Арбитражный суд Воронежской области

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Воронеж                    Дело №А14-10137/2020

«28» декабря 2020 г.

 

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Соколовой  Ю.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛКОМЭНЕРГО" (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), г. Воронеж 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Воронеж

о признании незаконным постановления от 07.07.2020 по делу об №036/04/9.21-124/2020 о признании ООО «ЖИЛКОМЭНЕРГО» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 100 000 руб. 00 коп.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2, представителя по доверенности от 09.08.2019, с предоставлением адвокатского удостоверения;

от заинтересованного лица: ФИО3, представителя по доверенности №04-16/4498 от 13.07.2020, с предоставлением документа о высшем юридическом образовании и служебного удостоверения,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ЖИЛКОМЭНЕРГО" (далее – заявитель, ООО «ЖКЭ») обратилось в арбитражный суд с заявлением от 15.07.2020 к Управлению  Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее – заинтересованное лицо,  антимонопольный орган) о признании незаконным постановления от 07.07.2020 по делу об №036/04/9.21-124/2020 о признании ООО «ЖИЛКОМЭНЕРГО» виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 100 000 руб. 00 коп.

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 22.07.2020 заявление принято судом к производству, назначены предварительное судебное заседание и судебное разбирательство по делу.

  Ранее рассмотрение дела откладывалось на 21.12.2020.

В ходе заседания представитель заявителя поддержал ранее изложенную позицию по основаниям, изложенным в заявлении и дополнительных пояснениях от 15.09.2020, 23.11.2020.

Представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве, дополнении к отзыву.

Руководствуясь ст. 163 АПК РФ, суд определил: объявить в судебном заседании 21.12.2020 перерыв до 28.12.2020 до 14 час. 30 мин. Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Арбитражного суда Воронежской области в сети «Интернет».

24.12.2020 от Общества посредством электронного сервиса «Мой арбитр» поступили возражения на отзыв антимонопольного органа, по существу, повторяющий доводы заявителя, изложенные им устно в день судебного заседания 21.12.2020. Кроме того, представитель антимонопольного органа в указанную дату также устно дал свои пояснения относительно изложенных Обществом доводов.

Суд в порядке ст. 159 АПК РФ определил приобщить указанный документ к материалам дела.

        Как следует из материалов дела, 27.12.2019 г. в УФАС по Воронежской области поступило обращение общества с ограниченной ответственностью «Строительное Управление-2» (далее – ООО «СУ-2») с жалобой на неправомерное уклонение ООО «ЖКЭ» от подключения (технологического присоединения) к сетям холодного водоснабжения и взимание платы за подключение (технологическое присоединение) без установленного уполномоченным органом тарифа.

Антимонопольным органом проведена проверка по результатам которой было установлено, что 10.10.2016 г. в адрес ООО «ЖКЭ» от ООО «СУ-2» поступило заявление о предоставлении технических условий на подключение комплекса жилых домов в микрорайоне «Южный» с. Новая Усмань Воронежской области к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения.

25.10.2016 г. ООО «ЖКЭ» выдало ООО «СУ-2» технические условия № 46 и № 47 на технологическое подключение сроком на 2 года. 

Помимо этого, 25.10.2016 г. ООО «ЖКЭ» согласован график оплаты стоимости технических условий (т.е. подключения (технологического присоединения) объекта заявителя к сетям холодного водоснабжения ООО «ЖКЭ»), согласно которому ООО «СУ-2» в период с ноября 2016 г. по январь 2018 г. вносит плату за подключение (технологическое присоединение) к сетям холодного водоснабжения, общая сумма которой составляет 2 705 000 рублей.

Обязательства по исполнению согласованного графика и внесения суммы в размере 2 705 000 рублей со стороны ООО «СУ-2» были исполнены в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями № 14 от 27.10.2016 г.,              № 19 от 21.02.2017 г., № 64 от 25.05.2017 г., № 74 от 07.06.2017 г., № 164 от 29.06.2018 г., № 170 от 03.07.2018 г.

Договором от 20.12.2018 г. срок действия указанных технических условий продлен на один год.

