именем Российской Федерации

решение

Дело № А40-275752/19-145-579

12 декабря 2019г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 09 декабря 2019 г.

Полный текст решения изготовлен 12 декабря 2019 г.

Арбитражный суд в составе 

Председательствующего судьи М.Т. Кипель 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению 

АО «Узловский молочный комбинат» (301602, Тульская область, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.11.2009, ИНН: 

<

***>)

к Управлению Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям (123308 Москва город проспект Маршала Жукова дом 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.06.2010, ИНН: 

<

***>)

об отмене предписания № 12-120в/2019 от 03.10.2019

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО2 (по дов. от 02.08.2019г. б/н, паспорт, диплом);

от ответчика: ФИО3 (по дов. от 18.12.2018г. № 136, паспорт, диплом);

установил:

АО «Узловский молочный комбинат» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям о признании незаконным Предписания Управления Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям №12-120в/2019 от 03 октября 2019 года.

В обоснование требований заявитель ссылается на то, что не допускало нарушений каких либо норм и требований законодательства, в частности, технического регулирования, считает Предписание незаконным и подлежащему отмене по следующим обстоятельствам. 

Метод иммуноферментного анализа не является правомерным, что делает невозможным его использование при осуществлении производственного контроля, а также осуществлении контрольно-надзорных мероприятий и, тем более, не может быть использован для установления соответствия продукции Техническому регламенту. Общество считает, что масло сливочное «Лукоморье» «Крестьянское» высший сорт ГОСТ 32261-2013 соответствует требованиям TP ТС 033/2013, 021/2011, 022/2011, ГОСТ 32261-2013.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования.

Представитель ответчика против требований заявителя возражал. До начала судебного заседания в материалы дела представлен письменный отзыв, в котором указано, что оспариваемое предписание вынесено в рамках его полномочий и соответствует требованиям действующего законодательства.

Ответчик в обоснование своей позиции указывает, что исследования, проводившиеся ФГБУ «Брянская межобластная лаборатория» можно считать поверхностным и не объективным.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, Управлением в рамках государственного задания на основании Распоряжения от 17.07.2019 № 842-РВ при проведении внеплановой проверки ИП ФИО4 с 05.08.2019 по 30.08.2019 произведен отбор пробы масла сливочного «Лукоморье» «Крестьянское» высший сорт ГОСТ 32261-2013 производства ООО "Узловский молочный комбинат", дата изготовления 04 августа 2019 года, срок годности - 18 августа 2019 года.

Испытание проводилось по образцу пробы (масло сливочное «Лукоморье» «Крестьянское» высший сорт ГОСТ 32261-2013) производства ООО "Узловский молочный комбинат", дата изготовления 04 августа 2019 года, срок годности 18 августа 2019 года, принадлежащие ФИО4, ИНН: 

<

***>, 143040, РФ, 

<

...>, место отбора проб: 143040, РФ, 

<

...>, ТД «Погарский», выявило наличие сухого молока в составе продукта, что не соответствует требованиям TP ТС 033/2013, 021/2011, ГОСТ 32261-2013. Правила отбора проб: ГОСТ 26809.2-2014. НД на метод испытаний: ФР. 1.31.2017.25524 - Методика измерений массовой концентрации молока сухого в пробах молока и молочных продуктов методом иммуноферментного анализа с помощью набора реагентов «сухое молоко-ИФА» производства ООО «Хема» (№K362D), приложение Б.

На основании протокола испытаний ФГБУ ЦНМВЛ №14903 ТВ от 09 сентября 2019 года было вынесено предписание №12-120в/2019 от 03 октября 2019 года (далее - Предписание) с требованием прекратить действие декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AH77.B.29258 дата регистрации от 07 мая 2018 года (далее - Декларация) на серийный выпуск продукции: масло сливочное «Лукоморье» «Крестьянское» высший сорт ГОСТ 32261-2013, код ТН ВЭД ЕАЭС 0405 10 190 0. Срок выполнения Предписания - 18 ноября 2019 года.

