РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-126377/21-105-552

г. Москва

04 июля 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 17 июня 2022 года 

Решение в полном объеме изготовлено 04  июля  2022 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В. /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Милкиной К.А.,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ПАУЭР СПОРТС МЕНЕДЖЕМЕНТ КО ЛИМИТЕД (POWER SPORTS MANAGEMENT CO.LTD) (6 Васили Вриониди, ГАЛА КОРТ ЧЕМБЕРС, 1 этаж кв./офис 103-104, 3095 Лимасол, Кипр; регистрационный номер НЕ 85101, дата учреждения: 31 марта 1997г.) r  к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФИТКОМ"(665813, ИРКУТСКАЯ ОБЛАСТЬ, АНГАРСК ГОРОД, 88 КВАРТАЛ, ДОМ 12, ПОМЕЩЕНИЕ 35/36, ОГРН: 1164205084669, Дата присвоения ОГРН: 13.12.2016, ИНН: 4205348597)

О взыскании  задолженности по оплате лицензионных платежей по договору коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) от 27.12.2016 в размере 24 897, 63 долларов США, неустойки за нарушении сроков оплаты платежей по договору коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) от 27.12.2016 в размере 608,43 долларов США,

Третье лицо 1- Барашкова О. Ю.,

Третье лицо 2- Апанасика О. А., 

Третье лицо 3-Бодяка А. Н.

при участии:  

от истца – Абраменкова Е.В по дов.  от 31.05.2021

от ответчика -не явился ,

от Барашкова О. Ю- не явился,

от Апанасика О. А.-не явился,

от Бодяка А. Н.-не явился,

УСТАНОВИЛ:

ПАУЭР СПОРТС МЕНЕДЖЕМЕНТ КО ЛИМИТЕД (POWER SPORTS MANAGEMENT CO.LTD) обратилось с иском к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ФИТКОМ" (с учетом принятых изменений в порядке ст.49 АПК РФ) о взыскании 8 555,73 долл. США задолженности по договору коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) от 27.12.2016, 350 долл. США банковской гарантии, 24 448,43 долл. США неустойки за непредоставление отчетов, 4 605,62 долл. США неустойки, 10 000 долл. США штрафа.

В порядке ст. 51  АПК РФ к участию в деле  были привлечены Барашков О. Ю., Апанасик О. А., Бодяк А. Н.,  которые в судебное заседание не явились,  спор рассмотрен в их отсутствие на основании ст.ст. 123,156 АПК РФ.

Ответчик, в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. С учетом своевременного размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, суд   рассмотрел спор в их отсутствие на основании ст.ст.121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011г. №12 «О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в АПК РФ». Иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве, заявил о фальсификации доказательств и назначении судебной экспертизы.

Заслушав представителя истца  в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам:

Как усматривается из материалов дела, 27 декабря 2016 года между компанией ПАУЭР СПОРТС МЕНЕДЖМЕНТ КО ЛИМИТЕД (далее - Истец, Пауэр Спорте) и Обществом с ограниченной ответственностью «ФИТКОМ» (далее - Ответчик, Пользователь) был заключен Договор коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) клуба «GOLD'S GYM», адрес клуба: Российская Федерация, 620027, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Челюскинцев, 58 (далее по тексту - Договор).

В соответствии с условиями Договора Пауэр Спорте предоставляет Пользователю, а Пользователь принимает от Пауэр Спорте комплекс прав, включая право, субконцессию и лицензию на осуществление следующих действий на срок и на условиях, изложенных ниже:

создание и эксплуатация Клуба Gold's Gym на участке, одобренном Пауэр Спорте в соответствии со статьей VI и определенном в Приложении А (далее «Участок»), который находится на географической территории, определенной в Приложении А (далее «Территория»);

Использование Фирменных Обозначений, Индиции и Системы Gold's Gvmисключительно в связи с эксплуатацией Клуба Gold's Gym Пользователя;

Приобретение у Пауэр Спорте и/или у сторон, указанных или одобренных Пауэр Спорте, и перепродажа с территории эксплуатируемого Пользователем Клуба Gold's Gym фирменных товаров Gold's Gym, периодически указываемых Пауэр Спорте;

Оказание на территории эксплуатируемого Пользователем Клуба Gold's Gym фирменных услуг Gold's Gym, периодически определяемых Франчайзером и/или Пауэр Спорте.