21.08.2019 г. между ООО «ЖКЭ» и ООО «СУ-2» заключено соглашение, являющееся приложением к техническим условиям № 16 и № 17 на технологическое присоединение к сетям холодного водоснабжения, согласно которому исполнитель (ООО «ЖКЭ») осуществляет технологическое присоединение к водопроводным и канализационным сетям, находящимся на балансе ООО «ЖКЭ»,  а также в полном объеме и гарантированно обеспечивает подачу холодного водоснабжения объекту ООО «СУ-2», а  заказчик (ООО «СУ-2») по указанному соглашению должен внести плату в размере 900 000 рублей.

22.08.2019 г. ООО «СУ-2» в целях исполнения указанного соглашения была оплачена сумма в размере 900 000 рублей, что подтверждается платежным поручением № 16 от 22.08.2019 г., имеющимся в материалах настоящего дела.

При этом, тариф на услуги по подключению (технологическому присоединению) к централизованной системе холодного водоснабжения, утвержденный уполномоченным государственным органом, у ООО «ЖКЭ» отсутствовал.

В связи с заявлением юридического лица, содержащим данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, 04.06.2020 г. должностным лицом УФАС по Воронежской области, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении, в отношении ООО «ЖКЭ» был составлен протокол № 036/01/9.21-124/2020 об административном правонарушении.

07.07.2020 г. заместителем руководителя - начальником отдела УФАС по Воронежской области вынесено постановление по делу № 036/01/9.21-124/2020 об административном правонарушении, в соответствии с которым ООО «ЖКЭ» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей 00 копеек.

Помимо изложенного, заместителем руководителя - начальником отдела УФАС по Воронежской области по результатам рассмотрения дела № 036/01/9.21-124/2020 об административном правонарушении вынесено представление от 07.07.2020 г. № 04-16/2020 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, согласно которому генеральному директору ООО «ЖКЭ» ФИО4 в месячный срок с  даты его получения необходимо совершить следующие действия:

1) издать распорядительный документ о недопущении сотрудниками ООО «ЖКЭ» действий по нарушению установленных Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.03.2013 г. № 644 и Правилами определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 г. № 83 требований, предусматривающих порядок осуществления процедуры подключения к сетям холодного водоснабжения;

2) довести указанный распорядительный документ до сведения ответственных сотрудников, в должностные обязанности которых входит обеспечение соблюдения ООО «ЖКЭ» требований Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.03.2013 г. № 644 и Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 г. № 83;

3) обеспечить контроль за исполнением указанного распорядительного документа.

Как следует из представленных УФАС по Воронежской области копий материалов дела №036/04/9.21-124/2020 об административном правонарушении, выданное представление от 07.07.2020 г. № 04-16/2020   ООО «ЖКЭ» исполнено, что подтверждается сопроводительным письмом последнего от 16.07.2020 г.            № 16.07-3 с приложением копии приказа № 1 от 16.07.2020 г.

В силу части 1 статьи 23.48 КоАП РФ рассмотрение дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 9.21 КоАП РФ, отнесено к полномочиям федерального антимонопольного органа и его территориальных органов.

Считая, что указанное постановление вынесено с нарушением норм действующего законодательства, ООО «Жилкомэнерго» обратилось в суд с настоящими требованиями о его оспаривании, ссылаясь, в совокупности, на следующие доводы:

1. Заявитель полагает, что не является субъектом естественной монополии, поскольку в соответствующей местности существуют иные поставщики коммунальных ресурсов – данное обстоятельство не было исследовано антимонопольным органом.

Кроме Общества, поставщиками коммунальных ресурсов являются ООО «Техэксплуатация» и МООО «Новоусманское коммунальное хозяйство».

Заявитель полагает, что заинтересованное лицо ошибочно пришло к выводу о том, что Общество, оказывая услуги по холодному водоснабжению и водоотведению с использованием централизованной системы водоснабжения, является субъектом естественной монополии;

2. Заявитель ссылается также на то обстоятельство, что имеющееся в материалах дела Соглашение от 21.08.2019 не является договором на подключение (технологическое присоединение), а также не имеет соответствующих признаков, тогда как форма типового договора утверждена Постановлением Правительства  Российской Федерации от  29.07.2013 №645. 

При этом, к существенным условиям договора на подключение (технологическое присоединение) относятся, в том числе, условия на подключения (технологического присоединения), тариф и расчет платы за подключение (технологическое присоединение). Отсутствие таких условий в Соглашении исключает возможность его квалификации как договора на подключение (технологическое присоединение).

