ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Москва

15.02.2023 года

Дело № А40-343177/2019

 

Резолютивная часть постановления объявлена 08.02.2023 года.

Полный текст постановления изготовлен  15.02.2023 года.

 

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Савиной О.Н.,

судей: Каменецкого Д.В., Михайловой Л.В.,

при участии в заседании:

от ИП ФИО1 – представитель ФИО2 (доверенность от 22.08.2022)

от конкурсного управляющего ООО «Ретэнтива Дистрибьюшен Компани» - представитель ФИО3 (доверенность от 14.12.2022)

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу ИП ЯковлеваАлексея Викторовича,

на определение Арбитражного суда города Москвы от 10.10.2022,на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2022(№09АП-79929/2022),

о признании недействительными сделками перечислений ООО «Ретэнтива Дистрибьюшен Компани» в период с 09.02.2017 по 30.10.2019 в пользуИП ФИО1 денежных средств в размере 128 611 280 руб. 54 коп., в т.ч.: по договору на оказание транспортно-экспедиционных услуг от 01.06.2016 в сумме 33 179 300 руб. и по агентскому договору от 10.01.2018 в сумме 95 431 980 руб., и применении последствий недействительности сделок,

в рамках дела о признании ООО «Ретэнтива Дистрибьюшен Компани»несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.01.2020 возбуждено производство по заявлению ПАО Банк «ФК Открытие» о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Ретэнтива Дистрибьюшен Компани» (далее - должник, ООО «РДК»; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 

<

...>, эт. 37, оф. 10;).

Определением суда от 27.08.2020 (резолютивная часть от 12.08.2020) требования заявителя признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена ФИО4; требования ПАО Банк «ФК Открытие» в размере                                 666 412 157 руб. 61 коп., в т.ч.: 661 395 742 руб. 11 коп. - основной долг,                            5 016 415 руб. 50 коп. - проценты, включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «РДК».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2021 ООО «РДК» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО4, о чем в газете «Коммерсантъ» от 27.03.2021 № 53 опубликовано сообщение.

В Арбитражный суд города Москвы 03.03.2021 поступило заявление конкурсного управляющего должника о признании недействительными сделок -  платежей в пользу ИП ФИО1 в общем размере                      128 611 280 руб. 54 коп., в т.ч.: по договору на оказание транспортно-экспедиционных услуг от 01.06.2016 в сумме 33 179 300 руб. и по агентскому договору от 10.01.2018 в сумме 95 431 980 руб., и применении последствий недействительности сделок.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.10.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2022, заявление конкурсного управляющего ООО «РДК» удовлетворено.

Не согласившись с указанными судебными актами, ИП ФИО1 обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить указанные судебные акты по изложенным в жалобе доводам, направить обособленный спор на новое рассмотрение в суд первой инстанции, которым заявленные конкурсным управляющим требования удовлетворить в полном объеме. Ссылается на неправильное применение судами норм права, а также несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела. Полагает, что судами не исследованы обстоятельства, при которых совершались платежи, а именно в условиях неплатежеспособности должника, ссылаясь на данные финансового анализа.

В соответствии с абзацем 2 ч. 1 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована – 25.11.2022 на официальном интернет-сайте Верховного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru.

В заседании суда кассационной инстанции представитель ИП ФИО1 поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал по мотивам, изложенным в отзыве (приобщен к материалам дела).

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей в арбитражный суд округа не направили, что согласно ч. 3 ст. 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав лиц, участвующих в судебном заседании, проверив в порядке               ст.ст. 286, 287, 288 АПК РФ законность обжалованных судебных актов, судебная коллегия кассационной инстанции не находит оснований для отмены определения суда от 10.10.2022 и постановления суда от 14.12.2022 по следующим мотивам.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 01.06.2016 между ООО «РДК» (заказчик) и ИП ФИО1 (исполнитель) был заключен договор № Я/РДК-13/05 на оказание транспортно-экспедиционных услуг.

Согласно п. п. 1.1, 1.2 договора исполнитель обязуется оказать транспортно-экспедиционные услуги заказчику. Обслуживание, выполняемое исполнителем, включает в себя услуги в соответствии с приложением № 1.

В соответствии с приложением № 1 к договору в перечень услуг входит перевозка грузов на автотранспорте согласно полученному от заказчика поручению.

В силу п. 1.3 договора для оказания услуг исполнитель может привлекать третьих лиц.

В соответствии с п. 2.1 договора приемка оказанных услуг осуществляется на основании актов оказанных услуг, подписываемых уполномоченными представителями сторон за каждый отчетный период.

