Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

г. Москва                                                                                    Дело № А40-16672/24-31-133

 

Резолютивная часть объявлена 30 мая 2024г.

Решение изготовлено в полном объеме 01 июля 2024г.

 

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Давледьяновой Е.Ю.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Понкратовой И.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску АО "КОМКОР" (117519, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.10.2002, ИНН: 

<

***>)

к ответчику – ООО "КОМПАНИЯ БКС" (630099, НОВОСИБИРСКАЯ ОБЛ, НОВОСИБИРСК Г, ФИО1, ЗД. 37, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.09.2002, ИНН: 

<

***>)

об обязании принять товар

по встречному иску ООО "КОМПАНИЯ БКС" к АО "КОМКОР"

о взыскании 6 803 555,78 руб.

при участии: по протоколу 

 

УСТАНОВИЛ:

АО "КОМКОР" (далее - Истец) обратилось с иском в Арбитражный суд г. Москвы к ООО "КОМПАНИЯ БКС" (далее - Ответчик) об обязании ответчика принять товар по спецификации № 1 от 26.07.2023, № 2 от 04.09.2023 к договору поставки № 130723 от 13.07.2023, взыскании расходов по оплате государственной пошлины в размере 6 000 руб.

Определением суда от 28 марта 2024г. в порядке ст. 132 АПК РФ для совместного рассмотрения с первоначальным иском было принято встречное исковое заявление ООО "КОМПАНИЯ БКС" к АО "КОМКОР" о взыскании суммы предварительной оплаты по Договору в размере 6 803 555, 78 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ за период с 12 января 2024г. по день фактической уплаты долга, а также расходов по оплате государственной пошлины в размере 57 018 руб.

Представитель АО "КОМКОР" не допущен к участию в судебном заседании ввиду отсутствия документов, подтверждающих наличие высшего юридического образования (п. 3 ст. 59 АПК РФ).

Выслушав представителя ООО "КОМПАНИЯ БКС", рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив представленные по делу доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между Истцом и Ответчиком заключен Договор поставки № 130723 от 13.07.2023 (далее - Договор).

13 октября 2023г. Истец передал Ответчику 285 единиц Товара — оборудование с предустановленным программным обеспечением Dell Wyse 3040 Thin Client Intel Atom 1.44ghz2gb RAM 8gb SSD ThinOS. Версия без WiFi.

Истцом в исковом заявлении указано на то, что «каких-либо претензий к качеству и количеству поставленного Товара к Продавцу не предъявлялось».

Однако, Акт № 1 приема-передачи товара по Спецификации № 1 к Договору и Акт № 1 приема-передачи товара по Спецификации № 2 к Договору (далее – Спецификации, Акты) содержат положения об отсутствии лишь визуальных недостатков передаваемого оборудования и об осмотре оборудования представителем Покупателя в присутствии представителя Поставщика по количеству поставки.

В силу технической сложности поставляемого Товара, приемка требовала, в том числе, проверку конфигурации оборудования на предмет соответствия характеристикам, указанным в Спецификациях № 1 и № 2 к Договору, по сервисным тегам (Service tag).

Сервисный тег (Service tag) – уникальный серийный номер, который при проверке на официальном сайте производителя Dell позволяет получить информацию о конфигурации, гарантийном статусе, истории обслуживания, а также получать необходимые драйверы, обновления встроенного программного обеспечения.

Сведения о гарантии на продукцию Dell и валидности сервисных тегов находятся в публичном доступе на официальном сайте производителя по ссылке https://www.dell.com/support/home/en-us/products.

В ходе проверки сервисных тегов нескольких единиц Товара, Ответчиком установлено в отношении отдельных единиц Товара несоответствие фактически установленной на оборудование операционной системы ThinOS заводской конфигурации оборудования, предназначавшейся для операционной системы ThinLinux. Кроме того, при проверке выявлено, что в числе единиц Товара с конфигурацией, соответствующей операционной системе ThinLinux, имеются единицы, произведенные ранее срока, предусмотренного Техническим заданием Закупочной документации по тендерной процедуре, в результате которой был заключен Договор, то есть произведенные ранее 2021г., что также свидетельствует о несоответствии поставленного Истцом Товара условиям Договора.

13 ноября 2023 г. Истец и Ответчик подписали Акт возврата товара с целью проверки всей партии Товара, в том числе на предмет установки лицензионного программного обеспечения ThinOS силами и за счет Продавца; замены единиц Товара, не отвечающих требованиям, содержащимся в Спецификациях, на Товар надлежащего качества. Копия указанного акта представлена в материалы дела.

