Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-107640/19-21-231

г. Москва

03 июля 2019 г.

Резолютивная часть решения объявлена 02 июля 2019 г.                                                    

Полный текст решения изготовлен 03 июля 2019 г.                                                    

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Гилаева Д.А. 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шаймухаметовым Б.Ф.

рассмотрев  в открытом судебном заседании  дело  по  иску  ООО «ЯМ Интернешнл (СНГ)» (117420 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ПРОФСОЮЗНАЯ ДОМ 57 ЭТ 6 ПОМ II КОМ 36, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 04.09.2002, ИНН: 

<

***>)

к заинтересованному лицу АО «Первая Образцовая типография» (115054, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВАЛОВАЯ, 28, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.12.2005, ИНН: 

<

***>)

третье лицо: ООО «ХУБЕРГРУП РУС» (141540, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, РАЙОН СОЛНЕЧНОГОРСКИЙ, ГОРОД СОЛНЕЧНОГОРСК, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 13.10.2004, ИНН: 

<

***>)

признать жалобу обоснованной и выдать предписание Заказчику об аннулировании итогов торговых процедур «Конкурентный отбор № 2530801», «Конкурентный отбор № 2530802», обязать Заказчика провести Конкурентные отборы повторно, выдать Заказчику предписание на запрет заключения договора на поставку краски REFLECTA F50RL, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) с ООО «хубергруп РУС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) до принятия Арбитражным судом г. Москвы решения по жалобе, выдать Заказчику предписание на запрет заключения договора на поставку краски QUICKFAST QF250, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) с ООО «хубергруп РУС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) до принятия Арбитражным судом г. Москвы решения по жалобе, выдать Заказчику предписание на приведение Положения о закупках товаров, работ, услуг и Документации по проведению закупочной процедуры в соответствие с законодательством Российской Федерации.

В судебное заседание явились:

от истца: ФИО1.( паспорт, доверенность 41 Д-2019 года от 03.06.2019) ФИО2 (паспорт, дов. 47/Д -2019 от 26.06.2019 года)

от ответчика: ФИО3.( паспорт., доверенность № 11/19 от 29.12.2018 года) ФИО4.( паспорт, доверенность №39\19 от 05.06.2019 года). 

Третье лицо- не явился, извещен

                                                               УСТАНОВИЛ:

ООО «ЯМ Интернешнл (СНГ)» с учетом уточнения заявленных требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ, обратилось в Арбитражный суд  города Москвы с исковым заявлением к  АО «Первая Образцовая типография» с требованием  Аннулировать итоги торговых процедур «Конкурентный отбор № 2530801» и «Конкурентный отбор № 2530802», прихнании заключеннымдоговор № 112/2019 от 20.03.2019г. на поставку краски REFLECTA F50RL, RESISTA RS250 и договор № 113/2019 от 20.03.2019г. на поставку краски QUICKFAST QF250, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) с ООО «хубергруп РУС» (ОГРН 1047796773881, ИНН 7714572870) недействительными сделками. 

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом. От третьего лица поступил отзыв, а также ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Представитель истца поддержал исковые требования в полном объеме.

Представитель ответчика поддержал доводы изложенные в письменном  отзыве, а также дополнительные письменные возражения.

Рассмотрев материалы, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд считает исковые требования истца не подлежащими удовлетворению.

Из материалов дела следует,  05.03.2019г. на сайте www.zakupki.gov.ru Заказчиком было объявлено и опубликовано Извещение о проведении торговой процедуры «Конкурентный отбор № 2530801» на поставку краски REFLECTA F50RL, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) под номером 31907609866 и Извещение о проведении торговой процедуры «Конкурентный отбор № 2530802» на поставку краски QUICKFAST QF250, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) под номером 31907609865.

Вышеуказанные конкурентные отборы проводились на электронной площадке ЭТП МТС «Фабрикант» - www.fabrikant.ru 12.03.2019г.

Согласно положениям Документации по проведению закупочной процедуры «Конкурентный отбор в целях определения поставщика краски REFLECTA F50RL, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) поставляется на основании Заявки Покупателя, в рамках общего объема, а именно 100 000 кг для нужд АО «Первая Образцовая типография» и Документации по проведению закупочной процедуры «Конкурентный отбор в целях определения поставщика краски QUICKFAST QF250, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) поставляется на основании Заявки Покупателя, в рамках общего объема, а именно 56 000 кг для нужд АО «Первая Образцовая типография», утвержденных Председателем Комиссии по закупкам АО «Первая Образцовая типография» Налево П.Р. от 05.03.2019г.