Также в составе расходов и затрат по сметному расчету и акту от 30.09.2020 на строительство КНС для обеспечения водоотведения строящихся многоквартирных домов отсутствует строка с указанием стоимости за технологическое присоединение.

Изучив материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, оценив все доказательства в их совокупности, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица (статья 4 АПК РФ). 

В соответствии с частью 1 статьи 207 АПК РФ дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях, о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям, которая влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 100 000 до 500 000 рублей.

Объектом административного правонарушения выступают общественные отношения в области соблюдения порядка и безопасности технологического присоединения к электрическим сетям, подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения либо подключения (технологического присоединения) к системам водоснабжения и водоотведения.

Объективная сторона правонарушения состоит в нарушении правил технологического присоединения к системам водоснабжения и водоотведения.

Субъектами административного правонарушения могут быть как должностные, так и юридические лица.

Правоотношения в сфере водоснабжения урегулированы Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», а также принятыми в соответствии с ним Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 (далее — Правила № 644) и Правилами определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 г. № 83 (далее – Правила № 83).

Согласно части 1 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении»  подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее также - подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Лица, обратившиеся в организацию, осуществляющую холодное водоснабжение и (или) водоотведение, с заявлением о заключении договора подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе застройщики, планирующие подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее - заявители), заключают договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и вносят плату за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно части 13 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», плата за подключение (технологическое присоединение) рассчитывается организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение, исходя из установленных тарифов на подключение (технологическое присоединение) с учетом величины подключаемой (технологически присоединяемой) нагрузки и расстояния от точки подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства заявителя до точки подключения (технологического присоединения) водопроводных и (или) канализационных сетей к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения. 

Как следует из пункта 89 Правил № 644, в случае, если для подключения (технологического присоединения) объекта к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с Правилами № 83, заявителем или органом местного самоуправления были получены технические условия и срок, на который были выданы технические условия, не истек, исполнителем по договору о подключении является организация, выдавшая технические условия, правопреемники указанной организации или организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании объектами централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, на подключение (технологическое присоединение) к которым были выданы технические условия.

Согласно пункту 6 Правил № 83, в случае если правообладатель земельного участка намерен осуществить реконструкцию объекта капитального строительства или подключение построенного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и если технические условия для его подключения отсутствовали либо истек срок их действия, а также если истек срок действия технических условий, выданных органом местного самоуправления в составе документов о предоставлении земельного участка, правообладатель в целях определения необходимой ему подключаемой нагрузки обращается в организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение реконструированного (построенного) объекта капитального строительства, для получения технических условий.

В соответствии с пунктом 8 Правил № 644, запрос органа местного самоуправления либо правообладателя земельного участка о предоставлении технических условий или информации о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения должен содержать:

- наименование лица, направившего запрос, его местонахождение и почтовый адрес;

- нотариально заверенные копии учредительных документов, а также документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего запрос;

- правоустанавливающие документы на земельный участок (для правообладателя земельного участка);

- информацию о границах земельного участка, на котором планируется осуществить строительство объекта капитального строительства или на котором расположен реконструируемый объект капитального строительства;

- информацию о разрешенном использовании земельного участка;

- информацию о предельных параметрах разрешенного строительства (реконструкции) объектов капитального строительства, соответствующих данному земельному участку;

- необходимые виды ресурсов, получаемых от сетей инженерно-технического обеспечения, а также виды подключаемых сетей инженерно-технического обеспечения;

- планируемый срок ввода в эксплуатацию объекта капитального строительства (при наличии соответствующей информации);

- планируемую величину необходимой подключаемой нагрузки (при наличии соответствующей информации).

Согласно пункту 9 Правил № 83, организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана в течение 14 рабочих дней с даты получения указанного в пункте 8 настоящих Правил запроса определить и предоставить технические условия или информацию о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Выдача технических условий или информации о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется без взимания платы.

В соответствии с пунктом 10 Правил № 83, технические условия должны содержать следующие данные:

- максимальная нагрузка в возможных точках подключения;

- срок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, определяемый в том числе в зависимости от сроков реализации инвестиционных программ;

- срок действия технических условий, исчисляемый с даты их выдачи и составляющий (за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации) при комплексном освоении земельных участков в целях жилищного строительства не менее 5 лет, а в остальных случаях не менее 3 лет. По истечении этого срока параметры выданных технических условий могут быть изменены.

