «ТБСС» предупреждение.

Соответственно, отказ ФАС от вынесения предупреждения в адрес ООО «ТБСС» по пункту 6 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции является необоснованным и немотивированным.

Отказ ФАС в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства сохраняет для ФГУП ГЦСС ограничения на доступ к государственной функции - пробирному контролю по причине монопольно высоких цен, установленных субъектом, занимающим доминирующее положение - компанией ООО «ТБСС».

Установленные ООО «ТБСС» тарифы делают услуги заявителей  неконкурентоспособными, нарушают права ФГУП  «Главный  центр  специальной  связи»,  ЗАО  «Специальная Транспортная Служба», ООО «СФИНКС СЕКЬЮР ЛОДЖИСТИКС».

Ответчик возражает против удовлетворения требований заявителей, ссылаясь  на соответствие оспариваемого решения действующему законодательству.    Представленные Заявителями обстоятельства не свидетельствуют о наличии в действиях Общества признаков нарушения антимонопольного законодательства, антимонопольный орган на основании пункта 2 части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции принял обоснованное решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. Решением ФАС России не были нарушены права Заявителей.

Третье лицо ООО "ТБСС" в судебное заседание не явилось. В материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте рассмотрения дела.

Выслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, арбитражный суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Судом установлено, 26.09.2022 г. Федеральное государственное унитарное предприятие «Главный центр специальной связи», ЗАО «Специальная Транспортная Служба» и ООО «БРИНКС», далее совместно именуемые как Истцы, а по отдельности - ГЦСС, СТС и Бринкс соответственно, обратились в адрес Федеральной антимонопольной службы России (далее - ФАС России) с коллективным заявлением (исх. № 5413 от 26.09.2022 г.) о нарушении антимонопольного законодательства со стороны ООО «ТБСС» и Федеральной пробирной палаты России (далее - ФПП России).

В данном обращении истцы просили признать действия ООО «ТБСС». выразившиеся в установлении особых тарифов на «Дополнительные складские услуги для специализированных перевозчиков при экспорте ценных грузов», нарушением пп. 6 п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выдать ООО «ТБСС» предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и об отмене особых тарифов на «Дополнительные складские услуги для специализированных перевозчиков при экспорте ценных грузов» от 10.08.2022 г., а также привлечь ООО «ТБСС» к административной ответственности по статье 14.31 КоАП РФ.

Решением ФАС России от 27.12.2022 г. № АК/1 16886/22 было отказано в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ООО «ТБСС» в связи с тем, что действия ООО «ТБСС» не содержат признаков нарушения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Как следует из материалов дела, Решение ФАС России принято по итогам рассмотрения заявления ООО «СФИНКС-СЛ», ЗАО «Специальная транспортная служба», ФГУП «Главный центр специальной связи» о наличии в действиях ООО «ТБСС» признаков нарушения пункта 1 части 1 и пункта 6 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции), выразившихся в установлении дифференцированных цен на на комплекс складских услуг при вывозе драгоценных металлов (далее — услуги СВХ) в отношении специализированных перевозчиков, что повлекло за собой, по мнению Заявителей, установление монопольно высокой цены на услуги СВХ для специализированных перевозчиков.

Порядок и сроки рассмотрения заявлений о нарушении антимонопольного законодательства установлены статьёй 44 Закона о защите конкуренции, а также Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утверждённым приказом ФАС России от 25.05.2012 № 339.

Согласно части 8 статьи 44 Закона о защите конкуренции по итогам рассмотрения заявления о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольным органом в зависимости от наличия/отсутствия признаков соответствующего нарушения принимается решение либо о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, либо об отказе в возбуждении такового, либо о выдаче предупреждения в соответствии со статьёй 39.1 Закона о защите конкуренции.

Согласно пункту 2 части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции антимонопольный  орган  принимает решение  об  отказе  в  возбуждении дела о нарушении антимонопольного   законодательства,   если   признаки   нарушения антимонопольного   законодательства отсутствуют.

Из представленных Заявителями сведений следовало, что Заявители и ООО «ТБСС» являются специализированными перевозчиками драгоценных металлов.

Для осуществления экспорта драгоценных металлов необходимо пройти процедуру государственного пробирного контроля на специализированном таможенном посту по адресу: 

<

...>.

По указанному адресу расположен единственный склад временного хранения драгоценных металлов, принадлежащий ООО «ТБСС».

