ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: i№fo@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-20796/2017

город Ростов-на-Дону

05 декабря 2017 года

15АП-18082/2017

 

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 декабря 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Ванина В.В., Маштаковой Е.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от истца: представитель ФИО2 по доверенности № 536 от 01.07.2017, паспорт; представитель ФИО3 по доверенности № 426 от 01.07.2017, паспорт

от ответчика: представитель ФИО4 по доверенности № 1 от 17.01.2017, паспорт;

от третьего лица: представитель ФИО5 по доверенности №236-16 от 30.12.2016, паспорт; представитель  ФИО6 по доверенности № 36-17 от 27.02.2017, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Батайское»на решение Арбитражного суда Ростовской областиот 27.09.2017  по делу № А53-20796/2017 по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к ответчику - открытому акционерному обществу «Батайское» (ИНН 

<

***>, ОГРН1026100515990) при участии третьего лица - публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности и пени,принятое в составе судьи Корниенко А.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (далее -истец, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к акционерному обществу «Батайское» (далее - ответчик, АО «Батайское») о взыскании задолженности в размере 5 068 315,33 руб., пени в размере 178 950,52 руб., пени начисленной по день фактической оплаты задолженности, образовавшихся в результате ненадлежащего исполнения обязательств по договору № 97 от 01.01.2008.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 27.09.2017 исковые требования удовлетворены частично. С открытого акционерного общества «Батайское» в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» взыскана задолженность в размере 5 068 315,33 руб., пеня за период с 19.05.2017 по 07.07.2017 в размере 165 694,92 руб., а также пеня в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы задолженности 5 068 315,33 руб. за каждый просрочки, начиная с 08.07.2017 по день фактической оплаты задолженности, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 49 088,29 руб. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «Батайское» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда первой инстанции отменить. В обоснование жалобы заявителем приведены следующие доводы. Заявитель полагает, целесообразным провести расчет безучетного потребления электроэнергии согласно подпункту «б» пункта 1 приложения 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, используя фактические величины тока, зафиксированные по фазам инструментальной проверкой и указанным в акте ПАО «МРСК «Юга» от 18.11.2016. При таком расчете используются фактические нагрузки, а не расчетные. Согласно расчету ответчика сумма задолженности будет составлять 1 158 446,62 руб. 

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу –  без удовлетворения.

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу –  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом и ответчиком заключен договор энергоснабжения от 01.01.2008 № 97 (для потребителей с присоединенной мощностью до 750 кВт), предметом которого согласно пункту 2.1 является продажа электрической энергии, а  также   самостоятельное   или  через   привлечение  третьих  лиц   обеспечение   передачи электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, гарантирующим поставщиком электрической энергии (мощности) и прием и оплата электрической энергии и оказанных услуг потребителем на условиях и в количестве, определенных договором.

В силу п. 3.1.3 договора гарантирующий поставщик обязался подавать электрическую энергию (мощность) в необходимом потребителю количестве с учетом режима ее подачи в пределах разрешенной потребителю мощности.

Потребитель, в свою очередь, обязался производить оплату потребленной электрической энергии (мощности) в соответствии с разделом 6 договора, оплачивать все начисления, предусмотренные договором (п. 3.4.1).

Пунктом 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442) предусмотрено, что электрическая энергия (мощность) оплачивается Потребителем в следующем порядке:

-    30 % стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется плата, вносится до 10-го числа этого месяца;

-    40 % стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется плата, вносится до 25 -го числа этого месяца;

- стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется плата. За вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Работниками ПАО «МРСК Юга» в присутствии работника ответчика 17.01.2017 было выявлено безучетное потребление электрической энергии, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии при безучетном потреблении № 161/Ю 004389 (л.д. 46), согласно которому объем такого потребления составил 777 410 кВт час.

Таким образом, согласно произведенному расчету задолженность ответчика за безучетное потребление за январь 2017 года составила 5 068 315,33 руб.

Истцом в адрес ответчика 18.05.2017 была направлена претензия № 21/2101-6069 с требованием о погашении образовавшейся задолженности, которая была оставлена АО «Батайское» без удовлетворения, что и послужило основанием для обращения истца в суд с рассматриваемым иском.

При принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.Спорные правоотношения регулируются нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также положениями Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее - Основные положения № 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442, безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с абзацем вторым пункта 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

В обоснование своих требований истец представил акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 161/Ю 004389, согласно которому установленный прибор учета электроэнергии признан непригодным к коммерческим расчетам, ввиду установления факта остановки счетного механизма электросчетчика, несанкционированное вмешательство в учет электрической энергии и самовольной замены трансформаторов на больший номинал.