          В абзаце 5 пункта 13 Правил № 83 установлено, что при наличии технической возможности подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, используемым в процессе холодного водоснабжения и водоотведения, и при наличии свободной мощности, необходимой для осуществления холодного водоснабжения и (или) водоотведения, организация, осуществляющая эксплуатацию указанных сетей, не вправе отказать в выдаче технических условий.

          В соответствии с пунктом 15 Правил № 83, подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора. 

Порядок заключения и исполнения указанного договора, существенные условия такого договора, права и обязанности сторон определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации, т.е. Правилами № 644.

 В соответствии с пунктом 90 Правил № 644 для заключения договора о подключении и получения условий подключения (технологического присоединения) заявитель направляет в организацию водопроводно-канализационного хозяйства, определенную органом местного самоуправления, заявление о подключении, содержащее полное и сокращенное наименования заявителя (для физических лиц - фамилия, имя, отчество), его местонахождение и почтовый адрес, наименование подключаемого объекта и кадастровый номер земельного участка, на котором располагается подключаемый объект (за исключением случаев направления заявления о подключении в рамках реализации программы реновации жилищного фонда в городе Москве), данные об общей подключаемой нагрузке с приложением следующих документов:

а) копии учредительных документов, а также документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего заявление;

б) нотариально заверенные копии правоустанавливающих документов на земельный участок, а в случае отсутствия таких документов при осуществлении строительства, реконструкции в рамках реализации программы реновации жилищного фонда в городе Москве - копия схемы расположения земельного участка или земельных участков на кадастровом плане территории, утвержденной уполномоченным органом исполнительной власти г. Москвы;

в) ситуационный план расположения объекта с привязкой к территории населенного пункта;

г) топографическая карта участка в масштабе 1:500 (со всеми наземными и подземными коммуникациями и сооружениями), согласованная с эксплуатирующими организациями;

д) информация о сроках строительства (реконструкции) и ввода в эксплуатацию строящегося (реконструируемого) объекта;

е) баланс водопотребления и водоотведения подключаемого объекта в период использования максимальной величины мощности (нагрузки) с указанием целей использования холодной воды и распределением объемов подключаемой нагрузки по целям использования, в том числе на пожаротушение, периодические нужды, заполнение и опорожнение бассейнов, прием поверхностных сточных вод, а также с распределением общего объема сточных вод по канализационным выпускам (в процентах);

ж) сведения о составе и свойствах сточных вод, намеченных к отведению в централизованную систему водоотведения;

з) сведения о назначении объекта, высоте и об этажности зданий, строений, сооружений.

В случае если заявитель ранее предоставлял организации водопроводно-канализационного хозяйства такие документы при получении технических условий подключения и сведения, содержащиеся в этих документах, не изменились, повторное предоставление документов той же организации водопроводно-канализационного хозяйства не требуется.

Пунктом 91 Правил № 644 предусмотрено, что организация водопроводно-канализационного хозяйства в течение 3 рабочих дней рассматривает полученные документы и проверяет их на соответствие перечню, указанному в пункте 90 настоящих Правил, и соответствие представленного баланса водопотребления и водоотведения назначению объекта, высоте и этажности зданий, строений и сооружений. Организация водопроводно-канализационного хозяйства определяет, к какому объекту (участку сети) централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения должно осуществляться подключение (технологическое присоединение), и оценивает техническую возможность подключения (технологического присоединения) и наличие мероприятий, обеспечивающих такую техническую возможность, в инвестиционной программе организации.

При этом, согласно пункту 92 Правил № 644, в случае некомплектности представленных документов или несоответствия представленного баланса водопотребления и водоотведения назначению объекта, его высоте и этажности организация водопроводно-канализационного хозяйства в течение 3 рабочих дней со дня получения заявления направляет заявителю уведомление о необходимости в течение 20 рабочих дней со дня его получения представить недостающие сведения и (или) документы и приостанавливает рассмотрение заявления до получения недостающих сведений и (или) документов.

В случае непредставления заявителем недостающих сведений и (или) документов в течение указанного срока организация водопроводно-канализационного хозяйства аннулирует заявление и уведомляет об этом заявителя в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения об аннулировании указанного заявления.