Между тем, ответчик не представил документов, подтверждающих реальность правоотношений по оспариваемому договору и действительность исполнения принятых на себя обязательств своими силами или с привлечением третьих лиц.

Кроме того, ответчиком не доказана фактическая возможность исполнения договора, т.е. возможность осуществления им перевозок в принципе (в том числе, наличие транспортных средств, персонала). Так, ответчиком не предоставлены доказательства наличия в собственности специализированных автотранспортных средств, способных осуществлять перевозку товаров, либо договоров аренды таковых, не предоставлены доказательства наличия штата водителей, погрузчиков и иного персонала, необходимого для транспортировки грузов.

Также ответчиком не представлена документация, опосредующая и оформляющая факты хозяйственной деятельности, связанные с перевозкой товаров, а именно: транспортная накладная, экспедиторские документы - поручение экспедитору, экспедиторская расписка, доверенность от заказчика на право заключения договора перевозки, доверенность от экспедитора перевозчику.

Также не представлены акты оказанных услуг, напрямую предусмотренные договором.

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о недоказанности факта оказания услуг по перевозке грузов в рамках рассматриваемого договора.

Относительно довода ответчика о том, что обязательства сторон по договору были надлежащим образом исполнены сторонами в соответствии с условиями договора, о чем свидетельствует акт сверки взаимных расчетов.

Отклоняя данный довод ответчика, суды отметили, что акт сверки не является первичным учетным бухгалтерским документом и сам по себе не может подтверждать ни факт поставки, ни наличие задолженности в отсутствие надлежащих доказательств (первичных документов), являющихся основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений, вытекающих из договора.

Соответственно акт сверки, подписанный сторонами, не является абсолютным доказательством реальности правоотношений. Реальность правоотношений доказывают правильно оформленные первичные документы, которые в материалы настоящего обособленного спора ответчиком не предоставлены.

В суде кассационной инстанции представитель ФИО1 пояснил, что фактически это был договор не оказания транспортно-экспедиционных услуг, а агентский договор, соответственно, какие-либо первичные документы, кроме актов выполненных работ и актов сверки не оформлялись.

Данный довод подлежит отклонению, как противоречащий сути самого договора и условиям договора.

Также судами установлено, что между ИП ФИО1 (Агент) и ООО «РДК» (Принципал) 10.01.2018 был заключен агентский договор № 03/01.

Между тем, суду не предоставлено первичных документов, подтверждающих факт реализации телефонов. Соответственно, сумма вознаграждения документально не подтверждена ни одним из отчетов агента.

В силу статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Оценка доказательств осуществляется судом в соответствии с правилами главы 7 АПК РФ.

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу ст. 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанции, оценив по правилам ст.ст. 67, 68, 71 АПК РФ, критически оценив акты и отчеты оказанных услуг, не подтвержденные первичной документацией и не содержащие никакой конкретной информации об объеме, видах и стоимости услуг, пришли к правомерному выводу, что ответчиком не доказан факт оказания услуг.

В счет оплаты указанных договоров должником перечислены в пользу                ИП ФИО1 денежные средства в общем размере                      128 611 280 руб. 54 коп., в т.ч.: по договору на оказание транспортно-экспедиционных услуг от 01.06.2016 в сумме 33 179 300 руб. и по агентскому договору от 10.01.2018 в сумме 95 431 980 руб.

Ссылаясь на то, что спорные платежи, являются недействительными по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 61.2 Федерального закона от 26.10.2002                  № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 223 АПК РФ и ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), в том числе Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии с п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Согласно п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии условий, предусмотренных в данной норме.

Как разъяснено в п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в силу п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго ст. 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия: а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества; б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзаце тридцать третьем и тридцать четвертом ст. 2 Закона о банкротстве. Для целей применения содержащихся в абзацах втором - пятом п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве презумпций само по себе наличие на момент совершения сделки признаков банкротства, указанных в статьях 3 и 6 Закона о банкротстве, не является достаточным доказательством наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Дело о признании должника ООО «Ретентива Дистрибьюшен Компани» несостоятельным (банкротом) возбуждено - 10.01.2020.

Оспариваемые сделки совершены в период с 09.02.2017 по 30.10.2019.

Конкурсный управляющий ссылался на осведомленность ответчика о неплатежеспособности общества на дату совершения сделок (аффилированность сторон), а также на причинение имущественного вреда правам иных кредиторов.

