АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА 

ул. Селезнёвская, д. 9, г. Москва, ГСП-4, 127994, официальный сайт: http://www.fasmo.arbitr.ru e-mail: info@fasmo.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

Москва 

03.04.2023 Дело № А40-5070/20  

Резолютивная часть постановления оглашена 29 марта 2023 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 3 апреля 2023 года.  

Арбитражный суд Московского округа в составе:  председательствующего-судьи Тарасова Н.Н.,  

судей Каменецкого Д.В., Перуновой В.Л., при участии в судебном заседании: никто не явился; 

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу  конкурсного управляющего Коммерческого банка «Нэклис-банк» (общество  

с ограниченной ответственностью) в лице государственной корпорации  «Агентство по страхованию вкладов»  

на определение Арбитражного суда города Москвы от 14.11.2022, 

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2023  

об отказе в признании недействительными сделок, совершенных обществом  с ограниченной ответственностью Торговым домом «Агропромэкспорт»  на общую сумму 5 944 520 руб.  

в рамках рассмотрения дела о признании несостоятельным (банкротом)  Коммерческого банка «Нэклис-банк» (общество с ограниченной  ответственностью),  

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 12.03.2020 Коммерческий банк  «Нэклис-банк» (общество с ограниченной ответственностью) (далее - должник,  банк) было признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто  конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего должника  возложены на государственную корпорацию «Агентство по страхованию  вкладов» (далее – агентство).  

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного  управляющего должника о признании недействительными сделок, совершенных  обществом с ограниченной ответственностью Торговым домом  «Агропромэкспорт» (далее - обществом, ответчиком) на общую сумму 5 944 520  руб., которое определением Арбитражного суда города Москвы от 01.11.2021,  оставленным без изменения постановлением Девятого апелляционного  арбитражного суда от 26.01.2022, было удовлетворено.  

Постановлением Арбитражного суда Московского округа 06.07.2022  определение Арбитражного суда города Москвы от 01.11.2021 и постановление  Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2022 были отменены,  обособленный спор был направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд  города Москвы.  

По результатам нового рассмотрения спора, обжалуемым определением  Арбитражного суда города Москвы от 14.11.2022, оставленным без изменения  постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2023,  в удовлетворении заявленных требований было отказано.  

Не согласившись с определением суда первой инстанции  и постановлением суда апелляционной инстанции, конкурсный управляющий  должника обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной  жалобой, в которой, указывая на неправильное применение судами норм  материального и процессуального права и неполное выяснение обстоятельств,  имеющих значение для рассмотрения данного дела, просит удовлетворить  кассационную жалобу, обжалуемые определение и постановление отменить,  обособленный спор направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.  

Заявитель кассационной жалобы своими процессуальными правами  распорядился самостоятельно, явку своего представителя в судебное заседание  не обеспечил, доводы кассационной жалобы не поддержал.  

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные  о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей  в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует  рассмотрению кассационной жалобы в их отсутствие.  

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального  закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ), информация о времени и месте судебного  заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.  

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы  и возражений относительно нее, проверив в порядке статей 286, 287 и 288  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность  обжалованных судебных актов, судебная коллегия суда кассационной инстанции  не находит оснований для отмены определения и постановления по доводам  кассационной жалобы.  

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), дела  о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом  по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом  Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом  о банкротстве.  

В соответствии со статьей 61.1 Закона о банкротстве, сделки,  совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть  признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом  Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке,  которые указаны в Законе о банкротстве.  

Как усматривается из материалов дела и было установлено судом первой  инстанции, в период с 11.12.2019 по 25.12.2019 банком на основании поручений  общества было произведено перечисление через корреспондентский счет банка  денежных средств в общем размере 5 944 520 руб.  

Обращаясь с рассматриваемым заявлением, конкурсный управляющий  должника указал на наличие оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.3  Закона о банкротстве, для признания спорных перечислений денежных средств  недействительными сделками.  

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил  из представления заявителем достаточных доказательств для признания  оспариваемых перечислений недействительными сделками по заявленным  основаниям.  

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой  инстанции и оставил определение без изменения.  