Согласно пункту 94 Правил № 644, в случае представления сведений и документов, указанных в пункте 90 настоящих Правил, в полном объеме и наличия технической возможности подключения (технологического присоединения), а также при условии наличия в инвестиционных программах организаций водопроводно-канализационного хозяйства мероприятий, обеспечивающих техническую возможность подключения (технологического присоединения), организация водопроводно-канализационного хозяйства в течение 20 рабочих дней со дня представления сведений и документов, указанных в пункте 90 настоящих Правил, в полном объеме направляет заявителю подписанный договор о подключении (технологическом присоединении) с приложением условий подключения (технологического присоединения) и расчета платы за подключение (технологическое присоединение).

Таким образом, в силу указанных норм, ООО «ЖКЭ», как гарантирующий поставщик на основании постановления главы администрации Усманского 2-го сельского поселения № 119 от 10.04.2017 г., с учетом поданного ООО «СУ-2» запроса о предоставлении технических условий (для комплексного освоения земельных участков в целях жилищного строительства),  было обязано выдать технические условия, согласно пункту 10 Правил № 83, сроком не менее 5 лет, заключить договор о подключении (технологическом присоединении) к сетям холодного водоснабжения (далее -Договор) в соответствии с пунктами 90, 91, 92, 94 Правил № 644, после чего в соответствии с частью 13 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», на основании утвержденного уполномоченным государственным органом тарифа, взимать плату за подключение (технологическое присоединение) к сетям холодного водоснабжения.

Как установлено в рамках настоящего дела, Департаментом по государственному регулированию тарифов Воронежской области тариф на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения для ООО «ЖКЭ» не устанавливался.

Таким образом, в нарушение пункта 10 Правил № 83, 25.10.2016 г. ООО «ЖКЭ»  технические условия № 46 и № 47 были выданы сроком лишь на 2 года, в нарушение части 13 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» и пунктов 90, 91, 92 и 94 Правил № 644 без установленного уполномоченным органом тарифа и в отсутствие заключенного Договора, в период с 27.10.2016 г. по 03.07.2018 г. произведен расчет и взимание платы (в размере 2 705 000 рублей) за подключение (технологическое присоединение) к сетям холодного водоснабжения, а также заключено соглашение от 21.08.2019 г. и произведен расчет и взимание платы в размере 900 000 рублей (22.08.2019 г.) в отсутствие заявления о технологическом присоединении (подключении) к сетям холодного водоснабжения и установленного уполномоченным органом тарифа.

Указанные нарушения образуют событие и состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении года со дня совершения такого правонарушения.

 При этом, УФАС по Воронежской области, в связи с нарушением ООО «ЖКЭ» части 13 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» и пунктов 90, 91, 92 и 94 Правил № 644 путем необоснованной выдачи 25.10.2016 г. технических условий № 46 и № 47 сроком лишь на 2 года, а также взимания платы за подключение (технологическое присоединение) к сетям холодного водоснабжения в период с 27.10.2016 г. по 03.07.2018 г. (в размере 2 705 000 рублей) в отсутствие заключенного договора и установленного уполномоченным органом тарифа, последний, в связи с истечением срока давности, к административной ответственности не привлекался.

Вместе с тем, за нарушения установленного частью 13 статьи 18 Закона о водоснабжения, а также пунктами 90, 91, 92 и 94 Правил № 644 порядка подключения (технологического присоединения) к централизованным системам холодного водоснабжения путем заключения соглашения от 21.08.2019 г. в отсутствие заявления о подключении к сетям холодного водоснабжения и незаконном взимании платы в размере 900 000 рублей за услуги по технологическому присоединению к сетям холодного водоснабжения без установленного уполномоченным органом тарифа ООО «ЖКЭ» правомерно привлечено к административной ответственности.

В соответствии с абзацем 3 статьи 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» субъектом естественной монополии признается хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», услуги по водоснабжению и водоотведению с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий. 

Как было указано выше, согласно Постановлению администрации Усманского 2-го сельского поселения Новоусманского муниципального района Воронежской области от 10.04.2017 № 119, ООО «ЖКЭ» является гарантирующей организацией в сфере холодного водоснабжения и водоотведения в с. Новая Усмань на территории Усманского 2-го сельского поселения. 

Таким образом, ООО «ЖКЭ», оказывая услуги по холодному водоснабжению и водоотведению с использованием централизованной системы водоснабжения, является субъектом естественной монополии.