Предметом вышеуказанных закупочных процедур Заказчик обозначил: Поставка краски REFLECTA F50RL, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) поставляется на основании Заявки Покупателя, в рамках общего объема, а именно 100 000 кг. и Поставка краски QUICKFAST QF250, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) поставляется на основании Заявки Покупателя, в рамках общего объема, а именно 56 000 кг., что является незаконным, потому что Заказчик неправомерно указал конкретное наименование предмета закупки, в том числе фирму производителя предмета закупки (краска фирмы Hubergroup).

13.03.2019г. в 11.35 на сайте www.zakupki.gov.ru были размещены Протоколы Комиссии по закупкам ОАО «Первая Образцовая типография» № 31907609866-01 от 12.03.2019г. и № 31907609865-01 от 12.03.2019г., согласно которым вышеуказанные Конкурентные отборы были признаны несостоявшимися вследствие подачи к участию заявок только от одного претендента. В связи с этим, в соответствии пп.5 п. 10.11 Положения о закупках АО «Первая Образцовая типография», Комиссией по закупкам принято решение одобрить заключение договоров с единственным участником - ООО «хубергруп РУС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>). 

13.03.2019г. в 11.35 на сайте www.zakupki.gov.ru были размещены Протоколы Комиссии по закупкам ОАО «Первая Образцовая типография» № 31907609866-01 от 12.03.2019г. и № 31907609865-01 от 12.03.2019г., согласно которым вышеуказанные Конкурентные отборы были признаны несостоявшимися вследствие подачи к участию заявок только от одного претендента. В связи с этим, в соответствии пп.5 п. 10.11 Положения о закупках АО «Первая Образцовая типография», Комиссией по закупкам принято решение одобрить заключение договоров с единственным участником - ООО «хубергруп РУС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

В обосновании заявленных требований истец указал, что определение Заказчиком предмета закупки конкретного производителя и пренебрежение к предмету закупки иного производителя стало изначально результатом предпочтения Комиссии по закупкам того участника, который поставляет данный предмет закупки, в данном случае - ООО «хубергруп РУС» и тем самым по мнению истца послужило ограничению конкуренции.

Также истец в исковом заявлении, указывает, что отсутствие реальной конкуренции привело к тому, что заявку подал только один участник ООО «хубергруп РУС», имеющий непосредственное отношение к производителю предмета закупки, являющийся дилером и/или дистрибьютором производителя предмета закупки, с которым Комиссия по закупкам приняла решение одобрить заключение договоров на поставку предмета закупки. Что по мнению истца является нарушением его прав и иных претендентов. 

Истец указывает, что в  положении на страницах 23 - 25 (п. 9.17) содержатся сведения которые не соответствуют законодательству Российской Федерации, тем самым изначально ограничивают конкуренцию потенциальных претендентов, поставляющих краску на российском рынке, с техническими характеристиками, не хуже заявленных.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд руководствовался следующим.

В силу пункта 1 статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пунктом 2 статьи 168 ГК РФ).

Согласно части 1 статьи 2 ФЗ от 18.07.2011 N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Закон N 223-ФЗ устанавливает, что целями его регулирования являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений (ч. 1 ст. 1 названного Закона).

В ст. 2 Закона N 223-ФЗ предусмотрено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В силу части 2 статьи 2 ФЗ от 18.07.2011 N 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

Положением о закупке товаров, работ, услуг АО «Первая Образцовая типография» регламентировано: выбор способа закупки осуществляется Комиссией по закупкам на основании предоставленного обоснования производственной необходимости и экономической целесообразности. (п.9.4 Статья 9 Положения о закупке).

