ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-21221/2020

Дело № А40-179879/19

г. Москва

09 сентября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 09 сентября 2020 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

Судей: Кузнецовой Е.Е., Порывкина П.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПРОМСТРОЙ" на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 25.02.2020 по делу №А40-179879/19, по иску ООО "ПРОМСТРОЙ" к ООО "ЭКОЛОГИКА" о взыскании 878 672 рублей, по встречному иску о взыскании 323 064,34 рублей,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от 21.05.2020,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 30.04.2019,

У С Т А Н О В И Л:

ООО "ПРОМСТРОЙ" обратился в арбитражный суд с иском к ООО "ЭКОЛОГИКА" о взыскании задолженности в размере 846 075,52 рублей по договору от 1 февраля 2018 г. № 05/18-01/02СМР (далее – Договор), заключённому между истцом (субподрядчик) и ответчиком (подрядчик), а также неустойки за просрочку оплаты, кроме того, процентов за пользование чужими денежными средствами.

Основанием для обращения в суд послужило не исполнения обязательств по оплате работ в срок установленный договором.

Определением от 8 ноября 2019 г. в порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Арбитражный процессуальный кодекс) к совместному рассмотрению принято встречное исковое заявление о взыскании неустойки в размере 323 064,34 рублей за просрочку выполнения обязательств по Договору.

Основанием для обращения в суд послужило не исполнения обязательств по выполнению работ в срок установленный договором.

Решением от 25.02.2020 Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении исковых требований отказано, встречный иск удовлевторен в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что истец передал исполнительную документацию, суд первой инстанции не применил ст. 726 ГК РФ, расчет неустойки произведен не в соответствии с договором.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав возражения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 25.02.2020 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела,  в соответствии с условиями Договора подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства выполнить комплекс СМР по строительству канализационной насосной станции для жилой застройки с объектами социальной и коммерческой инфраструктуры, расположенной по адресному ориентиру: Московская область, городской округ Балашиха, 16-й км автодороги М7 «Волга».

Цена работ по Договору составляет 3 974 303,75 рубля и является твёрдой (п. 2.1 Договора).

Срок работ выполнения работ предусмотрен пунктами 3.1.1 и 3.1.2 Договора:

-датой начала выполнения работ является дата подписания сторонами Акта сдачи-приемки площадей на которых расположен объект, подлежащий реконструкции, но не позднее 5-ти рабочих дней с даты заключения Договора;

-датой окончания выполнения работ является дата подписания сторонами последних КС-2 и КС-3, но не позднее 25 ноября 2018 г.

Согласно пункту 2.5 Договора подрядчик осуществляет платежи субподрядчику по факту выполнения работ на основании подписанных КС-2 и КС-3.

Пунктом 2.7 Договора установлено, что оплата выполненных работ производится на основании предъявленного субподрядчиком подрядчику счета после подписания подрядчиком акта сдачи-приемки работ, при условии предоставления субподрядчиком надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненный объем работ, путем безналичного перечисления на расчетный счет субподрядчика денежных средств в срок, не превышающий 30-ти дней со дня подписания подрядчиком Акта сдачи-приемки работ, с учетом положений пункта 2.8 Договора.

Согласно доводов истца, по Договору им выполнены работы на общую сумму 846 075,52 рублей, что подтверждается направлением в адрес подрядчика КС-2 и КС-3 от 25 января 2019 г. № 2.

Как указывает истец, выполненные им работы ответчиком не оплачены.

Замечаний от ответчика по объёму и качеству, недостатков не заявлено, равно как и мотивированных возражений по спорным актам.

Как следует из положений статьи 421 Гражданского кодекса, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно части 1 статьи 711 Гражданского кодекса установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после  окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно положениям статьи 753 Гражданского кодекса заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Как следует из пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По смыслу гражданско-правового регулирования отношений сторон в сфере подряда и согласно сложившейся в правоприменительной практике правовой позиции, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 г. № 51).

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 30 июля 2015 г. по делу № А40-46471/2014, акты выполненных работ, хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ.

Работы по Договору выполнялись иждивением подрядчика, а не субподрядчика, в объем обязательств истца по Договору не входила закупка материалов и оборудования для целей выполнения работ (п. 2.2 и п. 6.2.6 Договора).

Согласно статье 704 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

При рассмотрении доводов отзыва ответчика судом установлено следующее.

Ответчик указывает, что исполнительная документация истцом ему не передана, соответственно обязанности по оплате не возникло.

Как указал суд кассационной инстанции по делу А40-252055/17, основанием для возникновения обязательства ответчика по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ (ст. ст. 702, 711, 720, 726, 746, 753 Гражданского кодекса), а также по смыслу статьи 726 Гражданского кодекса, отказываясь оплачивать переданные результаты работ по причине непередачи подрядчиком исполнительной документации, заказчик обязан доказать, что отсутствие такой документации исключает возможность использования результата работ по прямому назначению, однако такие доказательства ответчик не представил

В соответствии со статьей 726 Гражданского кодекса подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Приказом Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. № 1128 утверждены Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требований, предъявляемых к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения (РД-11-02-2006).