В соответствии с п. 1.2 Договора, Договор, а также право, субконцессия и лицензия, предоставленные Пауэр Спорте Пользователю, вступают в силу со дня регистрации Договора в соответствии с законодательством Российской Федерации и прекращают свое действие 27 декабря 2026 г. (через десять лет после подписания Договора), если Договор не будет ранее расторгнут в соответствии с его условиями.

В отношении товарных знаков №105969, 175452 Договор был зарегистрирован Федеральной службой по интеллектуальной собственности (РОСПАТЕНТ) 07 августа 2017 года под номером РД0228972, изменения в Договор, касающиеся изменения Территории действия Договора на 620027, Свердловская обл., г. Екатеринбург, ул. Олимпийская наб., д. 9 и местонахождения Пользователя на 665813, Иркутская обл., г. Ангарск, Квартал 88-й, д. 12, пом. 35/36 были зарегистрированы в Государственном реестре 18.10.2019 за номером РД0313748.

Согласно п. IV. 1 Договора в качестве платы за предоставление ему комплекса прав, Пользователь согласился в течение 10 дней после завершения каждого календарного месяца, по требованию Пауэр Спорте, выраженному в форме счета на оплату, выплачивать Пауэр Спорте лицензионные платежи в виде ежемесячного периодического взноса в размере, указанном в Приложении А («Основной Лицензионный Платеж»). Первый периодический взнос выплачивается, когда наступает одно из событий: (а) наступление Даты Открытия Клуба (и считается Датой вступления в силу, если клуб открыт и работает на этот момент), или (Ь) спустя 18 полных календарных месяцев после даты подписания Договора, или (с) даты начала предварительных продаж услуг Клуба, в зависимости от того, что наступит раньше

В соответствии с п. IV.2 Договора в качестве платы за предоставление ему комплекса прав, указанных в статье 1 Договора, Пользователь соглашается платить Пауэр Спорте или рекомендованному Пауэр Спорте исполнителю, в течение 10 дней после закрытия каждого календарного месяца специальный лицензионный платеж, направленный на рекламные цели, в размере, определяемом в Приложении А («Специальный Лицензионный Платеж). Оплата такого Специального Лицензионного Платежа должна начаться с той даты, которая наступит раньше: дата открытия клуба для клиентов или дата начала активной предварительной продажи услуг клуба или наступление 18 месяцев с даты подписания договора.

Согласно Приложению А к Договору, Пользователь должен платить ежемесячно основной лицензионный платеж, который составляет 5,5% от валового дохода за истекший месяц или 1 000 (Одну тысячу) долларов США, в зависимости от того, какая из двух сумм больше, плюс НДС, плюс НДС Российской Федерации по существующей ставке (который будет удержан Пользователем по месту выплаты в соответствии с существующим законодательством). Ежемесячный специальный лицензионный платеж составляет 1,32% от валового дохода за истекший месяц или 333 доллара США, в зависимости от того, какая из двух сумм больше, плюс НДС, плюс НДС Российской Федерации по существующей ставке (который будет удержан Пользователем по месту выплаты в соответствии с существующим законодательством).

Однако в настоящий момент Ответчик нарушает свои обязательства по Договору, что выражается в следующем.