ООО «ТБСС» осуществляет как деятельность специализированного перевозчика, то есть выступает хозяйствующим субъектом-конкурентом по отношению к Заявителем, так и деятельность по оказанию услуг временного хранения грузов, в том числе драгоценных металлов.

ООО «ТБСС» осуществляло деятельность по оказанию услуг СВХ на основе прейскуранта от 03.09.2021.

В дальнейшем указанный прейскурант был отменён в связи с принятием прейскуранта от 10.05.2022.

ООО «ТБСС» 10.08.2022 принят дополнительный прейскурант, установивший отдельные цены на услуги СВХ для специализированных перевозчиков.

Нарушение антимонопольного законодательства Заявители видят именно в действиях ООО «ТБСС», выразившихся в установлении различных цен на одну и ту же услугу.

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом.

Для определения наличия или отсутствия экономических или технологических причин установления различных цен, ФАС России был направлен запрос в адрес ООО «ТБСС» о предоставлении обоснования выделения отдельной цены на услуги СВХ, а также о предоставлении калькуляции затрат/необходимой прибыли, из которой складывались утверждённые тарифы.

ООО «ТБСС» были предоставлены сведения о необходимых затратах на оказание услуг СВХ для прохождения пробирного контроля, из которых следовало, что затраты на оказание указанных услуг, в том числе затраты на ремонт СВХ, не покрывались ранее утверждёнными в 2021 году тарифами. Доходы полученные в 2022 году от оказание услуг также не покрывали понесённые расходы хозяйствующего субъекта на ремонт СВХ.

Вместе с тем обоснования установления различных цен на услуги СВХ в составе комплекса услуг и отдельно для специализированных перевозчиков представлено не было, в адрес ООО «ТБСС» был направлен повторный запрос о предоставлении указанного обоснования. В ответ на указанный запрос ООО «ТБСС» сообщило, что прейскурант от 10.08.2022 года более не действует, вместо него принят единый прейскурант от 21.12.2022 на все услуги ООО «ТБСС», основанный на прейскуранте от 03.09.2021 с применением индекса инфляции и с учётом ростом затрат на страхование драгоценных металлов.

Как следует из пункта 52 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», при рассмотрении данной категории споров судам необходимо учитывать, что по смыслу положений частей 1 и 2 статьи 44 Закона о защите конкуренции на стадии возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган не рассматривает по существу вопрос о наличии нарушения, но анализирует, приведены ли в заявлении обстоятельства, которые могут свидетельствовать о наличии в действиях конкретного лица признаков нарушения антимонопольного законодательства, и представлены ли в подтверждение этих обстоятельств доказательства (либо указано на невозможность представления определенных документов и лицо, у которого они могут быть истребованы). Антимонопольный орган также не связан квалификацией указанных в заявлении действий, которую дает заявитель, а самостоятельно дает им квалификацию, в том числе на стадии возбуждения дела, исходя из содержания заявления и приложенных к нему доказательств.

Удовлетворяя требования заявителей, суд исходит из следующих обстоятельств.

15.06.2022 письмом, направленным в адрес специализированных перевоз (ООО «ТБСС», ФГУП ГЦСС, ЗАО «Специальная транспортная служба», ООО «БРИНКС»), Федеральная пробирная палата России (далее - ФПП) установи проведение Государственного контроля вывозимых товаров, указанных в таблицах 1 и 3 раздела 2.10 перечня товаров, в г. Москве по адресу расположения Специализированы таможенного поста Центральной акцизной таможни: ул. Смольная, д. 12 (ЗТК при СВХ ООО «ТБСС»), исключив тем самым альтернативную площадку для проведения государственного контроля - ул. 1-я Мытищинская, д. 17 (по адресу расположения ЗТК при СВХ ФГУП ГЦСС).

Собственная инфраструктура в Федеральной пробирной палате отсутствует и для прохождения государственного контроля задействуется инфраструктура владельца СВХ соответствующего ЗТК. В настоящее время в г. Москве для прохождения государственного контроля вывозимых товаров, указанных в таблицах 1 и 3 раздела 2.10 перечня товаров, необходимо заказать и оплатить ООО «ТБСС» комплекс сопутствующих проведению государственного контроля услуг (погрузо-разгрузочные работы, перемещение грузов от/до транспортного средства до/от места осмотра, хранение груза и т.п.).