Согласно п.9.17 Статья 9 Положения о закупке по решению Генерального директора, в закупочной документации могут содержаться указания на товарные знаки, знаки обслуживания, патенты, наименование места происхождения товара или наименование производителя, в случае если использование данного указания может быть обосновано Инициатором закупки. При конкурентных закупках в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова «(или эквивалент)». Слова «аналог» или «эквивалент» не указываются: при закупке запасных частей или расходных материалов для оборудования, находящегося на гарантии, и если использование именно таких запасных частей или расходных материалов предусмотрено условиями гарантии, конструкторской документацией, технической эксплуатационной документацией; по решению заказчика, в случае если закупаемые товары будут использоваться только во взаимодействии с товарами, уже используемыми заказчиком, и при этом уже используемые товары несовместимы с товарами других товарных знаков; при этом обоснование такого решения указывается вдокументации процедуры закупки с описанием используемых товаров и мотивированных причин несовместимости; в случаях стандартизации (унификации) закупаемых товаров, работ, услуг, определенных распорядительными документами Заказчика; при этом такие документы прикладываются к документации процедуры закупки либо, в случае если такие документы размещены в ЕИС, в документации о закупке указываются их реквизиты и ссылки, по которым они могут быть найдены в ЕИС; в случаях, когда закупка товаров, работ, услуг конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара или изготовителя предусмотрена требованиями внешнего   заказчика, межправительственных соглашений либо законодательства Российской Федерации; по решению заказчика, в случае если в проектной документации или в исходных технических требованиях указана конкретная марка оборудования, разработана рабочая документация и стоимость изменения такой документации превышает экономию за счет применения аналога (эквивалента); при этом обоснование такого решения указывается в документации процедуры закупки с приведением расчета, подтверждающего экономическую целесообразность такой закупки.

В случае если исполнение договора требует соблюдения определенных норм и правил, указание в документации о закупке требований к услугам путем ссылки на государственные стандарты, санитарные правила и иные документы при условии, что данные документы общедоступны и позволяют определить конкретные параметры и характеристики оказываемых услуг, является правомерным и достаточным.

Указание в закупочной документации товарного знака допустимо в случаях, когда закупка эквивалентного товара приведет к дополнительным и подтвержденным затратам, превышающим возможную выгоду заказчика. Такие затраты, например, могут быть связаны с необходимостью переобучения персонала, увеличения затрат на разноплановое техническое обслуживание в связи с низким уровнем технологической совместимости различных производителей и др.

В случае необходимости закупки товаров с конкретным товарным знаком, наименованием производителя (без слов «или эквивалент») Заказчик использует неконкурентные закупки.

Инициатором проведения закупки на Поставку краски QUICKFAST QF250, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) в рамках общего объема, а именно 56 000 кг (Конкурентного отбора № 2530802 от 05.03.2019) выступил филиал Дом печати -ВЯТКА» АО Первая Образцовая типография». Согласно Служебной записке от директора филиала ФИО5 от 06.03.2019 №135: «В 2015 году филиалом «Дом печати - ВЯТКА» совместно с фирмой ООО «Техпол» была проведена технологическая стандартизация по ГОСТ Р 54766-2011 на печатных машинах Rapida 130, Rapida 105, Heidelberg SM 74, Komori Lithrone 44SP.

Тестовая печать проводилась на красках фирмы Hubergroup. В ходе стандартизации разработаны и внедрены кривые печати (растискивания-усиления тона) для каждой печатной машины и, выбранной для неё серии краски Hubergroup, определены оптимальные оптические плотности, соответствующие минимальным отклонениям ДЕ от стандартных значений триадных красок и их бинаров.

Все последующие годы типография успешно работает на красках Hubergroup и гарантировано попадает в цвет при печати новых и повторных тиражей. Стабильность качества печатной книжной и упаковочной продукции по достоинству оценена постоянными заказчиками: ЭКСМО, РОСМЭН, АБРИС, Азбука-Аттикус и другими.»

На основании вышеизложенного комиссией по закупкам было принято решение о проведении процедуры закупки по выбору поставщика красок Hubergroup.

Инициатором проведения закупки на Поставку краски REFLECTA F50RL, RESISTA RS250 фирмы Hubergroup для листовых офсетных печатных машин (триада, CMYK) в рамках общего объема, а именно 100 000 кг (Конкурентный отбор № 2530801 от 05.03.2019) является филиал «Чеховский Печатный двор».

На основании служебной записки от 28.02.2019 №97/01 от заместителя директора филиала ФИО6. установлено: после почти двухмесячных тестов на машинах Рапида 164 и Рапида 105 были отобраны две серии красок, удовлетворяющих вышеуказанным требованиям: Reflecta F50RL- для печати книжных блоков на машинах с переворотом и Resista RS250 - для печати обложек, фирмы Hubergroup. Эти краски были одобрены специалистами КВА, на них производился запуск печатных машин и технологическая стандартизация типографии.

