СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                Дело № А27-22850/2016(07АП-4470/17) 

03 июля  2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 июля  2017 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2017 года. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

Председательствующего:                                                                    Кайгородовой М. Ю.

Судей:                                                                                                    Афанасьевой Е. В.

                                                                                                     ФИО1

при ведении протокола судебного заседания  секретарем ФИО2, ФИО3 

при участии:

от истца: представителя  ФИО4, действующего по доверенности  № 102 от 18 октября 2016 года; 

от ответчика:  представителя ФИО5, действующего  по доверенности  от 14 декабря 2016 года; 

от третьего лица: не явился, извещен; 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу от общества с ограниченной ответственностью  "Компания "ЭнергоПромСервис" на решение Арбитражного суда  Кемеровской области от 20 апреля 2017 года  (Судья Душинский А.В.)  по делу №А27-22850/2016

по иску общества с ограниченной ответственностью  "Компания "ЭнергоПромСервис"(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) к  ФИО6  о понуждении  к передаче документов

Третье лицо:  ФИО7;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Компания «Энергопромсервис» ( далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к ФИО6  об обязании ответчика, с учетом уточненных требований,  передать Обществу в подлинниках следующие документы Общества: 

•   Протоколы общих собраний участников с 01.09.2012 года  по 05.07.2016 года;

•   Статистическую отчетность, бухгалтерскую и налоговую отчетность с расшифровкой статей (квартальную и годовую) за 2013 и 2014 года;

•   Положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения весь период деятельности организации до 2015 года;

•   Документы бухгалтерского и налогового учета, в том числе первичные учетные документы, рабочий план счетов бухгалтерского учета, бухгалтерские книги, регистры бухгалтерского и налогового учета, карточки счетов, анализ счетов в разрезе контрагентов, оборотно-сальдовые ведомости, журналы-ордера, иные документы бухгалтерского и налогового учета за 2013 и 2014 года;

•   Результаты инвентаризаций организации (акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные описи и ведомости) за весь период деятельности организации до 01.07.2016 года;

•   Главную книгу, книгу покупок, книгу продаж;

•   Бухгалтерскую базу 1C;

•   Документы, содержащие сведения о размере денежных средств, находящихся на подотчете у работников с за весь период деятельности организации до 31.12.2015 года;

•   Кассовые книги за 2013-2014 года с января по март, с июля по август 2015 года, отчеты кассира с приложением приходных и расходных кассовых ордеров за 2013-2014 года;

•   Договоры и первичные документы, на основании которых производилось приобретение и отчуждение имущества, изменение структуры активов, увеличение, уменьшение дебиторской и кредиторской задолженности за весь период деятельности организации;

•   Документ, содержащий перечень дебиторов, с указанием основания возникновения задолженности, даты возникновения задолженности, размера дебиторской задолженности по каждому дебитору, а также договоры со всеми приложениями, акты выполнения работ, оказания услуг, накладные и иные документы по исполнению договоров за весь период деятельности организации, акты сверок, претензии и другая переписка с контрагентами за весь период деятельности организации до 01.09.2015 года;

- документ, содержащий перечень кредиторов организации, с указанием основания возникновения задолженности, размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций за ненадлежащее выполнение обязательств по каждому кредитору и срока наступления их исполнения, а также договоры со всеми приложениями, акты выполнения работ, оказания услуг, накладные и иные документы по исполнению договоров за весь период деятельности организации, акты сверок, претензии и другая переписка с контрагентами за весь период деятельности организации до 01.09.2015 года;

- Приказы и распоряжения по организации до за весь период деятельности организации до 31.12.2014 года;

- Ежегодные отчеты ревизионной комиссии о результатах деятельности организации;

- Договоры, соглашения, контракты, заключенные организацией со всеми юридическими и физическими лицами, документы по исполнению договоров за весь период деятельности организации до 01.09.2015 года;

- судебные акты судов по спорам с участием организации, документы по исполнительным производствам до 01.07.2016 года;

- Материалы налоговых проверок;

- списки аффилированных лиц организации, наименование и адреса организаций, в которых организация является учредителем (участником), сведения о доле участия;

- список (реестр) выданных доверенностей;

- Документы по работникам и бывшим работникам организации за весь период деятельности организации:

- приказы (распоряжения) о приеме работника на работу (по форме №Т-1) за весь период деятельности организации до 31.12.2013 года.