Отменяя судебные акты судов нижестоящих инстанций и направляя  обособленный спор на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал  следующее.  

Переводы денежных средств по поручениям клиентов относятся к числу  операций, регулярно выполняемых кредитными организациями.  

Они, как правило, совершаются в процессе обычной хозяйственной  деятельности банка (статья 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1  «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон о банковской  деятельности)).  

Поэтому, в деле о банкротстве кредитной организации, при оспаривании  операции по перечислению этой организацией денежных средств клиента с его  счета, открытого в данной кредитной организации, на его же счет или на счет  иного лица в другой кредитной организации обязанность доказывания факта  совершения платежа за пределами обычной хозяйственной деятельности  (нетипичности операции) изначально возлагается на конкурсного управляющего  должника - агентство (пункт 4 статьи 189.40 Закона о банкротстве).  

В рассматриваемом случае, в обоснование вывода о нетипичности  спорных операций, суды сослались на презумпцию, изложенную в подпункте 2  пункта 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве, согласно которой, предполагается,  что банковская операция вышла за пределы обычной хозяйственной  деятельности, если клиент - плательщик или получатель платежа является  заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к кредитной  организации.  

Между тем, вопреки выводам судов об обратном, ответчик, давший  распоряжение о совершении платежей, к числу таковых не относится, по крайне  мере иное не усматривается из содержания судебных актов, а сам по себе факт  наличия заемных правоотношений не является достаточным доказательством  наличия аффилированности.  

В отсутствие формально-юридической аффилированности презумпция  нетипичности платежей по признаку заинтересованности могла быть применена  к ответчику в случае, если бы банк и ответчик были аффилированы фактически  (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016   № 308-ЭС16-1475).  

Однако, соответствующие обстоятельства не были установлены судами,  а именно о признаках прямой фактической аффилированности должника  и ответчика, что могло бы объяснить мотивы совершения спорных  перечислений.  

Мнение судов о том, что признак аффилированности образуют также  и заемные отношения ответчика с аффилированными к должнику юридическими  лицами в отсутствие иных доказательств, не является убедительным.  

Кроме того, суд округа обратил внимание на правовую  непоследовательность суда первой инстанции и суда апелляционной инстанции,  поскольку согласно одному из их выводов скрытая картотека в банке стала  формироваться 24.12.2019, а согласно другому выводу – на конец дня 24.12.2019  совокупный остаток денежных средств на корреспондентском счете банка был  сопоставим с общей суммой непроведенных платежей.  

Суды указали на то, что с 26.12.2019 выявлены жалобы на неисполнение  платежей, сославшись на платежные поручения лишь трех клиентов: одно  поручение общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Стрит»  от 24.12.2019 на 1 500 000 руб. по договору на кредитование расчетного счета  (овердрафт); одно поручение общества с ограниченной ответственностью  «Мебельный центр» от 26.12.2019 на 200 000 руб.; шесть поручений общества  с ограниченной ответственностью «Иноватив» от 27.12.2019 на общую  сумму 1 800 088,04 руб.  

В отношении платежного поручения первого клиента суды установили,  что оно было отозвано этим клиентом 30.12.2019.  

Данное поручение является, по своей сути, заявкой на кредитование счета,  которая могла быть исполнена банком только в пределах неизрасходованного  клиентом лимита (статья 850 ГК РФ).  

Без выяснения вопроса о лимите кредитования в форме овердрафта,  указанное платежное поручение не могло свидетельствовать о недостаточности  средств на корреспондентском счете банка.  

Поручение второго клиента, как установили суды, отозвано им  на следующий день после дня составления – 27.12.2019.  

Причины отзыва судами не исследованы. 

При этом, фактически суды указали на то, что клиент 26.12.2019 составил  платежное поручение, в тот же день подал жалобу на его неисполнение,  а на следующий день свое поручение отозвал, что представляется  маловероятным.  

Суды установили, что платежные поручения третьего клиента были  исполнены 27.12.2019 и 30.12.2019.  

Из установленных судами обстоятельств неясно, как 26.12.2019 могла  быть подана жалоба на неисполнение поручения от 27.12.2019.  

На какие-либо иные доказательства формирования скрытой картотеки  суды не сослались.  