При этом, срок выполнения требований Ответчика о проверке и замене Товара был согласован в Акте возврата товара от 13 ноября 2023г. и установлен Сторонами – 25 календарных дней с даты подписания указанного акта. Соответственно, установленный срок выполнения требований Ответчика истек 08.12.2023. До указанной даты Истец не выполнил обязательства и не произвел проверку и замену Товара. Доказательства обратного в материалы дела не представлены.

Истцом указано в исковом заявлении на то, что в ходе проведенной на основании Претензии Ответчика № 2138-01-Ц51 от 26.10.2023, «диагностики всей партии Товара установлено, что все единицы Товара находятся в исправном состоянии». Однако, Ответчик в предъявленной Истцу претензии не оспаривал исправность или неисправность Товара, а заявлял о несоответствии Товара установленным Договором требованиям.

Об указанном выше результате проведенной Истцом диагностики всех единиц Товара, было сообщено Ответчику письмом № 15286/103 от 28.12.2023, оригинал которого был получен Ответчиком 10.01.2024, т.е. намного позже срока, установленного для выполнения требований в Акте возврата товара от 13 ноября 2023г.

При этом, в рамках переписки по электронной почте 30.11.2023., после возврата Товара Истцу для проверки по Акту возврата товара от 13 ноября 2023г., Истцом с адреса AVVatoyan@akado-telecom.ru направлено сообщение на адрес электронной почты SerebryakovaEV@bcs.ru сотрудника Ответчика о том, что количество корректных единиц Товара, а именно на сайте Dell пробивается именно ThinOS в базовой установке, составляет примерно 160 единиц, а оставшееся количество «уже подобрано в Китае и проверено (таким образом, чтобы по Service tag был ThinOS), и готовится к отправке» Истцу для дальнейшей передачи Ответчику.

При дальнейшей переписке в сообщении, направленном Ответчику 08.12.2023, Истец констатировал, что Товар был ему возвращен для самостоятельной установки последней версии операционной системы ThinOS, что противоречит требованию Ответчика о замене товара ненадлежащего качества, отраженному в Акте возврата товара от 13 ноября 2023г. Следовательно, в указанных обстоятельствах недобросовестное поведение Истца и существенное нарушение требования к качеству поставляемого Товара обуславливают невозможность исполнения Покупателем обязанности в принятии Товара.

В соответствии со ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

На основании изложенного, суд полагает, что исковые требования по первоначальному иску удовлетворению не подлежат.

Удовлетворяя встречные исковые требования суд исходит из следующего.

16 августа 2023г. Истец произвел оплату по Спецификации № 1 в размере 6 685 856, 43 руб. (согласно Спецификации № 1 стоимость оборудования в количестве 280 единиц составляет 68 628,00 долларов США), что подтверждается Платежным поручением № 911115 от 16.08.2023.

25 сентября 2023г. Истец произвел оплату по Спецификации № 2 в размере 117 699, 35 руб. (согласно Спецификации № 2 стоимость оборудования в количестве 5 единиц составляет 1 225,50 долларов США), что подтверждается Платежным поручением № 146313 от 25.09.2023.

Доставка оборудования в количестве 285 единиц по Спецификации № 1 и Спецификации № 2 Ответчиком произведена 13 октября 2023г. с нарушением установленного Договором и Спецификацией № 1 срока на 22 дня.

Как уже указано выше, в силу технической сложности поставляемого Товара приемка требовала, в том числе проверку конфигурации оборудования на предмет соответствия характеристикам, указанным в Спецификации № 1 и Спецификации № 2 по сервисным тегам (Service tag).

Сведения о гарантии на продукцию Dell и валидности сервисных тегов находятся в публичном доступе на официальном сайте производителя по ссылке https://www.dell.com/support/home/en-us/products.

На данном Интернет-ресурсе из 14 единиц Товара только 2 единицы имели корректно установленную лицензию требуемого программного обеспечения ThinOS, в частности, введенные поочередно сервисные теги определены как действительные и имеющие заводскую конфигурацию оборудования с предоставленным доступом к программе Dell ThinOS. В то время как остальные 12 единиц Товара выпущены заводом-изготовителем с конфигурацией оборудования, предназначенной для программы ThinLinux. В связи с чем, указанное позволило сделать вывод о том, что подвергнутые проверке 12 единиц Товара были выпущены заводом-изготовителем с конфигурацией, соответствующей операционной системе ThinLinux, но позднее на них не заводом-изготовителем была переустановлена операционная система ThinOS. Кроме того, при проверке выявлено, что в числе 12 единиц Товара с конфигурацией, соответствующей операционной системе ThinLinux, имеются единицы, произведенные ранее срока, предусмотренного Техническим заданием Закупочной документации, то есть ранее 2021г.