С учетом изложенного, доводы ООО «ЖКЭ» о том, что данная организация не является субъектом естественной монополии, поскольку поставщиком коммунальных ресурсов также являются ООО «Техэксплуатация» и ООО «Новоусманское коммунальное хозяйство», несостоятельны, так как основаны на ошибочном толковании положений действующего законодательства и противоречат фактическим обстоятельствам дела. 

Доводы ООО «ЖКЭ» о том, что договор о подключении (технологическом присоединении) с ООО «СУ-2» не заключался, а соглашение от 21.08.2019 г. таковым не является, поскольку не соответствует типовой форме, предусмотренной Правилами № 644, арбитражный суд отклоняет как несостоятельные в связи со следующим.

В статье 426 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится. В случаях, предусмотренных законом, Правительство, а также уполномоченные Правительством федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Договор о подключении (технологическом присоединении) в силу части 3 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» является публичным для организаций, осуществляющих холодное водоснабжение и (или) водоотведение.

Согласно пункту 97 Правил № 644 договор о подключении (технологическом присоединении) является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

Следовательно, ООО «ЖКЭ» обязано заключать договор о подключении (технологическом присоединении) с ООО «СУ-2» в установленном порядке и по типовой форме, предусмотренной Правилами № 644, а какое-либо изменение его условий в одностороннем порядке также является нарушением установленных действующим законодательством требований.

При этом, как следует из пункта 1 соглашения от 21.08.2019 г., его предметом является, в том числе, осуществление подключения строящегося жилого дома к водопроводным сетям. 

При указанных обстоятельствах, рассматриваемый довод ООО «ЖКЭ» фактически свидетельствует о нарушении последним пункта 97 Правил № 644.

Помимо изложенного, из представленной ООО «ЖКЭ» в ходе рассмотрения настоящего дела сметного расчёта на строительство КНС для обеспечения водоотведения строящихся многоквартирных домов, имеющегося в материалах дела № 036/04/9.21-124/2020 об административном правонарушении, следует, что  денежные средства в размере 900 000 рублей взимаются также за определенные виды работ, связанные непосредственно с технологическим присоединением объекта ООО «СУ-2» к централизованным сетям холодного водоснабжения, в том числе за такие как врезка в действующие сети трубопроводов канализации и врезка в КНС трубопроводов канализации.

            Таким образом, строительство КНС, в рассматриваемом случае, является лишь одним из этапов технологического присоединения к централизованным сетям холодного водоснабжения объекта ООО «СУ-2», в связи с чем доводы ООО «ЖКЭ» об обратном также являются несостоятельными.

С учетом изложенного, факт совершения административного правонарушения ООО «ЖКЭ», ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, подтверждается представленными в дело доказательствами.

Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении (статья 24.5 КоАП РФ), а также обстоятельств, вызывающих неустранимые сомнения в виновности лица, привлеченного к административной ответственности, арбитражным судом не установлено. 

Проверив процедуру привлечения к административной ответственности, суд установил, что протокол об административном правонарушении и оспариваемое постановление о назначении административного наказания вынесено уполномоченными должностными лицами в пределах предоставленной им компетенции и при наличии достаточных оснований.

Права ООО «ЖКЭ» на участие при рассмотрении дела об административном правонарушении, а также иные права, предоставляемые КоАП РФ лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, административным органом обеспечены и соблюдены.

В рассматриваемом случае установленный КоАП РФ порядок привлечения к административной ответственности УФАС по Воронежской области не нарушен.

Нарушений процедуры составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения материалов дела об административном правонарушении, которые могут явиться основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа в соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. № 10 судом не установлено.

Установленный статьей 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности за совершенное ООО «ЖКЭ» административное правонарушение на дату вынесения постановления не истек.

Согласно статье 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат:

1) наличие события административного правонарушения;

2) лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность;

3) виновность лица в совершении административного правонарушения;

4) обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

5) характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

6) обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Суд приходит к выводу, что оспариваемое постановление вынесено с учетом данных обстоятельств, что подтверждается его содержанием. 

 Таким образом, состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подтвержден материалами дела с учетом пояснений, отзывов, дополнений и возражений и иных доказательств, представленных лицами, участвующими в деле.

Согласно ч. 1, 3 ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом.