Кроме того, суды установили, что официальная картотека применительно  к счету 47418 начала формироваться в банке 30.12.2019.  

На конец этого дня в данную картотеку поступило 439 платежных  поручений на общую сумму 62,8 млн. руб.  

Суды поддержали доводы агентства о том, что 30.12.2019 по счету 47418  были отражены ранее не проведенные банком платежи за предыдущие дни.  

Однако, согласно пункту 5.5 действовавших в спорный период Правил  осуществления перевода денежных средств (положение Банка России  от 19.06.2012 № 383-П), платежное поручение действительно для представления  в банк в течение 10 календарных дней со дня, следующего за днем его  составления.  

Таким образом, для правильного определения дня, с которого должна  была начать формироваться картотека, необходимо выяснить момент  фактического поступления в банк поручений, отраженных 30.12.2019  по счету 47418, в том числе с использованием способов дистанционного  банковского обслуживания клиентов, что не было сделано судами.  

Следовательно, обстоятельства, касающиеся начала образования  картотеки, имеющие существенное значение для правильного применения  презумпции нетипичности операций, закрепленной подпункте 1 пункта 5  статьи 189.40 Закона о банкротстве, не были надлежащим образом установлены  судами.  

Кроме того, отметил суд округа, суды ошибочно оценили лишь расходные  операции по счету общества, на который в спорный период периодически  поступали денежные средства из внешних источников – со счетов, открытых в  других кредитных организациях, не испытывающих финансовых трудностей.  

Вынося обжалуемое определение при новом рассмотрении спора, суд  первой инстанции исходил из следующего.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка,  совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица,  может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка  влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному  из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения  требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка  

направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего  лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой  сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности  удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим  до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести  к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения  сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных  в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела  к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее  предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших  до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов  с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством  Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).  

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка,  указанная в пункте 1 названной статьи, может быть признана арбитражным  судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным  судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца  до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.  

Пунктом 3 статьи 61.3 предусмотрено, что сделка, указанная в пункте 1  названной статьи и совершенная должником в течение шести месяцев  до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом,  может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии  имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1  названной статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу,  в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке  неплатежеспособности или недостаточности имущества либо  об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке  неплатежеспособности или недостаточности имущества.  

Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть  признаны недействительными, исчисляются от даты назначения Банком России  временной администрации финансовой организации либо от даты вынесения  

арбитражным судом определения о принятии заявления о признании  финансовой организации банкротом в зависимости от того, какое из событий  наступило ранее (пункт 7 статьи 61.9 Закона о банкротстве).  

Следуя правовой позиции высшей судебной инстанции, изложенной  в определение Верховного Суда Российской Федерации от 25.04.2019   № 308-ЭС18-16370 (2), при выявлении признаков предпочтительности  удовлетворения требований кредитора подлежит установлению также факт  наличия иных клиентов банка той же очереди (в том числе с ненаступившим  сроком исполнения), которые в настоящий момент включены в реестр  и не удовлетворены в рамках мероприятий конкурсного производства.  

В пункте 4 статьи 189.40 Закона о банкротстве указано, что в случае  оспаривания руководителем временной администрации по управлению  кредитной организацией на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве сделок  по списанию кредитной организацией денежных средств со счета клиента в этой  кредитной организации в счет погашения задолженности клиента перед  кредитной организацией (как на основании распоряжения клиента, так и без  него), по перечислению кредитной организацией денежных средств со счета  клиента в этой кредитной организации на счет этого же или другого лица  в другой кредитной организации (как на основании распоряжения клиента, так  и без него) либо по выдаче наличных денежных средств со счета клиента бремя  доказывания того, что соответствующие сделки выходят за пределы обычной  хозяйственной деятельности кредитной организации, лежит на руководителе  временной администрации по управлению кредитной организацией.  

Если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом  заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца  до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то, в силу  статьи 61.3 Закона о банкротстве, для признания ее недействительной  достаточно обстоятельств, указанных в пункте 2 статьи 61.3, в связи с чем,  наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 статьи 61.3 данной  статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.  