Таким образом, сетевой организацией был обнаружен и зафиксирован факт вмешательства в расчетный прибор учета, при этом представитель ответчика присутствовал, спорный акт был им подписан, следовательно, отсутствуют основания для признания порядка проведения проверки 17.01.2017 противоречащим пункту 193 Основных положений № 442.

На основании пункта 194 Основных положений № 442 ПАО «МРСК Юга» выполнило расчет объема безучетного потребления электрической энергии и направило в адрес ПАО ТНС энерго Ростов-на-Дону.

Кроме того, пунктом 145 Основных положений № 442 предусмотрено, что если прибор учета, собственником которого является потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке, сетевая организация), установлен и допущен в эксплуатацию в границах объектов электросетевого хозяйства смежной сетевой организации, то такая организация несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний лицам, определенным в соглашении с собственником прибора учета, или по обеспечению допуска собственника прибора учета к прибору учета для снятия его показаний, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности).

При этом собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов, а также по замене такого прибора в случае его выхода из строя.

Как видно из материалов дела, и не оспаривается сторонами, в период безучетного потребления с 20.09.2016 по 17.01.2017 ответчик ежемесячно производил самостоятельно съем и фиксацию показаний спорного прибора учета, что свидетельствует о наличии свободного доступа к прибору учета и трансформаторам тока, что подтверждается ежемесячными сообщениями о количестве потребленной энергии и фотоматериалами.

Согласно п. 3.4.7 договора энергоснабжения от 01.01.2008 № 97 потребитель обязан в течение суток сообщать сетевой организации, владельцу сети и гарантирующему поставщику обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, приборов и схем учета.

Таким образом, ответчик, имея доступ к прибору учета и будучи извещенным о неисправности прибора учета, не предпринял мер для извещения гарантирующего поставщика и (или) ПАО «МРСК Юга» и последующего устранения выявленных замечаний.

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений № 442, безучетное потребление электроэнергии образуется не только в результате активных действий потребителя, направленных на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Исследовав и оценив представленные доказательства, исходя из предмета и оснований заявленных исковых требований, с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии подтверждается материалами дела.

Пунктом 195 Основных положений № 442 предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу, то есть исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящихся к соответствующей точке поставки, и количества часов в расчетном периоде.

Согласно приложению № 4 к договору энергоснабжения установлена максимальная мощность объекта покупателя - 300 кВт. (т.1, л.д.83-84).

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае, если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Ответчик, возражая против расчета истца, в апелляционной жалобе ссылается на необходимость применения в расчете  подпункта «б» пункта 1 приложения № 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №442 Правительства РФ от 04.05.2012 N 442. В результате контррасчета ответчика общая сумма безучетно потребленной электрической энергии составила                   1 158 446,62 руб.

Довод заявителя апелляционной жалобы о необходимости расчета безучетно потребленной электрической энергии по подпункту «б» пункта 1 приложения № 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №442 Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 195 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") объем потребления электрической энергии (мощности) и объем безучетного потребления электрической энергии определяется  с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №442 от 04.05.2012 N 442.

Таким образом, истцом произведен расчет в соответствии с пунктом 195 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №442 от 04.05.2012 N 442.

С учетом изложенного, в период с 20.09.2016 по 17.01.2017 объем электрической энергии правомерно определен истцом на основании формулы:        W = PMaKC - Т t где: Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки (в соответствии с договором энергоснабжения), МВт.; Т - количество часов в расчетном периоде. Оценив представленные доказательства, правильно установив все фактические обстоятельства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о взыскании с ответчика задолженности  за безучетное потребление электрической энергии в размере 5 068 315,33 руб.

Истцом также было заявлено требование о взыскании с ответчика за нарушение сроков внесения оплаты неустойки за период с 18.05.2017 по 07.07.2017 в размере 178 950 рублей 52 копеек.

В соответствии с абз. 7 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны оплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан оплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В соответствии с информацией Банка России с 18.09.2017 размер ставки рефинансирования составляет 8,50%.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции самостоятельно произвел перерасчет с 19.05.2017 по 07.07.2017, установил, что сумма неустойки, подлежащая взысканию, составляет 165 694,92 руб.

Как следует из материалов дела, в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ответчик контррасчет не представил, ходатайства о снижении неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации не заявлял.

Произведенный судом первой инстанции расчет пени апелляционным судом проверен и признан верным, в связи с чем, данные требования правомерно удовлетворены судом в размере 165 694,92 руб.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.09.2017 по делу № А53-20796/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий                                                           Н.В. Ковалева

Судьи                                                                                             В.В. Ванин

Е.А. Маштакова