До настоящего времени Ответчик не оплатил Истцу Лицензионные Платежи в следующем размере и за следующие периоды:

8 555,73 долларов США (6 899,78 долларов США Основного Лицензионного Платежа, 1 655,95 долларов США Специального Лицензионного Платежа), за март 2021 года на основании счета ЕКА 0321 от 5 апреля 2021 года;

6 243,03 долларов США (5 034,70 долларов США Основного Лицензионного Платежа, 1 208,33 долларов США Специального Лицензионного Платежа) за апрель 2021 года на основании счета ЕКА 0421 от 26 мая 2021 года;

9 748.87 долларов США (7 861,99 долларов США Основною Лицензионного Платежа, 1886,88 долларов США Специального Лицензионного Платежа) за май 2021 года на основании счета ЕКА 0521 от 04 июня 2021,

итого на общую сумму в размере 24 547,63 долларов США.

Также в связи с систематическим удержанием промежуточными банками сумм банковской комиссии при оплате Ответчиком счетов Истца у ООО «ФИТКОМ» образовалась задолженность перед Пауэр Спорте в размере 350 Долларов США.

Согласно п.6.14 Договора Пользователь должен выплачивать Пауэр Спорте всю задолженность, указанную в счетах и платежных требованиях, предоставленных Пауэр Спорте, в строгом соответствии с установленными условиями оплаты задолженностей. Все издержки, комиссии банков при оплате счетов Пауэр Спорте оплачиваются Пользователем, чтобы сумма, полученная Пауэр Спорте полностью соответствовала сумме, указанной в счете. В случае неуплаты любой такой задолженности в установленный срок на нее начисляются проценты по ставке 18% (восемнадцать процентов) годовых, начиная с даты просрочки выплаты на срок, максимально допустимый законом.

Задолженность в сумме 8 555,73 долларов США по счету ЕКА_0321 от 5 апреля 2021 и в сумме 350 долларов США подтверждена результатами сверки между Истцом и Ответчиков на основании Акта сверки задолженности на 01 апреля 2021 г от 05 апреля 2021 года.

Согласно п. п. (е) п. 4.3 Договора в случае неуплаты в установленный срок какой-либо суммы, которую Пользователь обязан выплатить Пауэр Спорте в виде Основного Лицензионного Платежа и/или Специального Лицензионного Платежа, независимо от того, была ли показана эта сумма в отчете, который должен быть представлен Пользователем, или была ли она впоследствии выявлена в результате выверки, проверки или аудита как задолженность за какой-либо месяц, на эту сумму начисляется процент по ставке 18% годовых, начиная со дня наступления срока платежа до максимально допустимого законом срока.

Таким образом, неустойка, которую Ответчик обязан уплатить Истцу в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае нарушения сроков подлежащих оплате платежей составит 608,43 долларов США.

В ходе судебного разбирательства истцом заявлено ходатайство об изменении исковых требований, которое принято судом в порядке ст.49 АПК РФ.

С учетом заявления Генерального директора ООО «Фитком» Бодяка А.Н. о том, что отчеты о Валовом доходе он не подписывал и не направлял, доверенность с правом на подписание отчетов о Валовом доходе иным лицам не выдавал, ежемесячные отчеты о Валовом доходе ООО «Фитком» за апрель 2021 года и май 2021 года считаются не предоставленными, в связи с тем, что были присланы ООО «Фитком» с нарушением требований пункта 4.3. Договора.

В соответствии с пунктом 8.5 Договора в случае непредоставления отчетов о Валовом Доходе за определенный период Пауэр Спорте вправе потребовать и взыскать с Пользователя сумму, подсчитанную как сумму всех усредненных месячных Основного и Специального Лицензионного Платежей за этот период (для этих целей месячный Валовый Доход подсчитывается как среднее месячное значение Валового Доход за последний 6-месячный период до момента первого непредоставления отчета), умноженную на сто пятьдесят процентов (150%).

Сумму усредненных месячных Основного и Специального Лицензионного Платежей за апрель 2021 года и май 2021 года составит 24 448,43 долларов США.