Пунктом 2 названных Требований предусмотрено, что они определяют состав и порядок ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

Подтверждением факта выполнения работ является не только предоставление акта сдачи-приемки выполненных работ, но и документации, составленной в процессе выполнения работ, подтверждающей фактическое их выполнение.

Пунктом 2.7 Договора предусмотрено, что оплата выполненных работ производится только при условии предоставления субподрядчиком надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненный объем работ.

Пунктом 4.11.2 Договора установлено, что субподрядчик вправе приступать к выполнению последующих работ только после приемки подрядчиком скрытых работ по акту.

Пунктом 6.2.2 Договора регламентировано, что субподрядчик обязан выполнить весь комплекс работ в соответствии с техническим заданием, проектной документацией, требованиями СНиП, ГОСТ, техническими условиями и действующими нормами, собственными силами и/или привлеченными силами и средствами.

Пунктом 6.2.6 Договора предусмотрено, что субподрядчик обязан принимать от подрядчика по акту приемки передачи все необходимые материалы, оборудование, изделия, конструкции, комплектующие и другие материально-технические ресурсы, в соответствии с графиком поставки материалов, и строительную технику, а также осуществлять их приемку, разгрузку, складирование и сохранность.

ООО «Экологика» в порядке статьи 717 Гражданского кодекса направило ООО «Промстрой» уведомление от 28 марта 2019 г. № 59Л об отказе от Договора.

С учётом положений статей 450.1 и 717 Гражданского кодекса Договор расторгнут с 12 апреля 2019 г.

Пунктами 2, 5 статьи 753 Гражданского кодекса установлено, что заказчик организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда. В предусмотренных законом или иными правовыми актами случаях в приемке результата работ должны участвовать представители государственных органов и органов честного самоуправления. В случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору, приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), проектной документацией, требованиями строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика, технического заказчика, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Пунктами 3-5 указанных Требований (РД-11-02-2006) установлено, что исполнительная документация ведется лицом, осуществляющим строительство. В состав исполнительной документации включаются текстовые и графические материалы, приведенные в настоящей главе. Исполнительная документация ведется на бумажном носителе и (или) по соглашению между участниками электронного взаимодействия в виде электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью.

Пунктом 4.1 Договора предусмотрено, что по мере выполнения определенного объема (части) работ субподрядчик письменно уведомляет подрядчика о факте выполнения определенного объема (части) работ и передает подрядчику 2 экземпляра КС-2 и КС-3, а также исполнительную документацию на выполненный объем работ в 2-х экземплярах (исполнительные чертежи; акты скрытых работ) и счет-фактуру.

Также пунктом 4.11 Договора предусмотрено, что результаты скрытых работ подлежат сдаче-приемке субподрядчиком подрядчику с подписанием соответствующего акта. Субподрядчик вправе приступать к выполнению последующих работ только после приемки подрядчиком скрытых работ по акту. О дате сдачи-приемки скрытых работ субподрядчик уведомляет подрядчика не позднее, чем за 5 календарных дней посредством вручения письменного уведомления уполномоченному представителю подрядчика, а копию уведомления направляет по электронному адресу: info@ecologyka.ru.

Как указано в пункте 7.5.1 Договора в обязанности субподрядчика входит оформление и ведение с момента начала работ и до его завершения журнала производства работ по установленной форме, а также журналы специальных работ, указанные в соответствующих нормативных документах (СНиП и т.д.).

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса).

Кроме того, суд учитывает, что предоставление исполнительной документации имеет целью установление качества выполненных работ. Очевидно, что указанные вопросы относятся к этапу сдачи-приёмки.

Как пояснил истец в судебном заседании, акты освидетельствования скрытых работ им не оформлялись, исполнительная документация не велась. В материалы дела представлен односторонне оформленный журнал производства работ.

Ввиду того, что оплата работ пунктом 2.7 Договора обусловлена предоставлением исполнительной документации, суд не усматривает оснований для удовлетворения требований о взыскании задолженности, так как основания к оплате не наступили.

При рассмотрении встречного иска суд пришёл к следующим выводам.

Частью 1 статьи 330 Гражданского кодекса предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с п. 9.3 Договора за нарушение сроков выполнения работ субподрядчик выплачивает неустойку в размере 0,1% от стоимости работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ.

Истцом рассчитана неустойка по состоянию на 12 апреля 2019 г. (дата расторжения Договора) с учётом договорного ограничения.

Доводы апелляционной жалобы фактически сводятся к перерасчету взысканной судом неустойки.