- трудовые договоры за весь период деятельности организации до 31.12.2013 года, за весь период деятельности организации до 31.12.2013 года.

- штатное расписание (по форме №Т-3) за весь период деятельности организации до 31.12.2014 года;

- приказы (распоряжения) о прекращении (расторжении) трудовых договоров с работниками (увольнении) (по форме №Т-8а) за весь период деятельности организации до 31.12.2013 года;

- табель учета рабочего времени и расчета оплаты труда (по форме №Т-12) за весь период деятельности организации до 31.07.2015 года.

- личные карточки работников (по форме №Т-2) за период деятельности организации до 31.12.2013 года;

- табель учета рабочего времени (по форме №Т-13) за весь период деятельности организации по 30.06.2016 года;

- расчетно-платежные ведомости (по форме №Т-49) за весь период деятельности организации по 30.06.2016 года;

- расчетные ведомости (по форме №Т-51) за весь период деятельности организации по 30.06.2016 года;

- платежные ведомости (по форме №Т-53) за весь период деятельности организации по 30.06.2016 года;

- Производственные отчеты, журналы.

             Третьим лицом по делу привлечен ФИО7.

Решением арбитражного суда Кемеровской области от14 декабря 2016 года в иске отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить. 

Так, податель жалобы  полагает, что  вывод арбитражного суда о том, что  истец должен доказать факт  удержания ответчиком  документов общества основан на  неправильном толковании норм права.

Арбитражный суд не учел, что  в соответствии с пунктом 4 статьи 29  ФЗ «О бухгалтерском учете» при смене руководителя организации  должна  обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета.

Между тем, документы от  ФИО6 ФИО8 не передавались. 

Арбитражный суд, как полагает апеллянт,  неправильно применил нормы права , посчитав, что  по иску об истребовании документов  у бывшего исполнительного органа общества  истец должен доказать нахождение истребуемых документов у ответчика.

В действительности, как  указал апеллянт,   исходя из анализа действующего законодательства об обществах и бухгалтерском учете, ответчик должен доказать , что все установленные законом документы велись обществом  и ответчик обеспечил передачу документов общества вновь  назначенному исполнительному органу.

Кроме того, податель жалобы считает, что  вывод арбитражного суда о том, что ФИО9  действовал недобросовестно и неразумно  не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Кроме того, действующим  законодательством  не предусмотрена обязанность вновь назначенного  генерального директора  обращаться с требованием к прежнему директору  о передачи документов. 

08 сентября 2016 года обществом в адрес ФИО6 было направлено требование  о передаче документов, которое было проигнорировано  ответчиком. 

30 сентября 2016 года  был издан приказ об инвентаризации, участие в которой ФИО6  проигнорировал.

По результатам инвентаризации  было выявлено отсутствие документов в обществе. 

Также, податель жалобы  указал, что  временный управляющий  заинтересован также в истребовании документов, хотя арбитражный суд в принятом судебном акте необоснованно   сделал противоположенный вывод.

В суде апелляционной инстанции представитель  общества поддержал доводы апелляционной жалобы. 

В суде апелляционной инстанции пояснил, что  ФИО8 неоднократно обращался к ФИО6  за истребованием документов общества, проработав месяц в обществе, ФИО6 ушел в отпуск и больше  на работу не вернулся. При этом,  уклонялся  и уклоняется от каких – либо вопросов  передачи документов.

В отзыве на апелляционную жалобу  представитель ФИО6 просил принятый судебный акт оставить без изменения. 

В суде  апелляционной инстанции представитель  ответчика доводы отзыва поддержал. 

           Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции полагает, что оно подлежит отмене в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, а также неправильным применением арбитражным судом норм материального права. 

               Как видно из материалов дела, решением общего собрания учредителей, оформленным протоколом от 31.08.2012 года  создано ООО «Компания «Энергопромсервис», утвержден устав Общества, учредителями Общества явились ФИО6 с долей участия – 20 % уставного капитала и ФИО8, с долей участия – 80 %. 

          Генеральным директором избран ФИО6, вступление в должность которого также подтверждается приказом № 1 от 31.08.2012 года. 

           Решением общего собрания участников Общества, оформленным протоколом от 06.07.2016 года, прекращены досрочно полномочия генерального директора общества ФИО6, избран генеральным директором общества сроком на 4 (четыре) года ФИО8, вступление в должность которого также подтверждается приказом № 73 от 07.07.2016 года.

          После прекращения полномочий генерального директора у ФИО6, он перешел на должность главного инженера.

          Приказом от 08.08.2016 годв ФИО6 предоставлен ежегодный основной оплачиваемый отпуск с 15.08.2016.по 28.08.2017 года.

         После окончания отпуска ФИО6 на работу не вышел, о чем составлены акты о его отсутствии на рабочем месте от 29, 30, 31 августа 2016 года.

         08.09.2016 года  Общество обратилось к ФИО6 с требованием о передаче подлинников документов организации за весь период ее деятельности. 

           В требовании истец указал все документы, которые могут быть у предприятия при ведении хозяйственной деятельности. Требование ответчиком не получено, письма возвращены отправителю 13.10.2016 года .

           30.09.2016 года  в Обществе издан приказ № 90/1 о проведении инвентаризации документов, имущества, финансовых обязательств, дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 07.10.2016 года .

            Срок проведения инвентаризации установлен с 07.10.2016. по 10.11.2016 года.

             В результате проведения инвентаризации, инвентаризационной комиссией установлено отсутствие в Обществе ряда документов о финансово-хозяйственной и кадровой деятельности.

             В связи с тем, что бывшим директором   ООО «Компания «Энергопромсервис» установленная  первичная бухгалтерская документация  и иные документы общества не переданы, истец обратился  в арбитражный суд с настоящим иском. 

Отказывая  в удовлетворении иска,  суд первой инстанции пришел к выводу о том, что  новый генеральный директор  ФИО8 действовал недобросовестно, не провел инвентаризацию  имущества и документов общества, не представил доказательства обращения  к бывшему директору  о предоставлении документов общества, признал недоказанным факт удержания документов ответчиком.

           Однако, данные выводы арбитражного суда суд апелляционной инстанции признает ошибочными исходя из следующих обстоятельств.

Отношения сторон рассматриваемого спора регулируются Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).

Согласно пункту 4 статьи 32 и пункту 3 статьи 40 названного Закона руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

Пунктом 1 статьи 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также пунктом 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество обязано хранить следующие документы: договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения; протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ, подтверждающий государственную регистрацию общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; положения о филиалах и представительствах общества; документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества; протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества; списки аффилированных лиц общества; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля; иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Указанные документы общество хранит по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества (пункт 2 статьи 50 названного Закона).

Таким образом, для осуществления своих полномочий генеральный директор имеет доступ ко всей документации, связанной с деятельностью общества, и как его исполнительный орган общества отвечает за сохранность документов.

В соответствии со статьей 9 Закона о бухгалтерском учете каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 7 Закона о бухгалтерском учете ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта, который обязан возложить ведение учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета, либо, в случае применения упрощенных способов ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность - принять ведение бухгалтерского учета на себя.

Понятие руководителя экономического субъекта содержится в пункте 7 статьи 3 Закона о бухучете - лицо, являющееся единоличным исполнительным органом экономического субъекта, либо лицо, ответственное за ведение дел экономического субъекта, либо управляющий, которому переданы функции единоличного исполнительного органа.

Первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом (к числу которых статьей 2 Закона о бухучете отнесены коммерческие организации) в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

Экономический субъект должен обеспечить безопасные условия хранения документов бухгалтерского учета и их защиту от изменений. При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно (статья 29 Закона о бухгалтерском учете).

При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно (пункт 4 названной статьи).

 Таким образом, ответчик как бывший директор общества обязан передать всю документацию, касающуюся деятельности общества, вновь избранному директору.

Данный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в определении  Верховного Суда Российской Федерации № 305-ЭС16-18055 от 30 декабря 2016 года. 

Кушлевец , обладая должной компетенцией, не мог не знать о наличии у него обязанности передать новому руководителю  общества товарно-материальные ценности и финансово-хозяйственную документацию, и, действуя разумно и осмотрительно, должен был оформить передачу  имущества соответствующим актом.

Между тем, в материалах дела не имеет доказательств, свидетельствующих об исполнении ответчиком данной обязанности.

Доказательств того, что у ответчика отсутствуют документы общества, подлежащие передаче новому директору, ответчиком суду не представлено. 

Выводы арбитражного суда  о том, что вновь избранный директор обязан был проявить инициативу  в истребовании документов, не соответствуют  законодательству об обществах.

Более того, из материалов дела видно, что  ФИО8 обращался к ФИО6 с требованием о передачи документации. 

Те обстоятельства, что после смены директора, ФИО6 около месяца исполнял обязанности  инженера, правового значения для разрешения спора не имеют. 

Арбитражный суд, отказывая в иске, сослался на  показания свидетеля  ФИО10.

Между тем,  применительно к обстоятельствам  перечня и объема передаваемой документации, суд апелляционной инстанции полагает, что  свидетельские показания  не обладают  критерием допустимости доказательства.

Таким образом, ответчик , как бывший директор, обязан передать всю документацию, касающуюся деятельности общества, вновь избранному директору. 

Исследуя перечень документов, являющихся предметом иска, суд апелляционной инстанции полагает, что часть из них заявлена дважды под разными названиями.

Так, документы, содержащие  перечень дебиторов и кредиторов входят в требования, связанные с документами бухгалтерского и налогового учета (4 абзац уточненных требований).

Судебные акты  по спорам общества, которые просит истребовать истец, находятся в общем доступе и общество применительно к статье 50 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не обязано их хранить, равно как и  материалы налоговых проверок.

Также  требование о передаче документов по работникам и бывшим работникам за весь период действия организации  является общим , не относится к хозяйственной деятельности, данное требования конкретизировано в иных пунктах иска и является фактически повторным.

Также повторяется требование о передаче  договоров, соглашений , заключенных организацией со всеми юридическими  и физическими лицами, документы  по исполнению договоров за весь период деятельности организации до 01 сентября 2015 года. 

Подлежит отклонению также и требование о предоставлении производственных отчетов и журналов, поскольку оно не конкретизировано, и вся производственная документация, которую общество обязано хранить, представлена в иных пунктах иска, подлежащих удовлетворению. 

Согласно пункту 6 статьи 10 Закона о бухгалтерском учете регистр бухгалтерского учета составляется на бумажном носителе и (или) в виде электронного документа, подписанного электронной подписью.

Таким образом, действующим законодательством предусмотрено право экономических субъектов вести автоматизированный бухгалтерский и налоговый учет, в том числе с использованием программы 1С Бухгалтерия.

Между тем , из материалов дела не следует, что  в обществе была установлена  бухгалтерская документация  в электронном виде ( База 1С), которая представляет собой программный продукт. 

При отсутствии  Базы 1С, либо при удалении ее с жесткого диска компьютера, исполнение судебного акта в этой части будет невозможно. 

Вместе с тем,  при наличии электронной базы 1С,  ФИО6 не лишен возможности  распечатать документы и заверить их надлежащим образом. 

           Отзыв на апелляционную жалобу  содержит те же доводы, мотивы и критерии, что и оспариваемый судебный акт и позиция ответчика  по вышеназванным мотивам отклоняется судом апелляционной инстанции. 