Результаты проверки были доведены до Ответчика по электронной почте по адресу: AVVatoyan@akado-telecom.ru.

По подсчетам Истца на проверку каждой единицы переданного Товара потребовалось выделить суммарно 143 рабочих часа. В связи с чем проверка всей партии Товара Истцом была невозможна в виду отсутствия необходимых у него для этого ресурсов. В целях урегулирования возникшей ситуации на основании претензии Истца № 2138-01-Ц51 от 26.10.2023. Истец и Ответчик согласовали передачу Товара Ответчику на основании Акта возврата товара от 13 ноября 2023г. Согласно указанному акту требования Истца заключались в:

-           проведении проверки всей партии Товара на предмет установки лицензионного программного обеспечения ThinOS силами и за счет Продавца;

-           передаче выявленных по результатам проверки единиц Товара надлежащего качества и замене единиц Товара, не отвечающих требованиям, содержащихся в Спецификациях.

Срок исполнения требований Истца был согласован и установлен Сторонами - 25 календарных дней.

В рамках переписки по электронной почте 30.11.2023 Ответчиком с адреса AWatoyan@akado-telecom.ru направлено сообщение на адрес электронной почты SerebryakovaEV@bcs.ru сотрудника Истца о том, что количество корректных единиц Товара, а именно на сайте Dell пробивается именно ThinOS в базовой установке, составляет примерно 160 единиц, а оставшееся количество уже подобрано в Китае и проверено (таким образом, чтобы по Service tag был ThinOS), и готовится к отправке Ответчику для дальнейшей передачи Истцу.

07.12.2023 Ответчик сообщил о готовности начиная с 11.12.2023 передать 285 единиц Товара Истцу. В связи с чем Истцом в целях устранения вероятности поставки ранее поставленных единиц Товара с некорректно установленной лицензией запрошен список сервисных тегов оборудования Dell Wyse 3040 (Service tag) для предварительной проверки подлежащего передаче Товара.

Ответчик 08.12.2023 указанный список сервисных тегов для проверки предоставить отказался, сославшись на то, что Товар был ему возвращен для самостоятельной установки на устройства последней версии операционной системы ThinOS, что противоречит требованию Истца, отраженному в Акте возврата товара от 13 ноября 2023г.

Принятие Истцом единиц Товара с заводской конфигурацией с доступом к программе ThinLinux с самостоятельно установленной Ответчиком последней версии операционной системы ThinOS (перепрошивка операционной системы) неприемлемо, поскольку в этом случае Истцу будет передан Товар без возможности его использования по назначению в соответствии с лицензионным программным обеспечением, предусмотренным заводом-изготовителем, предполагающим готовность оборудования к подключению к сети Истца, и в дальнейшем, в том числе, но не ограничиваясь получение необходимых обновлений, драйверов. Следовательно, передача такого оборудования Истцу противоречит условиям договора о передаче нового Товара, характеристики которого установлены Спецификацией № 1 и Спецификацией № 2, а также положениям Лицензионного соглашения (Приложение № 2 к Договору) о передаче права на использование программного обеспечения ThinOS. Указанные условия поставки конкретного оборудования с предустановленным лицензионным необходимым Истцу программным обеспечением предопределены целью Истца по масштабированию имеющейся корпоративной сети. Кроме того, предназначенные к передаче Истцу отдельные единицы Товара произведены ранее 2021г., что противоречит положениям Технического задания Закупочной документации, с положениями которого Ответчик, принимая участия в тендерной процедуре, согласился.

Срок выполнения требований Истца, указанных в Акте возврата товара от 13 ноября 2023 г. истек 8 декабря 2023г. Дополнительной информации от Ответчика на обращения Истца не поступало.

В связи с чем 21.12.2023 Ответчику направлена претензия № 2538-01-Ц51 от 20.12.2023 об отказе Истца от Договора поставки № 130723 от 13 июля 2023г., содержащая требование о возврате суммы внесенной Истцом предварительной оплаты Товара в размере 69 853,50 долларов по курсу Центрального Банка России на день произведенной оплаты в течение 7 рабочих дней. Претензия № 2538-01-Ц51 от 20.12.2023 вручена Ответчику 25.12.2023 г.

В ответе № 15286/103 от 28.12.2023 на претензии № 2138-01-Ц51 от 26.10.2023 и № 2538-01-Ц51 от 20.12.2023 Ответчиком указано, что в ходе проведенной им диагностики всей партии Товара установлено исправное состояние всех единиц Товара: на всех единицах Товара установлен ThinOS в соответствии с характеристиками, указанными в Спецификациях № 1 и № 2 к Договору. Требование Истца, отраженное в претензии № 2538-01-Ц51 от 20.12.2023 г., не удовлетворено.