В соответствии с правовой позицией высшей судебной инстанции,  приведенной в пункте 35.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах,  связанных с применением главы III.1 Федерального закона  «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – постановления  от 23.12.2010 № 63), такие сделки, как перечисление денежных средств со счета  клиента в этой кредитной организации на счет этого же лица или другого лица в  другой кредитной организации в принципе относятся к обычной хозяйственной  деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона  о банкротстве при их оспаривании на основании статьи 61.3 Закона  о банкротстве конкурсный управляющий кредитной организации обязан  доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы обычной  хозяйственной деятельности.  

Пунктом 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве предусмотрены три  презумпции выхода за пределы обычной хозяйственной деятельности, а именно:  оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через  корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной  ГК РФ, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же  валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств  на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации,  либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или  получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений  по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации;  клиент или получатель платежа является заинтересованным либо  контролирующим лицом по отношению к кредитной организации; назначение  либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее  осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений  с кредитной организацией, и клиент не может представить разумные  убедительные обоснования этого платежа, и размер платежа или совокупность  платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня,  превысили один миллион рублей, а для платежей, совершенных в иностранной  

валюте, превысили сумму, эквивалентную одному миллиону рублей по курсу  Банка России, установленному на дату платежа.  

Названный подпункт не применяется к оспариванию платежей,  направленных на исполнение денежных обязательств кредитной организации  по заключенным с другими кредитными организациями кредитным договорам,  договорам банковского счета либо договорам вклада (депозита).  

При этом, абзацем 1 пунктом 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве  предусмотрено, что для обоснования выхода сделки за пределы обычной  хозяйственной деятельности достаточно приведения доводов о наличии одной  из презумпций.  

В соответствии с общим правилом, закрепленным в пункте 2 статьи 61.4  Закона о банкротстве, сделки, совершаемые в рамках обычной хозяйственной  деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены  на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним  имущества или размер принятых обязательств не превышает одного процента от  стоимости активов должника.  

Переводы денежных средств по поручениям клиентов относятся к числу  операций, регулярно выполняемых кредитными организациями.  

Они, как правило, совершаются в процессе обычной хозяйственной  деятельности (статьи 1 и 5 Закона о банковской деятельности).  

Такие переводы могут быть признаны недействительными в двух случаях:  если конкурсный управляющий доказал совокупность обстоятельств,  составляющих любую из презумпций, закрепленных в пункте 5 статьи 189.40  Закона о банкротстве, а клиент банка данную презумпцию не опроверг; если  конкурсный управляющий по общим правилам о доказывании подтвердил выход  оспариваемой банковской операции за пределы обычной хозяйственной  деятельности, в том числе подтвердил наличие признаков недобросовестности  в поведении клиента банка (например, доказал, что клиент, выдавший  распоряжение о перечислении средств, был осведомлен об объективном  банкротстве банка) (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации).  

В соответствии с подпунктом 1 пункта 5 статьи 189.40 Закона  о банкротстве, предполагается, что сделка вышла за пределы обычной  хозяйственной деятельности, если оспариваемый платеж был осуществлен  кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением  очередности, установленной ГК РФ, при наличии других распоряжений  клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за  недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете  (субсчете) этой кредитной организации.  

В пункте 35.3 постановления от 23.12.2010 № 63 разъяснено, что,  поскольку указанные в 35.1 и 35.2 названного постановления сделки (списание  и перечисление денежных средств с расчетного счета клиента, выдача средств  по вкладам и депозитам и т.д.) в принципе относятся к обычной хозяйственной  деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона  о банкротстве, при их оспаривании на основании статьи 61.3, конкурсный  управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие  сделки выходят за пределы такой деятельности.  

В качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех  обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что на момент совершения  оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был  введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций.  

При оспаривании сделок, указанных в пунктах 35.1 и 35.2 названного  постановления, следует также учитывать, насколько обычными они были для  клиента.  

Как разъяснено в пункте 14 постановления от 23.12.2010 № 63, при  определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной  деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка,  не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных  сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение  продолжительного периода времени.  

К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут  быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части  

кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы,  выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги  сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.).  

Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж  со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также  не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат  кредита.  

По смыслу указанных разъяснений, бремя доказывания совокупности  условий, составляющих одну из презумпций, лежит на оспаривающем сделку  лице.  

Бремя опровержения данных презумпций и, как следствие, доказывания  того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной  деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки.  

Презумпция, изложенная в подпункте 1 пункта 5 статьи 189.40 Закона  о банкротстве применима, если: имелась совокупность двух обстоятельств -  образовалась картотека (в том числе, скрытая) к тому корреспондентскому счету  (субсчету), который был использован для выполнения оспариваемой операции,  и, при этом, спорный платеж совершен с нарушением правил гражданского  законодательства об очередности исполнения поручений клиентов; либо  доказано, что в распоряжении клиента, осуществившего оспариваемый платеж  через корреспондентский счет (субсчет) в отсутствие формальных признаков  нарушения установленной гражданским законодательством очередности  исполнения поручений клиентов, или в распоряжении получателя платежа  действительно имелись сведения о наличии других неисполненных  распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой же кредитной  организации, к которому уже имелась картотека (в том числе, скрытая), что  позволяло сделать однозначный вывод о получении предпочтения (определение  Верховного суда Российской Федерации от 08.10.2018 № 305-ЭС16-21459).  

В настоящем случае, обосновывая нетипичность оспариваемых  банковских операций, конкурсный указывал на формирование в банке скрытой  картотеки, начиная с 24.12.2019.  

Планом счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций  и порядком его применения (далее - план), являющимися приложением  к положению Банка России от 27.02.2017 № 579-П, предусмотрено, что все  совершенные за рабочий день операции отражаются в ежедневном балансе  кредитной организации (ее филиала) (пункт 28 части I плана).  

В Плане закреплен принцип преемственности входящего баланса  (пункт 12.7 части I Плана): остатки на балансовых и внебалансовых счетах  на начало текущего отчетного периода должны соответствовать остаткам  на конец предшествующего периода.  

В соответствии с планом, счет 47418 предназначен для учета средств,  списанных со счетов клиентов, но не проведенных по корреспондентскому счету  кредитной организации.  

По кредиту данного счета зачисляются суммы, списанные с банковских  счетов клиентов на основании распоряжений клиентов и (или) взыскателей  денежных средств, при отсутствии или недостаточности средств  на корреспондентском счете кредитной организации.  

По дебету счета отражаются суммы, переводимые кредитной  организацией по назначению в соответствии с распоряжениями клиентов и (или)  взыскателей денежных средств при поступлении средств на корреспондентский  счет; возврат средств на банковский счет клиента в случае поступления в  кредитную организацию письменного заявления клиента.  

Как следует из доводов заявления, официальная картотека применительно  к счету 47418 начала формироваться в банке 30.12.2019, на конец этого дня в  данную картотеку поступило 439 платежных поручений на общую сумму 62,8  млн. руб.  

Между тем, судами критически оценены доводы агентство о том,  что 30.12.2019 по счету 47418 были отражены ранее не проведенные банком  платежи за предыдущие дни.  

Действительно, в преддверии банкротства кредитная организация  испытывает определенные трудности в исполнении обязательств перед своими  клиентами.  

При этом, данное обстоятельство не означает, что за месяц до назначения  временной администрации кредитная организация вовсе перестает исполнять  поручения клиентов.  

Однако, в определенный момент указанные трудности трансформируются  в нарастающую с каждым днем картотеку неисполненных платежных  документов, вызванную объективной невозможностью удовлетворения всех  предъявленных к банку требований.  

Установление дня возникновения картотеки позволяет определить точный  период, в который может быть оказано предпочтение по сделкам, относящимся  к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации (определение  Верховного Суда Российской Федерации от 23.11.2015 № 305- ЭС15-5815(8)),  при этом, установив дату формирования картотеки, следует также установить,  включены ли в реестр требований кредиторов клиенты банка, чьи платежные  поручения не были исполнены, и привело ли в связи с этим обстоятельством  совершение оспариваемой сделки к предпочтительному удовлетворению  требований кредитора.  