            С учетом изложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции признает обжалуемое решение не  соответствующим нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам дела и подлежащим отмене, а апелляционную жалобу – подлежащей удовлетворению.

В соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по иску в сумме 6 000 рублей  и по  апелляционной жалобе в размере 3 000 рублей относится на ответчика. 

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, частью 2 статьи 269 ,   пунктами 3,4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный  апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение   Арбитражного суда  Кемеровской области от 20 апреля 2017 года по делу № А27-22850/2016 отменить.

              Принять по делу новый судебный акт.

              Обязать ФИО6 передать обществу с ограниченной ответственностью  «Компания ЭнергоПромСервис» следующие документы общества:

                Протоколы общих собраний участников с 01.09.2012 года  по 05.07.2016 года;   

               Статистическую  бухгалтерскую и налоговую отчетность с расшифровкой статей (квартальную и годовую) за 2013 и 2014 года;

                Положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения весь период деятельности организации до 2015 года;

               Документы бухгалтерского и налогового учета, в том числе первичные учетные документы, рабочий план счетов бухгалтерского учета, бухгалтерские книги, регистры бухгалтерского и налогового учета, карточки счетов, анализ счетов в разрезе контрагентов, оборотно-сальдовые ведомости, журналы-ордера, иные документы бухгалтерского и налогового учета за 2013 и 2014 года;

              Результаты инвентаризаций организации за весь период деятельности организации;

               Главную книгу, книгу покупок, книгу продаж;

              Документы, содержащие сведения о размере денежных средств, находящихся на подотчете у работников  за весь период деятельности организации до 31.12.2015 года;

              Кассовые книги за 2013-2014 года с января по март, с июля по август 2015 года, отчеты кассира с приложением приходных и расходных кассовых ордеров за 2013-2014 года;

              Договоры и первичные документы, на основании которых производилось приобретение и отчуждение имущества, изменение структуры активов, увеличение, уменьшение дебиторской и кредиторской задолженности за весь период деятельности организации;

              Договоры, акты выполнения работ, оказания услуг  за период исполнения обязанностей;

           Приказы и распоряжения по организации за весь период деятельности организации до 31.12.2014 года;

           Ежегодные отчеты ревизионной комиссии о результатах деятельности организации;

            Списки аффилированных лиц организации, наименование и адреса организаций, в которых организация является учредителем (участником), сведения о доле участия;

            Список (реестр) выданных доверенностей;

            Приказы (распоряжения) о приеме работника на работу (по форме №Т-1) за весь период деятельности организации до 31.12.2013 года.

           Трудовые договоры,  приказы (распоряжения) о прекращении (расторжении) трудовых договоров с работниками (увольнении) (по форме №Т-8а), личные карточки работников (по форме №Т-2) за весь период деятельности организации до 31.12.2013 года;

             Штатное расписание (по форме №Т-3) за весь период деятельности организации до 31.12.2014 года; за весь период деятельности организации до 31.12.2013 года;

              Табель учета рабочего времени и расчета оплаты труда (по форме №Т-12) за весь период деятельности организации до 31.07.2015 года, табель учета рабочего времени (по форме №Т-13) за весь период деятельности организации по 30.06.2016 года;

             Расчетно-платежные ведомости (по форме №Т-49),  расчетные ведомости (по форме №Т-51), платежные ведомости (по форме №Т-53) за весь период деятельности организации по 30.06.2016 года;

              В  остальной части заявленных требований отказать.

              Взыскать с ФИО6 в пользу общества с ограниченной ответственностью  "Компания "ЭнергоПромСервис" расходы по иску в сумме 6 000 рублей и по  апелляционной жалобе в сумме 3 000 рублей.

   Постановление может быть обжаловано  в кассационном порядке  в арбитражный суд Западно –Сибирского округа в течение двух месяцев.

      Председательствующий:                                                             Кайгородова М. Ю.

Судьи:                                                        Афанасьева Е. В.

                                                                      ФИО1