Как установлено судами, из анализа финансового состояния должника за период с 31.12.2016 по 31.12.2018 (стр. 52) следует, что в результате проведенного финансового анализа значений и коэффициентов, характеризующих платежеспособность, финансовую устойчивость ООО «РДК», рассчитанный за анализируемый период (31.12.2016 по 31.12.2018) установлены следующие негативные показатели финансового состояния: степень платежеспособности по текущим обязательствам на конец анализируемого периода более 3, что позволяет сделать вывод о том, что предприятие находится в тяжелом положении и платежеспособность его находится на достаточно низком уровне в течение рассматриваемого периода. На всем промежутке анализируемого периода наблюдается ухудшение показателя, и на 31.12.2018 значение равно 6,12; коэффициент автономии (финансовой независимости) на конец анализируемого периода менее 0,5, что позволяет сделать вывод о том, что у предприятия высокий риск неплатежеспособности, предприятие финансово неустойчиво и зависимо от сторонних кредиторов. В рассматриваемом периоде данный коэффициент сохранял значение, не соответствующее нормальному, и на 31.12.2018 составляет 0,11.

Кроме того, в соответствии с бухгалтерским балансом на 31.12.2019, высоколиквидных активов у должника было гораздо меньше, чем краткосрочных обязательств. Так, на 2018 основные средства составили 18 216 000 руб., запасы -               229 468 000 руб., денежные средства - 151 000 руб. Между тем, заемных средств и кредиторской задолженности у должника было на 4 млрд., что очевидно свидетельствует о том, что должник, в случае обращения к нему кредитора, не смог бы исполнить свои денежные обязательства.

Таким образом, согласно сведениям, представленным в финансовом анализе должника, ООО «РДК» уже в конце 2018 обладал признаками высокого риска неплатежеспособности, предприятие было финансово неустойчивым и прямо зависимо от сторонних кредиторов.

Согласно размещенной в свободном доступе информацииКартотеки арбитражных дел, определением от 27.08.2020 по настоящему делу обанкротстве установлено, что уже 29.05.2019 ПАО «ФК Открытие» направленодолжнику как заемщику по кредиту требование в связи с прекращениемисполнения обязательств по возврату кредита и уплате процентов. Периодпросрочки по основному долгу, за который банк впоследствии начислилнеустойку, начал течь с 02.10.2018.

Требования ПАО «ФК Открытие» признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ООО «РДК».

Кроме того, ФИО1 является учредителем (на данный момент 100% доли), а также руководителем (по настоящий момент) ООО «Телеком Ритейл».

В свою очередь, изначально учредителем (10% доли) ООО «Телеком Ритейл» и его руководителем в 2019 также был ФИО5

ФИО5 являлся руководителем ООО «РДК Калининград».

ООО «РДК Калининград» было учреждено (100% доли) обществом «РДК», т.е. должником.

Так, о злоупотреблении правом со стороны сторон сделки свидетельствует тот факт, что ответчик, зная о неудовлетворительном финансовом положении, а также о наличии неисполненных обязательств перед кредиторами, произвел действия, направленные на вывод имущества, в целях недопущения включения его в конкурсную массу, в отсутствие факта предоставления какого-либо встречного предоставления.

Следовательно, при совершении указанных сделок сторонами допущено злоупотребление правом, а именно имело место недобросовестное поведение, направленное на уменьшение конкурсной массы, без какой-либо имущественной выгоды для должника, при этом доказательств реальных взаимоотношений не представлено, а именно: оказания услуг должнику.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства.

Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства, в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 АПК РФ, руководствуясь приведенными нормами и разъяснениями, суды первой и апелляционной инстанций правильно определили правовую природу спорных правоотношений, с достаточной полнотой выяснили имеющие значение для дела обстоятельства и пришли к обоснованным выводам о наличии оснований для признания платежей недействительными сделками.

Суд кассационной инстанции соглашается с указанными выводами судов, которые обоснованно исходили из совокупности собранных по делу доказательств и установленных фактических обстоятельств.

Коллегия суда кассационной инстанции полагает необходимым отметить, что кассационная жалоба не содержит указания на наличие в материалах дела каких-либо доказательств, опровергающих выводы судов, которым не была бы дана правовая оценка судом первой инстанции и судом апелляционной инстанции.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, приведенной, в том числе в Определении от 17.02.2015 № 274-О, статьи 286-288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела.

Применительно к фактическим обстоятельствам дела, доводы заявителя кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, получивших надлежащую оценку суда апелляционной инстанции. Оснований для переоценки в силу положений ст.ст. 286, 287 АПК РФ не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, не установлено.

На основании изложенного, судебная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы ИП ФИО1 и отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 10.10.2022, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2022 по делу №А40-343177/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий-судья                                                 О.Н. Савина 

Судьи:                                                                                            Д.В. Каменецкий

Л.В. Михайлова