Из доводов заявления следует, что скрытая картотека в банке была  сформирована в период с 24.12.2019 по 29.12.2019.  

Вместе с тем, конкурсным управляющим не представлены доказательства  относительно того, включены ли в реестр требований кредиторов клиенты  банка, чьи платежные поручения не были исполнены.  

Обстоятельства, касающиеся начала образования картотеки, имеют  существенное значение для правильного применения презумпции нетипичности  операций, закрепленной в подпункте 1 пункта 5 статьи 189.40 Закона  о банкротстве.  

При этом, необходимо обратить внимание, что данная презумпция  применима, если: имелась совокупность двух обстоятельств - образовалась  картотека (в том числе, скрытая) к тому корреспондентскому счету (субсчету),  который был использован для выполнения оспариваемой операции, и, при этом,  спорный платеж совершен с нарушением правил ГК РФ об очередности  исполнения поручений клиентов; либо доказано, что в распоряжении клиента,  

осуществившего оспариваемый платеж через корреспондентский счет (субсчет)  в отсутствие формальных признаков нарушения установленной гражданским  законодательством очередности исполнения поручений клиентов, или  в распоряжении получателя платежа действительно имелись сведения о наличии  других неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету  (субсчету) этой же кредитной организации, к которому уже имелась картотека  (в том числе, скрытая), что позволяло сделать однозначный вывод о получении  предпочтения.  

Вместе с тем, конкурсным управляющим не представлено достаточных  и убедительных доказательств того, что картотека неисполненных поручений  по счету 47418 начала формироваться в банке с 30.12.2019 и, тем более,  с 24.12.2019.  

Кроме того, судом установлено, что банк вплоть до 30.12.2019 исполнял  поручения клиентов, в том числе, по выдаче наличных денежных средств  и перечислению денежных средств в другие кредитные организации, что было  установлено судом при рассмотрении других обособленных споров  об оспаривании сделок должника в рамках настоящего дела о банкротстве.  

В то же время, согласно ответу Банка России от 29.11.2021 № 14-33/12299  на адвокатский запрос «очередь неисполненных в срок распоряжений  по причине недостаточности денежных средств на корреспондентском счете   № 30101810945250000679 банка в Главном управлении Банка России  по Центральному федеральному округу была образована 31.12.2019.  

Кроме того, в указанном ответе Банк России указывает, что в период  с 10.12.2019 по 10.01.2020 ограничений предоставления сервисов срочного  и несрочного перевода в отношении банка не вводилось.  

Конкурсным управляющим не было представлено достаточных  и убедительных доказательств того, что картотека неисполненных поручений по  счету 47418 начала формироваться в банке именно 24.12.2019 вопреки  вышеуказанным данным.  

Таким образом, оспариваемые в рамках настоящего обособленного спора  операции были совершены ответчиком в период, когда картотека  

неисполненных платежных поручений в Банке еще не начала формироваться,  иного заявителем не доказано.  

Банковские операции по перечислению кредитной организацией  денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации на счет этого  же или другого лица в другой кредитной организации, на основании  распоряжения клиента, отнесены к совершенным в рамках обычной  хозяйственной деятельности, поскольку являются типичными операциями для  ответчика, и последний доказал надлежащими доказательствами  добросовестность и типичность своих действий.  

Таким образом, ответчик, распоряжаясь собственными денежными  средствами, действовал добросовестно и разумно в рамках собственной обычной  хозяйственной деятельности по распоряжению собственными денежными  средствами.  

Спорная операция совершена при наличии разумных экономических  причин, подтверждена целесообразность ее совершения.  

Доказательств иного в материалы дела не представлено. 

Оспариваемая сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной  деятельности.  

Перечисленные в пункте 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве презумпции  направлены на упрощение доказывания особых отношений между банком  и клиентом, позволяющих нарушать принцип равенства кредиторов банка.  

Именно данные обстоятельства должен доказать конкурсный  управляющий, оспаривая сделки с клиентами кредитной организации,  совершенные в преддверии назначения временной администрации.  

И напротив, если клиенту удастся подтвердить, что его отношения  с банком не являлись необычными, что он получил удовлетворение своего  требования так же, как и любой иной кредитор, который бы находился на его  месте, - сделки с таким клиентом не могут быть признаны недействительными.  

