ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Москва

«29» сентября 2020 года                                          Дело № А40-42715/20-2-224

Резолютивная часть решения объявлена «22» сентября 2020 года 

Полный текст решения изготовлен «29» сентября 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи – Махлаевой Т.И. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению ООО СМУ «СпецСтройМонтаж»

к ответчику: Федеральная антимонопольная служба России 

третьи лица: 1) ООО «КС-Строй 2) ЗАО «Сбербанк-АСТ»  3) Муниципальное предприятие г. Кемерово «ГУ капитального строительства» Аукционная комиссия 4) Управление городского развития администрации г. Кемерово 

о признании незаконными решения и предписания №20/44/99/341 от 27.02.2020

при участии в судебном заседании: 

от заявителя: извещен, не явился,

от ответчика: ФИО2 дов. От 10.02.2020г, диплом

от третьих лиц: извещены, не явились

УСТАНОВИЛ:

ООО СМУ «СпецСтройМонтаж» (далее – Заявитель) обратилось в арбитражный суд заявлением о признании незаконными решение ФАС России №20/44/99/341 от 27.02.2020 о проведении проверки по факту одностороннего отказа от исполнения государственного контракта Комиссии по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве. 

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании возражал против удовлетворения требований заявителя по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Представители заявителя и третьих лиц в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются документы, подтверждающие их надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия заявителя в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы ответчика, исследовав представленные по делу доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям. 

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств,  послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из материалов дела, в антимонопольный орган поступило обращение ГБУ «ЦОДД» (далее — заказчик, учреждение) о включении сведений в отношении заявителя в реестр недобросовестных поставщиков.

 В ФАС России поступило обращение ООО «КС-Строй», содержащее информацию о признаках нарушения законодательства о контрактной системе в  действиях  Управления   городского  развития   администрации  города Кемерово (далее - Заказчик), Муниципального предприятия города Кемерово «Городское управление капитального строительства» (далее -Уполномоченного органа) при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, ЗАО «Сбербанк-АСТ» (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на проведение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, предусматривающих проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству объекта: «Напорный коллектор с КНС № 3 г. Кемерово, жилой район Лесная Поляна, микрорайон № 2» (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 0539600007320000003) (далее - Аукцион).

 В результате рассмотрения обращения и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 2 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, приказом ФАС России от 26.11.2019 № 1556/19 «О создании комиссии по контролю в сфере закупок», ФАС России приняла решение от 27.02.2020 по делу № 20/44/99/341, согласно которому в действиях Аукционной комиссии признано нарушение части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе. Заказчику, Аукционной комиссии, Уполномоченному органу, Оператору электронной площадки выдано обязательное для исполнения предписание об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе.

В соответствии с извещением о проведении Аукциона, протоколами, составленными при осуществлении закупки: 1)извещение об осуществлении закупки размещено в ЕИС - 11.02.2020; 2)способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - Аукцион; 3)начальная (максимальная) цена контракта - 110 370 212 рублей; 4)источник финансирования - Финансовое обеспечение за счет бюджетных средств; КБК - 91705021410020200414; 5)на участие в Аукционе подано 3 заявки от участников закупки; 6)к участию в Аукционе допущено 2 заявки от участников закупки; 7)дата проведения Аукциона 21.02.2020; 8)в период проведения Аукциона предложение о цене контракта подавали 2 участника Аукциона; 9)победителем Аукциона признано ООО СМУ «СпецСтройМонтаж» с предложением о цене контракта в размере 100 988 743,98 рубля.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Закона о контрактной системе аукционной комиссией на основании результатов рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе принимается решение о соответствии или о несоответствии заявки на участие в таком аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 69 Закона о контрактной системе. Для принятия указанного решения аукционная комиссия рассматривает информацию о подавшем данную заявку участнике такого аукциона, содержащуюся в реестре участников такого аукциона, получивших аккредитацию на электронной площадке. В соответствии с частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае: 1) непредставления документов и информации, которые предусмотрены частью 11 статьи 24.1, частями 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе; 2)несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе; 3) предусмотренном нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 7 статьи 69 Закона о контрактной системе принятие решения о несоответствии заявки на участие в электронном аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, по основаниям, не предусмотренным частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, не допускается.

Согласно части 4 статьи 31 Закона о контрактной системе в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

Указанные дополнительные требования, а также перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки таким требованиям, установлены Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее -Постановление Правительства № 99).

В соответствии с документацией об Аукционе установлены, в том числе дополнительные требования в соответствии с пунктом 2 (1) Постановления Правительства № 99, предъявляемые к участникам Аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками Аукциона в составе второй части заявки. Согласно пункту 2(1) приложения № 1 к Постановлению Правительства № 99 к участникам закупки на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу линейного объекта, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн. рублей устанавливается наличие за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу линейного объекта. При этом стоимость такого одного исполненного контракта (договора) должна составлять не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 100 млн. рублей.

К документам, подтверждающим соответствие участников закупки дополнительным требованиям, относятся:  -копия исполненного контракта (договора); -копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете», и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке; - копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии  с законодательством  о градостроительной деятельности).

Указанный документ должен быть подписан не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Предоставление этих документов в совокупности подтверждает необходимый опыт участника закупки.

Постановление № 99 предусматривает несколько исключений, при которых предоставление указанных документов допускается не в полном объеме, и участник закупки также будет соответствовать требованиям Постановления № 99.

 Частью 17 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлен закрытый перечень таких случаев, например: строительство, реконструкция объектов, не являющихся объектами капитального строительства; капитального ремонта объектов капитального строительства и т.д.