Подпунктом (d) пункта 4.3. Договора предусмотрено, что если Пользователь не представляет отчеты о Валовом доходе или не ведет финансовую документацию и отчетность в соответствии с требованиями, предусмотренными в пункте 4.3 Договора, Пользователь должен в течение 5 (пяти) календарных дней возместить Пауэр Спорте причитающиеся к оплате дополнительные суммы Основных Лицензионных Платежей и/или Специальных Лицензионных Платежей, а также выплатить штраф в размере 10 000 долларов США.

Как указал истец, до настоящего времени ответчик не выполняет свои обязательства по оплате лицензионных платежей и иных задолженностей по договору коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) от 27 декабря 2016 года (п. 4.2 Договора, Приложение А к Договору), поэтому неустойка продолжает начисляться.

Размер неустойки рассчитывается согласно п. п. (е) п. 4.3 Договора по ставке 18% годовых, начиная со дня наступления срока платежа до максимально допустимого законом срока.

Таким образом, неустойка, которую ответчик обязан уплатить истцу за нарушение сроков оплаты платежей по Договору составит 4 605,62 долларов США.

С учетом изложенного, истец просит взыскать 8 555,73 долл. США задолженности по договору коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) от 27.12.2016, 350 долл. США банковской гарантии, 24 448,43 долл. США неустойки за непредоставление отчетов, 4 605,62 долл. США неустойки, 10 000 долл. США штрафа.

Доводы отзыва изучены судом и признаны необоснованными, в силу следующего. 

Ответчик, со ссылкой на п.4.3. Договора, указывает, что в качестве документального доказательства размера Валовой выручки Пользователя, для расчета подлежащих уплате сублицензионных платежей в рамках настоящего иска, могут являться только отчеты о Валовом доходе подписанные либо директором ООО «Фитком» либо лицом, уполномоченным на подписание данного отчета о Валовом доходе на основании надлежаще оформленной доверенности. 

Ответчик считает, что представленный истцом отчет о Валовом доходе ООО «Фитком» за март 2021 года Барашков Д.О., который являлся генеральным директором ООО «Фитком» в марте 2021 года, не подписывал, приобщен к материалам дела с целью искусственного создания доказательств, обосновывающих размер уточненных исковых требований, соответственно допустимым доказательством не является.

Однако данный довод ответчика не обоснован и подлежит отклонению на основании следующего.

В обоснование довода о том, что представленный истцом отчет о Валовом доходе ООО «Фитком» за март 2021 года Барашков Д.О. не подписывал, Ответчик сослался на имеющиеся у него сведения.

Однако какие это сведения, какими относимыми и допустимым доказательствами эти сведения подтверждаются, ответчик в нарушение ст. ст. 64, 66, 67, 68 АПК РФ не указал.

В опровержение доводов ответчика, истцом в соответствии с п.4.3. Договора в качестве документального доказательства размера Валовой выручки Пользователя для расчета подлежащих уплате сублицензионных платежей за март 2021 года был предоставлен оригинал отчета о Валовом доходе ООО «Фитком» за март 2021 года в печатном виде с подписью уполномоченного лица - генерального директора Барашкова Д.О. и печатью ООО «Фитком».

На основании указанного отчета о Валовом доходе ООО «Фитком» за март 2021 года истец 05 апреля 2021 года выставил ответчику счет за март 2021 года EKA_0321 на сумму 8 555,73 доллара США, который ООО «Фитком» не оспаривало до передачи дела в суд.

Факт подписания подтвердил в ходе опроса сам Барашков Д.О.

Также в материалы дела истцом представлен Акт сверки от 05 апреля 2021 года, которым стороны зафиксировали задолженность ООО «Фитком» перед Пауэр Спортс по состоянию на 01 апреля 2021 года в размере 16 083,74 долларов США, состоящую из суммы 7 178, 01 долларов США – Лицензионные платежи за февраль 2021 года (счет EKA_0221 от 10 марта 2021) и суммы 8 555,73 долларов США - Лицензионные платежи за март 2021 года (счет EKA_0321 от 5 апреля 2021), а также суммы банковской комиссии в размере 350 Долларов США.