Согласно  п.9.2 статьи 9 Положения о закупке Конкурентный отбор - неконкурентная закупка, при которой информация о потребностях в товарах, работах, услугах для нужд Заказчика сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении Конкурентного отбора в срок не менее двух дней. Победителем признается участник, предложивший лучшие условия по критериям, указанным в документации к закупке; цена не является главным критерием для определения победителя.

Статья 10.13 Положения о закупке конкурентный отбор (приглашение делать оферты) покупателя - это адресованное неопределенному кругу лиц приглашение делать оферты (предложения) о предмете закупаемых товаров, работ, услуг.

Конкурентный отбор используется для закупки любых видов товаров (работ, услуг) без ограничения по сумме закупки.

Конкурентный отбор проводится, если: у инициатора закупки есть необходимость закупки товаров с конкретным товарным знаком, наименованием производителя (без слов или эквивалент); инициатор закупки имеет менее 15 (пятнадцати) дней на заключение договора на поставку товаров, работ, услуг; закупка осуществляется вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, обстоятельств непреодолимой силы, при необходимости срочного медицинского вмешательства, а также для предотвращения угрозы возникновения указанных ситуаций; в иных случаях, если Организатор закупки сочтет данную процедуру целесообразной и эффективной.

Конкурентный отбор может быть организован в закрытом или открытом режимах: в первом случае Организатор закупки направляет приглашения к участию в процедуре каждому потенциальному участнику самостоятельно; в открытом режиме используется системный сервис ЭП.

Конкурентный отбор не является разновидностью торгов и не подпадают под регулирование статьями 447-449 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. Организатор конкурентного отбора не имеет обязанности заключения договора по результатам процедуры. Даже при наличии предложений от участников процедуры Организатор может не выбирать победителя и не заключать договор. Таким образом, данная процедура может проводиться также и с целью сбора информации по ценам и условиям закупки.

Вместе с тем, Договор, заключенный договора находится на исполнении, что исключает возможность приведение сторон в первоначальное положение, и делает невозможным проведение новой закупки и заключение нового договора на первоначальных условиях. Данный Договор размещен на сайте www.zakupki.gov.ru. сторонами не оспаривается.

Таким образом, вопреки доводам истца проведенная закупка соответствует законодательству Российской Федерации, следовательно, права и законные интересы заявителя проведенной закупкой не затронуты.

В силу положений ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом. Таким образом, предъявление любого иска обусловлено мотивом восстановления нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Кроме этого суд отмечает, что вопреки доводам, истца  Закон о закупках к числу основных принципов, которыми руководствуются заказчики при проведении закупок, относит, в том числе целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (пункт 3 части 1 статьи 3), который должен соблюдаться наряду с принципом обеспечения конкуренции.

В этой связи возможное сужение круга участников закупки не может само по себе рассматриваться в качестве нарушения требований Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), если при этом достигается эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг.

Соответственно, указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, а именно товара фирмы Hubergroup, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки.

Данный подход соотносится с позицией, закрепленной в пункте 10 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018.

По смыслу п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 101 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства" лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными если права лица, обратившегося за защитой, не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлениях Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 12573/11, от 29.01.2013 N 11604/12 признание торгов недействительными должно повлечь восстановление нарушенных прав.

Судом первой инстанции установлено, что истец не принимало участие в оспариваемой закупке, поскольку обществом не подавалась заявка на участие в запросе предложений.

В силу положений пункта 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Информация о проведении открытого запроса предложений на право заключения договора была размещена в официальных источниках.

Довод о том, что истец направлял в рамках спорной закупки несколько запросов, касающихся разъяснения документации и участия в закупке, следовательно, обладает признаками заинтересованного лица, отклонен  судом, поскольку он не влияет на оценку обстоятельств дела; запросы относительно документации не свидетельствуют о подаче заявки.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ обращение в арбитражный суд должно быть обусловлено необходимостью защиты нарушенных прав и иметь своей целью их восстановление.

Истцом в материалы дела не представлены доказательства того, что удовлетворение требования по настоящему делу в виде признания недействительным решения заказчика о признании запроса предложений несостоявшимся и заключении договора с одним из участников приведет к восстановлению его нарушенного права.

Поскольку истцом, в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлены доказательства, свидетельствующие о невозможности избрания иного способа защиты нарушенного права, оснований для удовлетворения заявленного иска у суда отсутствуют.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении иска в полном объеме.

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 4, 67, 68, 71, 110, 123, 156, 167- 170, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью

Решение может быть обжаловано в течение месяца в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья:                                                                                                                      Гилаев Д.А.