Не согласившись с предписанием №12-120в/2019 от 03.10.2019, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно положениям статей 65 и 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

Закон Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

В силу требований ст.10 Закона о защите прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. Информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать цену в рублях и условия приобретения товаров (работ, услуг). Такая информация доводится до сведения потребителей в технической документации, прилагаемой к товарам (работам, услугам), на этикетках, маркировкой или иным способом, принятым для отдельных видов товаров (работ, услуг).

На основании п.2 ст.3 Федерального закона от 02.01.2000 N29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов.

Согласно п. 2 ст. 3 Федерального закона от 02.01.2000 №29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые, не соответствуют требованиям нормативных документов; такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 27.12.2002 No 184-ФЗ «О техническом регулировании» технический регламент - документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

Федеральным законом от 12.06.2008 №88-ФЗ установлен Технический регламент на молоко и молочную продукцию.

Управление в обоснование своей позиции ссылается, что в ходе исследования масла сливочная «Лукоморье» «Крестьянское высший сорт» обнаружено несоответствие требований TP ТС 021/2013 «О безопасности пищевой продукции», TP ТС 033/20113 «О безопасности молока и Молочной продукции» и п. 67 Требования к маркировке, выразившийся в присутствии в составе масла сливочного сухого молока, не заявленного в составе указанной продукции, что является, в том числе, основанием для выдачи предписания об устранении нарушения в области технического регулирования.

Исследования проводились по методике ИФА (Иммуноферментный анализ) (ФР.1.31.2017.25524-Методика измерений массовой концентрации молока сухого в пробах молока и молочных продуктов методом иммуноферментного анализа с помощью набора реагентов «сухое молоко ИФА» производства ООО «Хема» (№K362D).

Тип средства измерения (прибора): Elmi Шейкер ST-3L, весы электронные аналитические Сарториус модели LC-62IS, Дозатор пипеточный 1-канальный с переменным объемом дозирования, Дозатор пипеточный с 1-канальный с переменным объемом дозирования, дозатор пипеточный 8 канальный с переменным объемом дозирования, Ротационный перемешиватель Романтик RM-1S/M/L, Термостат суховоздушный ТВ-80, Фотометр для микропланшет BIO RAD 680, Центрифуга Вортекс FV-2400 «Vicro-spin».

По мнению ответчика, указанный метод позволяет всесторонне и объективно исследовать молочную продукцию.

Однако, суд критически оценивает указанный довод Управления.

Суд соглашается с доводом общества о том, что исследования, которые послужили основаниями для вывода Управления, проведены методом иммуноферментного анализа (ИФА), который не является абсолютно достоверным и допустимым в данной ситуации.

Решением от 25.12.2012 №306 Европейской Евразийской Экономической комиссии утверждено «Положение о порядке разработки и утверждения перечней международных и региональных стандартов, а в случае их отсутствия - национальных (государственных) стандартов государств - членов Таможенного союза, обеспечивающих соблюдение требований технического регламента Таможенного союза и необходимых для осуществления оценки (подтверждения) соответствия», которым регламентирован порядок утверждения метода исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, которые могут быть использованы для применения и исполнения требований технического регламента и осуществления оценки (подтверждения) соответствия.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 №67 принят Технический регламент Таможенного союза О безопасности молока и молочной продукции (далее - ТР ТС 033/2013), который устанавливает обязательные для применения и исполнения на таможенной территории Таможенного союза требования безопасности к молоку и молочной продукции, выпускаемых в обращение на таможенной территории Таможенного союза, к процессам их производства, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также требования к маркировке и упаковке молока и молочной продукции для обеспечения их свободного перемещения.

Согласно разделу II ТР ТС 033/2013 молоко - это продукт нормальной физиологической секреции молочных желез сельскохозяйственных животных, полученный от одного или нескольких животных в период лактации при одном и более доении, без каких-либо добавлений к этому продукту или извлечений каких-либо веществ из него; питьевое молоко - это молоко цельное, обезжиренное, нормализованное, обогащенное - молочный продукт с массовой долей молочного жира менее 10 процентов, подвергнутый термической обработке, как минимум пастеризации, без добавления сухих молочных продуктов и воды, расфасованный в потребительскую тару (пункт 5 раздела II ТР ТС 033/2013).