В Акте стороны подтвердили, что «Пауэр Спортс Менеджмент Компани Лимитед» выставлял счета на оплату на основании отчетов, предоставленных ООО «Фитком».

Вышеуказанный Акт сверки от 05 апреля 2021 года подписан уполномоченным лицом - генеральным директором Барашковым Д.О. и заверен печатью ООО «Фитком».

Также в материалы дела истцом представлена претензия от 03 мая 2021 года о нарушении обязательств по Договору, направленная в адрес ответчика, согласно которой истец потребовал погасить заложенность по оплате Лицензионных Платежей за февраль 2021 года в размере 7 178,01 доллара США (Счет EKA_0221 от 10 марта 2021 г.) и за март 2021 года в размере 8 555,73 доллара США (Счет EKA_0321 от 5 апреля 2021).

Ответчик направил ответ на вышеуказанную претензию, которым проинформировал истца о назначении новым генеральным директором ООО «Фитком» Бодяка Александра Николаевича, признал наличие задолженности по оплате лицензионных платежей перед истцом за февраль 2021 года и март 2021 года, просил отказаться от судебных процедур по взысканию задолженности, дать время необходимое для обеспечения возможности возмещения всей имеющейся задолженности перед истцом, просил предоставить отсрочку по оплате лицензионны платежей, начиная с февраля 2021 года по август 2021 года, что подтверждается письмом № 20 от 06 мая 2021 года.

После получения вышеуказанной претензии ответчик оплатил заложенность за февраль 2021 года в размере 7 178,01 доллара США (Счет EKA_0221 от 10 марта 2021 г.).  

Таким образом, задолженность истца перед ответчиком за март 2021 года в размере 8 555,73 долларов США подтверждена надлежащими доказательствами: отчетом о Валовом доходе за март 2021 года и Актом сверки задолженности от 05 апреля 2021 года, подписанными генеральным директором ООО «Фитком» Барашковым Д.О. и заверенными печатью общества, а также ответом ООО «Фитком» № 20 от 06 мая 2021 года на претензию Пауэр Спортс от 03 мая 2021 года, подписанным новым генеральным директором ООО «Фитком» Бодяком Александром Николаевичем, действующим в ООО «Фитком» с 19 апреля 2021 года.

Ответчик заявил, что ежемесячные отчеты о Валовом доходе ООО «Фитком» за апрель 2021 года и май 2021 года, полученные истцом с почты исполняющей обязанности Генерального Менеджера Голд'с Джим (Gold's Gym) Екатеринбург Марии Евсеевой mariya.f11919@gmail.com, на основании которых Пауэр Спортс выставил счета за апрель 2021 года EKA_0421 от 26 мая 2021 года и за май 2021 года EKA_0521 от 04 июня 2021 года, были отправлены неуполномоченным ООО «Фитком» лицом, переписка велась с электронных адресов, несогласованных сторонами в Договоре, следовательно, не имеют юридической силы.

Вместе с тем  всоответствии с пунктом 4.3. Договора (т.1 л.д. 22) Пользователь обязан представлять в Пауэр Спортс точный, достоверный и полный отчет о Валовом доходе (в соответствии с определением в Пункте 4.1 Договора) в виде форм, разработанных Пауэр Спортс, где содержится вся указанная в них информация, и заверенных  Пользователем.

Отчет о Валовом доходе должен быть направлен по электронной почте, указанной Пауэр Спортс, в виде документа в формате PDF, с подписью уполномоченного лица и печатью, а также в печатном виде с подписью уполномоченного лица и печатью, выслан по почтовому адресу Пауэр Спортс, указанному в Договоре. 

В соответствии с подп. (b) п. 11.17 Договора (т.1 л.д.69) Стороны договорились в целях эффективности для повседневной коммуникации осуществлять обмен информацией посредством электронной почты. Подписывая Договор, Пользователь гарантировал, что Пауэр Спортс имеет право отправлять электронные письма тем работникам Пользователя, кого Пользователь утвердил для общения с Пауэр Спортс, что он обяжет всех сотрудников, работающих у Пользователя или аффилированных с ним, получать и отвечать на электронные письма от Пауэр Спортс на протяжении Срока Договора. 