Позиция конкурсного управляющего о том, что достаточным основанием  для признания банковских операций недействительными сделками является  то обстоятельство, что они привели к преимущественному удовлетворению  

требований ответчика, основан на неверном толковании норм материального  права, поскольку особенностью признания недействительными сделок при  банкротстве кредитных организаций является то, что помимо признаков  предпочтения, конкурсный управляющий обязан доказать выход сделки  за пределы обычной хозяйственной деятельности, соответствующие правовые  презумпции содержатся в статье 189.40 Закона о банкротстве, которая является  специальной нормой права по отношению к статье 61.4 Закона о банкротстве.  

Указанный вывод содержится в частности, в определении Верховного  Суда Российской Федерации от 10.03.2021 № 302-ЭС20- 4222(10).  

Учитывая то обстоятельство, что ответчиком ранее совершались  аналогичного рода операции, ответчик совершил указанную сделку в случае,  если бы банкротства банка не было.  

При этом, ответчик не знал и не мог знать о предстоящем отзыве у банка  лицензии, поскольку не является лицом, формально-юридически либо  фактически аффилированным с должником.  

Однако, данное обстоятельство не означает, что за месяц до назначения  временной администрации кредитная организация перестает исполнять  поручения клиентов.  

Само по себе появление в этот период времени у банка сложностей  не исключает возможность осуществления кредитной организацией обычной  хозяйственной деятельности и, как следствие, не исключает возможность  применения положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве  к оспариванию действий кредитной организации по исполнению поручений ее  клиентов.  

Поэтому, обращаясь с требованием о признании соответствующей  банковской операции недействительной на основании статьи 61.3 Закона  о банкротстве, конкурсный управляющий должен привести мотивы, по которым  он считает оспариваемое им исполнение распоряжения клиента выходящим  за пределы обычной деятельности банка, а также представить обосновывающие  данный довод доказательства.  

При ином подходе, все банковские операции, совершенные кредитной  организацией в течение месяца до назначения временной администрации,  подлежат признанию недействительными.  

Это, по сути, означает игнорирование правоприменительной практикой  положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, являющихся  неотъемлемой частью правил об оспаривании сделок, что, в свою очередь, ведет  к дестабилизации гражданского оборота, неоправданному отрицанию всей  обычной деятельности кредитной организации за месяц до введения временной  администрации, нарушению принципов правовой определенности и обеспечения  разумного баланса имущественных интересов участников гражданского оборота.  

Исходя из изложенного, конкурсным управляющим не приведены мотивы,  по которым он считает оспариваемое им исполнение распоряжения клиента  выходящим за пределы обычной деятельности банка, а также не представлено  обосновывающие данный довод доказательств.  

Конкурсный управляющий не оспаривает, что в анализируемый месячный  период со счетов общества осуществлялись не только расходные операции, эти  счета пополнялись: на них поступали денежные средства со счетов, открытых  в иных кредитных организациях, не испытывающих финансовых трудностей.  

В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ, добросовестность участников  гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.  

Любой разумный участник оборота, зная о неудовлетворительном  состоянии обслуживающей его кредитной организации, не подвергнет себя  не имеющему экономического смысла риску - не будет использовать счета,  открытые в такой кредитной организации в обычном режиме, перестанет  пополнять их, откроет другие счета в иных кредитных организациях  и проинформирует об этом своих контрагентов.  

В целях обеспечения стабильности гражданского оборота, пунктом 2  статьи 61.4 Закона о банкротстве установлен общий запрет на оспаривание  на основании статьи 61.3 Закона сделок (платежей), совершенных в рамках  обычной хозяйственной деятельности, размер которых не превышает одного  процента от стоимости активов должника.  

Стоимость активов банка по состоянию на 01.10.2019 составляла 4 536  623 тыс. руб.  

Общая сумма оспариваемых платежей в рамках рассматриваемого  обособленного спора составляет 5 944 520 руб., что значительно меньше 1 %  стоимости активов банка.  

Оспариваемая операция не повлекла преимущественного удовлетворения  требований ответчика перед другими кредиторами банка.  