Как следует из пункта 69 указанного технического регламента, наименования молока и молочной продукции должны соответствовать понятиям, установленным в разделе II настоящего технического регламента.

Наименования молока и молочной продукции могут дополняться ассортиментными знаками или фирменным наименованием изготовителя. Порядок слов в наименованиях молока и продуктов переработки молока, формируемых на основе понятий, установленных в разделе II настоящего технического регламента, в маркировочном тексте не регламентируется, например: «цельное молоко», «молоко цельное», «масло сливочное», «сливочное масло».

При формировании наименования восстановленного молока требуется указание непосредственно в наименование основного сырья, используемого при изготовлении продукта, шрифтом одинакового размера, например: «восстановленное молоко из сухого молока», «восстановленное молоко из концентрированного молока», «восстановленное молоко из сухого и сгущенного молока».

Перечень стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе, правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» (ГР ТС 033/2013) и осуществления оценки (подтверждения) соответствия продукции указан в Решении от 26.05.2014 №80 Европейской Евразийской Экономической комиссии. 

Таким образом, метод по определению молока сухого в молочных продуктах питания должен быть внесен в перечень стандартов к Техническому регламенту 033/2013 (все стандарты указаны в Решении от 26.05.2014 №80 Европейской Евразийской Экономической комиссии) и утвержден профильным межгосударственным техническим комитетом МТК532 «Молоко и продукты переработки молока».

Метод измерений массовой концентрации молока сухого в пробах продуктов питания методом иммуноферментного анализа (№K362D) с помощью набора реагентов «Сухое молоко-ИФА» производства ООО «ХЕМА», использованный для производства исследования, не прошел научно -техническую экспертизу в профильном институте, не было принято решение о проведении сличительных испытаний в профильных лабораториях, не утвержден профильным межгосударственным техническим комитетом МТК532 «Молоко и продукты переработки молока» и не внесен в Решение от 26.05.2014 № 80 Европейской Евразийской Экономической комиссии.

Следовательно, вышеуказанный метод не входит в перечень стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, необходимые для применения и исполнения требований технического регламента Таможенного союза и осуществления оценки (подтверждения) соответствия продукции технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» TP ТС 033/2013, что делает невозможным его использование в том числе при осуществлении контрольно-надзорных мероприятий, а равно для установления соответствия продукции Техническому регламенту.

Кроме того, согласно Протокола Евразийской экономической комиссии (постоянно действующего наднационального регулирующего органа Евразийского экономического союза (ЕАЭС)) от 19.03.2018г. No 16-10/пр по вопросу возможности использования Методики измерений массовой концентрации молока сухого в пробах продуктов питания методом иммуноферментного анализа с помощью набора реагентов «Сухое молоко - ИФА» производства ООО «Хема» зафиксировано решение Евразийской экономической комиссии о возможности использования указанной методики после ее доработки и включения в Перечень стандартов к TP ТС 033/2013 в порядке установленном Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 18.10.2016 г. №161. Методика требует доработки, в том числе, в связи с установленным риском получения ложноположительных результатов для ультрапастеризованного, стерилизованного и топленого молока и иных видов молочных продуктов (в особенности ферментированных), не проведением апробации предложенных диапазонов контрольных значений индексов позитивности исследованных групп молочной продукции.

Возможность использования данного метода ко всем молочным продуктам поставлена под сомнение, поскольку при производстве отдельных видов молочных продуктов применяется тепловое воздействие, которое может быть сопоставимо или превышать степень теплового воздействия на молоко при сушке.

Согласно технологическому процессу ООО «УМК» спорный продукт подвергается тепловой обработке.

Метод №K362D был применен административным органом до доработки данной методики. Следовательно, при получении результатов не была исключена вероятность ложноположительных результатов.