При назначении административного наказания учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение заинтересованного лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Конкретную меру ответственности, подлежащую применению, назначает лицо, рассматривающее дело об административном правонарушении, в настоящем случае - суд, с учетом названных обстоятельств.

В силу статьи 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В соответствии с разъяснениями, данными в абзацах 3, 5 пункта 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, характеризующими малозначительность правонарушения. Они в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

В абзаце 3 пункта 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Имеющиеся в материалах дела документы не свидетельствуют о наличии оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания рассматриваемого противоправного деяния малозначительным, поскольку обстоятельства совершения административного правонарушения не имеют свойства исключительности (абзац 3 пункта 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10).

  При таких условиях основания для признания названного правонарушения малозначительным отсутствуют.

  Согласно части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Однако, судом установлено, что ООО «ЖКЭ» не относится к субъектам малого и среднего предпринимательства, исходя из общедоступных сведений Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства.

Согласно ч.ч. 3.1, 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

При назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Оснований для снижения назначенного штрафа ниже низшего предела, суд не усматривает, поскольку административное правонарушение, совершенное ООО «ЖКЭ» имеет высокую степень общественной опасности, так как в результате его совершения было нарушено право ООО «СУ-2» на подключение своих объектов (многоквартирных домов, расположенных по адресу: 

<

...> Победы)  к централизованной системе холодного водоснабжения в установленном действующим законодательством порядке и получение услуги по подключению (технологическому присоединению) к сетям холодного водоснабжения по экономически обоснованному, установленному государственных тарифу.

При этом, судом установлено, что, помимо неправомерного взимания ООО «ЖКЭ» платы с ООО «СУ-2» в размере 900 000 рублей, заявителем подключение (технологическое присоединение) многоквартирных домов, расположенных по адресу: 

<

...> Победы, к сетям холодного водоснабжения ни в установленный соглашением от 21.08.2019 г. 14-дневный срок  с момента перечисления денежных средств, ни по настоящее время, осуществлено не было.

В результате изложенного, последствием совершенного ООО «ЖКЭ» правонарушения также явилась невозможность сдачи ООО «СУ-2» дома в эксплуатацию и осуществление продажи квартир.

Согласно письменным объяснениям ООО «СУ-2» от 07.07.2020 г. б/н, имеющимся в материалах дела №036/04/9.21-124/2020 об административном правонарушении, суммарный размер убытков, причиненный последнему в результате несоблюдения ООО «ЖКЭ» законодательства о водоснабжении, составил не менее 17 967 000 рублей. 

C учетом изложенного, суд считает, что избранная мера наказания соответствует тяжести совершенного правонарушения и обусловлена достижением целей, предусмотренных частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ.

Кроме того, суд учитывает, что антимонопольным органом назначено наказание в виде минимального штрафа, предусмотренного, санкцией ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ – 100 000 руб., соответствующих ходатайств с надлежащим обоснованием Общество не заявляло.

С учетом установленных судом обстоятельств следует признать, что оспариваемое постановление соответствует требованиям законодательства, в связи с чем не может нарушать права и законные интересы Общества.  

В соответствии с частью 3 статьи 211 АПК РФ в случае если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что требование ООО «ЖКЭ» о признании решения УФАС ВО незаконным, не подтверждается материалами дела и не подлежит удовлетворению. 

При указанных обстоятельствах, требования Общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛКОМЭНЕРГО" от 15.07.2020 к Управлению  Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области о признании незаконным постановления от 07.07.2020 по делу об №036/04/9.21-124/2020 о признании ООО «ЖИЛКОМЭНЕРГО» виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 100 000 руб. 00 коп.,  удовлетворению не подлежат.

Согласно пункту 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 2.1, 4.1, ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ, статьями 65, 71, 167-170, 207, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

Отказать Обществу с ограниченной ответственностью "ЖИЛКОМЭНЕРГО" в удовлетворении заявленных требований от 15.07.2020 к Управлению  Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области о признании незаконным постановления от 07.07.2020 по делу об №036/04/9.21-124/2020 о признании ООО «ЖИЛКОМЭНЕРГО» виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 100 000 руб. 00 коп.

Решение   может   быть   обжаловано   в   течение десяти дней со дня его принятия  в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: 394006, 

<

...>, через Арбитражный суд Воронежской области.

               Судья                                                                           Ю.А. Соколова