Заявителем не доказано существование на дату совершения оспариваемого  платежа картотеки неоплаченных платежных поручений клиентов из-за  недостаточности денежных средств на корреспондентском счете (47418).  

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно отказал  в удовлетворении заявленных требований.  

Судом первой инстанции неукоснительно и в полном объемы были  выполнены письменные указания суда кассационной инстанции.  

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом  первой инстанции были установлены все существенные для спора  обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка.  

Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств  по делу, нормы материального права применены правильно.  

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции правомерно  оставил определение суда первой инстанции без изменения.  

Судебная коллегия суда кассационной инстанции соглашается с выводами  судов первой и апелляционной инстанций, не усматривая оснований для их  переоценки, поскольку названные выводы в достаточной степени мотивированы,  соответствуют нормам права.  

Судебная коллегия полагает необходимым отметить, что кассационная  жалоба не содержит указания на наличие в материалах дела каких-либо  доказательств, опровергающих выводы судов, которым не была бы дана  правовая оценка судом первой инстанции и судом апелляционной инстанции.  

Судами правильно применены нормы материального права, выводы судов  соответствуют фактическим обстоятельствам и основаны на всестороннем,  

полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле  доказательств.  

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской  Федерации, приведенной, в том числе в определении от 17.02.2015 № 274-О,  статьи 286-288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса,  регламентирующими производство в суде кассационной инстанции,  предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов  право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм  материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно  исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела.  

Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой  и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают  доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе  принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности  судебного разбирательства, что недопустимо.  

Установление фактических обстоятельств дела и оценка доказательств  отнесены к полномочиям судов первой и апелляционной инстанций.  

Аналогичная правовая позиция содержится в определении Верховного  Суда Российской Федерации от 05.07.2018 № 300-ЭС18-3308.  

Таким образом, переоценка доказательств и выводов судов не входит  в компетенцию суда кассационной инстанции в силу статьи 286 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, а несогласие заявителя жалобы  с судебным актом не свидетельствует о неправильном применении судами норм  материального и процессуального права и не может служить достаточным  основанием для его отмены.  

Суд кассационной инстанции не вправе отвергать обстоятельства, которые  суды первой и апелляционной инстанций сочли доказанными, и принимать  решение на основе иной оценки представленных доказательств, поскольку иное  свидетельствует о выходе за пределы полномочий, предусмотренных статьей 287  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о существенном  

нарушении норм процессуального права и нарушении прав и законных  интересов лиц, участвующих в деле.  

Между тем, приведенные в кассационной жалобе доводы фактически  свидетельствуют о несогласии с принятыми судами судебными актами  и подлежат отклонению, как основанные на неверном истолковании самим  заявителем кассационной жалобы положений Закона о банкротстве, а также как  направленные на переоценку выводов судов по фактическим обстоятельствам  дела, что, в силу статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, недопустимо при проверке судебных актов в кассационном порядке.  

Судебная коллегия также отмечает, что в соответствии с положениями  статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суду  кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать  фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрений,  давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или  считать установленными обстоятельства, которые не были установлены  в определении или постановлении, либо были отвергнуты судами первой или  апелляционной инстанции.  

Согласно правовой позиции высшей судебной инстанции, приведенной  в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 23.04.2013 № 16549/12, из принципа правовой определенности  следует, что решение суда первой инстанции, основанное на полном  и всестороннем исследовании обстоятельств дела, не может быть отменено  исключительно по мотиву несогласия с оценкой указанных обстоятельств,  данной судом первой инстанции.  

Иная оценка заявителем жалобы установленных судом фактических  обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при  рассмотрении дела судебной ошибки.  

Нормы материального и процессуального права, несоблюдение которых  является безусловным основанием для отмены судебных актов, в соответствии  со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

судами не нарушены, в связи с чем, кассационная жалоба не подлежит  удовлетворению.  

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 14.11.2022  и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2023  по делу № А40-5070/20 – оставить без изменения, кассационную жалобу –  оставить без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в судебную коллегию по экономическим спорам Верховного  Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий-судья Н.Н. Тарасов 

Судьи: Д.В. Каменецкий  

 В.Л. Перунова