Довод Управления о том, что исследования проводившиеся ФГБУ «Брянская межобластная лаборатория» можно считать поверхностным и не объективным, подлежит отклонению как противоречащий изложенному ранее.

С учетом чего, суд отклоняет довод Управления о допустимости применения метода ИФА для целей, установленных в рамках рассматриваемого дела.

Возможность использования данного метода ко всем молочным продуктам поставленапод сомнение, поскольку при производстве отдельных видов молочных продуктовприменяется тепловое воздействие, которое может быть сопоставимо или превышатьстепень теплового воздействия на молоко при сушке.

В целях подтверждения применения теплового воздействия при производстве спорного продукта ООО «УМК» предоставляет копию страниц технологической инструкции «Масло сливочное», согласно п. 3.1 которой, при пастеризации молока цельного и сливок применяется температурная обработка - 96 +-2 градусов Цельсия. Согласно п .3.2 высокожирные сливки при нормализации так же имеют температуру 60-70 градусов Цельсия, на выходе масло тоже имеет повышенную температуру -13-17 градусов Цельсия.

Наличие теплового воздействия также подтверждается копией страниц «Журнала технологического контроля производства масла сливочного» за август месяц, согласно которого спорное масло дата изготовления 04 августа 2019 года, а выработки 02 августа 2019 года (48 часов период охлаждения), при пастеризации подвергалось тепловому воздействию - 97 градусов Цельсия.

Таким образом, к спорному продукту не применим метод исследования иммуноферментного анализа с помощью набора реагентов «Сухое молоко - ИФА» производства ООО «Хема», как к продукту прошедшему тепловую обработку.

Как уже указывалось судом ранее, метод №K362D был применен административным органом до доработки данной методики. Следовательно, при получении результатов не была исключена вероятность ложноположительных результатов, данный метод не может служить достоверным подтверждением наличия сухого молока в спорном продукте, виновности Истца.

Заявителем был проведен ряд лабораторных исследований в независимой лаборатории ФГБУ «Брянская МВЛ». В частности, проверка образца той же даты изготовления - 04 августа 2019 года не выявила в составе продукта сухого молока. Были также произведены проверки масла производимого 16 сентября 2019 года и 26 октября 2019 года, по показателю «Наличие сухого молока» результат испытаний - «отсутствует». Более того, был проверен весь цикл производства продукта, а именно сырье - молоко сырое на дату 26 октября 2019 года, сливки пастеризованные на дату 27 октября 2019 года и конечный продукт масло на дату 28 октября 2019 года, все проверки показали отсутствие в составе сухого молока (протоколы испытаний представлены в материалы дела).

Отсутствие в той же партии продукта сухого молока, так же свидетельствует о недостоверности проведенного лабораторного исследования, на которое опирается Ответчик.

Таким образом, использованный метод не является правомерным, что делает невозможным его использование при осуществлении производственного контроля, а также для подтверждения (оценки) соответствия, данный метод не может использоваться при осуществлении контрольно-надзорных мероприятий, не может быть использован для установления соответствия продукции Техническому регламенту и становиться основанием для отзыва декларации предписанием Россельхознадзора.

Управлением не представлено достаточных и убедительных доказательств того, что отобранная проба содержала сухое молоко.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ и частью 4 статьи 210 АПК РФ, по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Согласно части 4 статьи 1.5 КоАП РФ, неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

При таких обстоятельствах суд считает недоказанными основания для вынесения оспариваемого постановления и привлечения общества к административной ответственности.

Исходя из положений части 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Учитывая изложенное, требование общества удовлетворено.

 Руководствуясь статьями 8, 12, 65, 71, 110, 112, 123, 156, 167, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л :

Признать незаконным Предписание Управления Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям №12-120в/2019 от 03 октября 2019 года.

Проверено на соответствие гражданскому законодательству.

Взыскать с Управления Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям в пользу ООО «Узловский молочный комбинат» сумму госпошлины в размере 3 000 (три тысячи) рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный  суд.

Судья М.Т. Кипель