           Также  в соответствии  с  Постановлением Правительства РФ  от 17.08.2019 № 1064 «Об определении случаев, при которых не требуется получение разрешения на строительство» получение разрешения на строительство не требуется в случае строительства, реконструкции линий связи и сооружений связи, не являющихся особо опасными, технически сложными объектами связи.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 26.02.2020 № 0539600007320000003-2 заявка ООО СМУ «СпецСтройМонтаж» (Победитель) признана соответствующей требованиям документации об Аукционе и Закону о контрактной системе.

ФАС России установлено, что Победителем в качестве подтверждения наличия опыта ранее исполненного контракта (договора) во второй части заявки представлен договор субподряда № 17 от 25.01.2018, заключенный между ООО «Строй-Мастер» и ООО СМУ «СпецСтройМонтаж» на выполнение работ по реконструкции водозаборных сооружений на р. Иня, насосной станции 1-го подъема, водовода Д=500 мм, завершение 1-го этапа строительства на сумму 56 490 583, 68 рубля. Работы по реконструкции водозаборных сооружений на р. Иня, насосной станции 1-го подъема, водовода Д=500 мм, завершение 1-го этапа строительства являются одним из этапов реконструкции системы водоснабжения р.п. Горный Тогучинского района Новосибирской области на 2016-2018 годы, утвержденные приказом Департамента по тарифам Новосибирской области от 25.11.2015 № 327-В «Об утверждении инвестиционной программы ООО «Энергоресурс» по реконструкции системы водоснабжения р.п. Горный Тогучинского района Новосибирской области на 2016-2018 годы».

Кроме того, в ЕИС опубликованы: Электронный аукцион № 0851200000615002693, объект закупки: Реконструкция водозаборных сооружений на р.Иня насосной станции 1-го подъема водовода D=500 мм протяженностью 7,1 км, НМЦК - 31 206 100,00 руб., Электронный аукцион № 0151300020219000011, объект закупки: Реконструкция водозаборных сооружений на р.Иня, насосной станции 1-го подъёма, водовода D=500 мм протяженностью 7,1 км. 1й этап строительства. 2-я очередь, НМЦК - 57 332 952,00 руб.

ГОСТ 26966-86 Водозаборное сооружение определено как гидротехническое сооружение для забора воды в водовод из водоема, водотока или подземного водоисточника. Таким образом Гидротехническое сооружение - это в первую очередь сооружение, то есть объект капитального строительства, возведение которого предназначено для использования водных ресурсов.

В соответствии с пунктом 12.1 статьи 48 ГК РФ, подготовка проектной документации по инициативе застройщика или технического заказчика может осуществляться применительно к отдельным этапам строительства, реконструкции объектов капитального строительства.

Согласно части 3.5 статьи 55 ГК РФ в случае, если подано заявление о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию в отношении этапа строительства, реконструкции объекта капитального строительства, документы, указанные в пунктах 4, 6 - 12 части 3 настоящей статьи, оформляются в части, относящейся к соответствующему этапу строительства, реконструкции объекта капитального строительства. В указанном случае в заявлении о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию в отношении этапа строительства, реконструкции объекта капитального строительства указываются сведения о ранее выданных разрешениях на ввод объекта в эксплуатацию в отношении этапа строительства, реконструкции объекта капитального строительства (при наличии).

Распоряжением Правительства Новосибирской области от 24.01.2017 года № 4-рп утвержден перечень объектов водоснабжения и водоотведения, финансируемых в рамках мероприятий подпрограммы «Чистая вода» государственной программы Новосибирской области «Жилищно-коммунальное хозяйство Новосибирской области в 2015-2020 годах» в 2017 году за счет субсидий местным бюджетам из областного бюджета Новосибирской области, в том числе пунктом 9 указан Объект: Реконструкция водозаборных сооружений на р.Иня насосной станции 1-го подъема водовода D=500 мм протяженностью 7,1 км.

При этом, в составе заявки Победителя разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не представлено, поскольку участок водовода, выполненный ООО СМУ «СпецСтройМонтаж» является частью работ, входящих в состав заключенного ООО «Строй-Мастер» муниципального контракта по реконструкции водозаборных сооружений. Указанные в пункте 2 (1) Приложения № 1 Постановления Правительства № 99 документы должны быть выданы в отношении участника закупки, в связи с чем предоставление участником закупки документов об опыте иных лиц не соответствует требованиям Постановления Правительства № 99.

Договор субподряда на выполнение отдельных видов строительных работ, представленный участником закупки, не может являться подтверждением наличия опыта в целях применения Постановления № 99.

Обоснованно ФАС России пришла к выводу, что Победителем не приложены документы, подтверждающие соответствие участника Аукциона дополнительным требованиям, установленным Постановлением Правительства № 99.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности, в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Следовательно, для признания недействительным обжалуемого Заявителем Решения ФАС России необходимо одновременно наличие двух обязательных условий: 1) Наличие нарушения прав истца; 2) Несоответствие оспариваемого акта закону.

Права и охраняемые законом интересы Заявителя оспариваемыми Решением и Предписанием не нарушены.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Предписание об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе, выданное Заказчику, Аукционной комиссии, Уполномоченному органу, Оператору электронной площадки исполнено.

Извещение об отмене Протокола подведения итогов электронного аукциона от 26.02.2020 № 0539600007320000003-2 размещено в ЕИС 28.04.2020.

В данном случае отсутствуют основания, предусмотренные ст.198 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта антимонопольного органа недействительным.

Судом проверены и оценены все доводы заявителя, однако, отклонены как противоречащие материалам дела и основанные на неверном толковании норм права.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Госпошлина в соответствии со ст.110 АПК РФ относится на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

Отказать ООО СМУ «СпецСтройМонтаж» в удовлетворении заявления полностью. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца  в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                                                  Махлаева Т.И.