При расчете неустойки ООО «Экологика» и суд исходили из того, что расчет производится от стоимости невыполненных работ, а ограничение размера ответственности производится исходя из общей стоимости работ, что полностью соответствует сложившейся судебной практике.

Довод истца, изложенные в апелляционной жалобе, что истцом представлена исполнительная документация, отклоняется на основании следующего.

Статьей 726 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором. 

Пунктами 2, 5 статьи 753 Гражданского кодекса РФ установлено, что заказчик организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда. В предусмотренных законом или иными правовыми актами случаях в приемке результата работ должны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления. В случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору, приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Договором субподряда № 05/18-01/02/СМР от 01.02.2018 года предусмотрено:

4.1. По мере выполнения определенного объема (части) работ, предусмотренных настоящим Договором, Субподрядчик письменно уведомляет Подрядчика о факте выполнения определенного объема (части) работ и передает Подрядчику 2 экземпляра Акта (форма № КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), а также исполнительную документацию на выполненный объем работ в 2 9двух) экземплярах (исполнительные чертежи; акты скрытых работ) и счет-фактуру.

4.11. Порядок сдачи-приемки скрытых работ:

4.11.1. Результаты скрытых работ подлежат сдаче-приемке Субподрядчиком Подрядчику с подписанием соответствующего акта.

4.11.2. Субподрядчик вправе приступать к выполнению последующих работ только после приемки Подрядчиком скрытых работ по акту.

4.11.3. О дате сдачи-приемки скрытых работ Субподрядчик уведомляет подрядчика не позднее чем за 5 (пять) календарных дней посредством вручения письменного уведомления уполномоченному представителю Подрядчика, а копию уведомления направляет по электронному адресу: info@ecologyka.ru.

6.2. Субподрядчик обязан:

6.2.1. Выполнить строительно-монтажные и пуско-наладочные работы в объеме и сроки, предусмотренные договором, и сдать объект после реконструкции в установленном порядке.

6.2.2. Выполнить весь комплекс работ в соответствии с Техническим заданием, проектной документацией, требованиями СНиП, ГОСТ, техническими условиями и действующими нормами.

6.2.13. Соблюдать порядок сдачи-приемки скрытых работ, согласно условиям настоящего договора.

7.5.1. С момента начала работ и до его завершения Представитель Субподрядчика должен оформить и вести журнал производства работ по установленной форме, а также журналы специальных работ, указанные в соответствующих нормативных документах (СНиП и т.д.).

7.5.2. Журнал производства работ должен отражать весь ход производства работ, а также все связанные с производством работ факты и обстоятельства, имеющие важное значение во взаимоотношениях Подрядчика и Субподрядчика (включая, без ограничений, дату начала и окончания отдельных видов работ, даты предоставления материалов, услуг, информацию об актах скрытых работ, о проведенных испытаниях, задержки, связанные с несвоевременной поставкой материалов, технические просчеты, проектные ошибки и прочие обстоятельства, которые могут повлиять на окончательный срок завершения работ).

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 30 июля 2015 г. по делу № А40-46471/2014, на которое сослался суд в своем решении,  акты выполненных работ, хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ.

ООО «Экологика» в своих возражениях на первоначальный иск указывало, что подтверждением факта выполнения работ является не только предоставление акта сдачи-приемки выполненных работ, но и документации, составленной в процессе выполнения работ, подтверждающей фактическое их выполнение. 

Пунктом 2.7 Договора предусмотрено, что оплата выполненных работ производится только при условии предоставления субподрядчиком надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненный объем работ. 

Пунктом 4.11.2 Договора установлено, что субподрядчик вправе приступать к выполнению последующих работ только после приемки подрядчиком скрытых работ по акту. 

Пунктом 6.2.2 Договора регламентировано, что субподрядчик обязан выполнить весь комплекс работ в соответствии с техническим заданием, проектной документацией, требованиями СНиП, ГОСТ, техническими условиями и действующими нормами, собственными силами и/или привлеченными силами и средствами. 

ООО «Экологика» доказало, что спорные работы истцом не выполнялись.

В доказательство указанных обстоятельств ООО «Экологика» представило документы, свидетельствующие о самостоятельном выполнении указанных работ (журнал производства работ с подписью заказчика работ, акты на скрытые работы, договор аренды строительной техники, путевые листы, товарные накладные и т.д.).

В свою очередь, ООО «ПромСтрой» не представил суду какие-либо документы, подтверждающие факт выполнения работ.

Таким образом, при отсутствии доказательств  выполнения ООО «ПромСтрой» работ (кроме передачи актов сдачи-приемки выполненных работ), суд сделал обоснованный вывод об отсутствии оснований для удовлетворения первоначального иска.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд  первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения. 

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2020 по делу №А40-179879/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судьяЕ.В. Бодрова

СудьиЕ.Е. Кузнецова

П.А. Порывкин

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.