10.08,2022 ООО «ТБСС» опубликовало на сайте прейскурант «Дополнительные складские услуги для специализированных перевозчиков1 при экспорте ценных грузов», установив тарифы за пользование, указанными услугами в процентном соотношении к стоимости ценного груза,

При экспорте драгоценных металлов клиент – экспортер товаров, как правило, заказывает у специализированного перевозчика комплекс услуг по их транспортировке, включая осуществление и организацию перевозки, таможенное оформление товара, сопровождение клиента при прохождении государственного контроля.

Клиенты, обратившиеся непосредственно в ООО «ТБСС» как к специализированному перевозчику, оплатят услуга, сопутствующие государственному контролю, по тарифам, указанным в Разделе 1 прейскуранта ООО «ТБСС» от 10.05.2022.

Специализированные перевозчики (ФГУП ГЦСС, СТС, ООО «БРИНКС»), заказывающие у ООО «ТБСС» ту же самую услугу от имени клиентов, должны будут оплатить их по тарифам прейскуранта ООО «ТБСС» от 10.08.2022, большим на два порядка.

ООО «ТБСС» целенаправленно установило различные цены (тарифы) на одну и ту же услугу для своих конкурентов и для остальных участников рынка, тем самым нарушив подпункт 6 пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Состав нарушения пункта 6 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции предполагает следующее:

1)         оценка цен должна быть произведена в отношении одного и того же товара. Для определения такого товара принципиальное значение имеет правильность определения продуктовых границ товарного рынка;

2)         установление хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение, различных цен на один и тот же товар само по себе не является нарушением.

При этом нарушением может являться установление различных цен именно в отсутствие экономической и/ или технологической обоснованности установления таких цен.

Какая-либо экономическая и/или технологическая обоснованность установления для специализированных перевозчиков особых тарифов, в несколько раз превышающих тарифы для остальных участников рынка, ООО «ТБСС» не представлена.

Согласно пункту 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции признаками ограничения конкуренции, в числе прочего являются рост цены товара, не связанный с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

С учетом изложенного, в действиях ООО «ТБСС» при установлении тарифов имеется нарушение пункта 1 части 1 и пункта 6 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Вместе с тем, предписание в адрес ООО «ТБСС» не выносилось, решение (определение) о возбуждении административного дела по ст. 14.31 КоАП РФ не было вынесено.

В соответствии с пунктом 52 Постановления Пленума Верховного Суда России от 04.03.2021 № 2 (далее - Постановление Пленума) на стадии возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган не рассматривает по существу вопрос о наличии нарушения, но анализирует, приведены ли в заявлении обстоятельства, которые могут свидетельствовать о наличии в действиях конкретного лица признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Изучение материалов, исследование доказательств, проведение необходимых расчётов требуют проведения рассмотрения в соответствии главой 9 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, неправомерный отказ ФАС в возбуждении дела нарушает права Заявителей на справедливое разбирательство, возможность предоставления доказательств и оспаривание доказательств, представленных ООО «ТБСС».

На основании изложенного, требования ФГУП  «Главный  центр  специальной  связи»,  ЗАО  «Специальная Транспортная Служба», ООО «СФИНКС СЕКЬЮР ЛОДЖИСТИКС»  подлежат удовлетворению.

Доводы ответчика судом рассмотрены, отклонены как необоснованные.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Удовлетворить заявление ФГУП  «Главный  центр  специальной  связи»,  ЗАО  «Специальная Транспортная Служба», ООО «СФИНКС СЕКЬЮР ЛОДЖИСТИКС».

Признать незаконным, отменить  решение   ФАС России  об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, изложенное в письме  от 27.12.2022 №АК/116886/22.

Обязать ФАС России   в десятидневный срок с даты вступления судебного акта в законную силу путем повторного рассмотрения заявления от  26.09.2022 исх. 5413.

Взыскать с ФАС России   в пользу  ФГУП  «Главный  центр  специальной  связи» расходы по госпошлине в сумме 1000,00 рублей.

Взыскать с ФАС России   в пользу  ЗАО  «Специальная Транспортная Служба» расходы по госпошлине в сумме 1000,00 рублей.

Взыскать с ФАС России   в пользу  ООО «СФИНКС СЕКЬЮР ЛОДЖИСТИКС» расходы по госпошлине в сумме 1000,00 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                                  Махлаева Т.И.