Таким образом, Ответчиком допущено существенное нарушение требования к качеству Товара.

Согласно ст. 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно п. 1 ст. 518 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Согласно п. 2 ст. 475 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе в том числе отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы.

Согласно п. 2.1. Договора: «Продавец гарантирует, что качество поставляемого Товара соответствует требованиям стандартов и технических условий, установленных в Российской Федерации, что должно подтверждаться сертификатом соответствия, прилагаемым к отгрузочным документам, а также соответствует иным требованиям, предъявляемым к Товару, предназначенному для реализации на территории Российской Федерации. Товар должен быть новым».

Согласно п. 1 ст. 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставленное кодексом, законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора).

Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

На основании ч. 1 ст. 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

На основании ч. 3 ст. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Представленный истцом в материалы дела расчет судом проверен и признан правильным.

Согласно п. 48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 сумма процентов, подлежащих взысканию по правилам статьи 395 ГК РФ, определяются на день вынесения решения судом исходя из периодов до указанного дня. Проценты за пользование чужими денежными средствами по требованию истца взимаются по день уплаты этих средств кредитору. Одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до моментов фактического исполнения обязательства (п. 3 ст. 395 ГК РФ). При этом день фактического исполнения обязательства, в части уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

В соответствии с пунктом 48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", сумма процентов, подлежащих взысканию по правилам ст. 395 ГК РФ, определяется судом на день вынесения решения исходя из предыдущих периодов. Проценты за пользование чужими денежными средствами по требованию истца взимаются по день их уплаты кредитору. При этом день фактического исполнения обязательства, в частности уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

Судом произведен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 30.05.2024.

Учитывая отсутствие оснований у ответчика для удержания авансовых денежных средств, при условии неисполнения ответчиком своей обязанности по поставке товара, суд приходит к выводу об обоснованности требований истца, и полагает подлежащими взысканию с ответчика в пользу истца процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 342 036, 68 руб. по состоянию на 30.05.2024, а также процентов за пользование чужими денежными средствами, рассчитанных на сумму невыплаченного основного долга в порядке, предусмотренном ст. 395 ГК РФ, начиная с 31.05.2024 по день фактической оплаты долга.

Согласно ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что встречные исковые требования по заявленным истцом основаниям являются обоснованными и подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Достаточных и допустимых доказательств, опровергающих установленные и фактические обстоятельства дела, суду не было представлено.

Остальные доводы и доказательства, приведенные и представленные лицами, участвующими в деле, суд исследовал, оценил и не принимает ко вниманию в силу их малозначительности и/или безосновательности, а также в связи с тем, что по мнению суда, они отношения к рассматриваемому делу не имеют и (или) не могут повлиять на результат его рассмотрения.

Руководствуясь ст.ст. 12, 309, 310, 395, 516 Гражданского кодекса РФ, ст.ст. 64-68, 71, 75, 110, 123, 156, 167-170, 176, 180, 181 АПК РФ, суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении первоначального иска отказать.

Встречный иск удовлетворить.

Взыскать с АО "КОМКОР" (117519, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.10.2002, ИНН: 

<

***>) в пользу ООО "КОМПАНИЯ БКС" (630099, НОВОСИБИРСКАЯ ОБЛ, НОВОСИБИРСК Г, ФИО1, ЗД. 37, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.09.2002, ИНН: 

<

***>) задолженность в размере 7 145 592, 46 руб. (семь миллионов сто сорок пять тысяч пятьсот девяносто два рубля сорок шесть копеек), из которой:

- 6 803 555, 78 руб. – основной долг;

- 342 036, 68 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 30.05.2024,

а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 57 018 руб. (пятьдесят семь тысяч восемнадцать рублей ноль копеек).

Взыскать с АО "КОМКОР" (117519, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.10.2002, ИНН: 

<

***>) в пользу ООО "КОМПАНИЯ БКС" (630099, НОВОСИБИРСКАЯ ОБЛ, НОВОСИБИРСК Г, ФИО1, ЗД. 37, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.09.2002, ИНН: 

<

***>) проценты за пользование чужими денежными средствами, рассчитанные на сумму невыплаченного основного долга в порядке, предусмотренном ст. 395 ГК РФ, начиная с 31.05.2024 по день фактической оплаты долга.

Взыскать с АО "КОМКОР" (117519, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.10.2002, ИНН: 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 710 руб. (одна тысяча семьсот десять рублей ноль копеек).

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

СУДЬЯ

Е.Ю. Давледьянова