На протяжении всего действия Договора с 2016 года ответчик в целях эффективности для повседневной коммуникации ежемесячно высылал отчеты о Валовом доходе на электронную почту истца accounts@goldsgymcee.com (бухгалтерия). 

Впоследствии, во исполнение подп. (a) п.4.3 Договора, ответчик передавал истцу отчеты о Валовом доходе в печатном виде с подписью уполномоченного лица (генерального директора) и печатью ООО «Фитком», доказательством чего являются оригиналы отчетов за период с октября 2020 года по март 2021 года включительно, представленные истцом в материалы дела.

С 19 апреля 2021 года новым генеральным директором ООО «Фитком» был назначен Бодяк Александр Николаевич.

06 мая 2021 года письмом № 20 ответчик проинформировал истца о вышеуказанном назначении.

24 мая 2021 года Пауэр Спортс на почту accounts@goldsgymcee.com получает письмо от исполняющей обязанности Главного Менеджера Марии Евсеевой, которая по требованию Александра Бодяка приносит извинения за задержку отправки апрельских отчетов, просит снова выслать курс доллара ответным письмом.

Генеральный директор ООО «Фитком» Александр Бодяк также участвует в этой переписке, полномочия исполняющей обязанности Главного Менеджера Марии Евсеевой не оспаривает, уточняя ответным письмом у Марии Евсеевой про отчёт для GoldsGym.

26 мая 2021 года истец на почту accounts@goldsgymcee.com с почты исполняющей обязанности Генерального Менеджера Голд'с Джим (Gold's Gym) Екатеринбург Марии Евсеевой mariya.f11919@gmail.com получает отчеты Валовом доходе за апрель 2021 года, в копии письма также указан новый генеральный директор ООО «Фитком» Александр Бодяк balex0604@yandex.ru.

Истец на основании полученного отчета о Валовом доходе за апрель 2021 года 26 мая 2021 года выставляет ответчику счет за апрель 2021 года и высылает его на почту Марии Евсеевой mariya.f11919@gmail.com, в копию письма ставит генерального директора ООО «Фитком» Александра Бодяка balex0604@yandex.ru.

Ответным письмом 26.05.2021 Мария Евсеева подтверждает получение счета от бухгалтерии Пауэр Спортс.

Отчеты за май 2021 года истец получает 04 июня 2021 года также с почты исполняющей обязанности Генерального Менеджера Голд'с Джим (Gold's Gym) Екатеринбург Марии Евсеевой mariya.f11919@gmail.com, в копии письма опять указан генеральный директор ООО «Фитком» Александр Бодяк balex0604@yandex.ru

Ответным письмом 04 июня 2021 года истец отправляет счет за май 2021 года, в копию письма ставит генерального директора ООО «Фитком» Александра Бодяка balex0604@yandex.ru

Никаких вопросов, возражений по обоснованности и/или правильности расчета сумм, указанных в счетах за апрель 2021 года EKA_0421 от 26 мая 2021 года и за май 2021 года EKA_0521 от 04 июня 2021 года, а также по оспариванию полномочий исполняющей обязанности Генерального Менеджера Голд'с Джим (Gold's Gym) Екатеринбург Марии Евсеевой на предоставление отчетов, принадлежности сторонам электронных адресов и юридической силы отправленных с этих адресов документов, от ООО «Фитком» в адрес Пауэр Спортс не поступало до рассмотрения настоящего дела в суде.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой данной статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон (часть вторая).

Из ст. 5 ГК РФ и разъяснений Верховного Суда Российской Федерации, изложенных в п.2 постановления Пленума от 23.05.2016 №25, под обычаем понимается не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств. При этом применению подлежит обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существующий независимо от такой фиксации.

Следовательно, фактически сложившийся на протяжении длительного времени порядок исполнения сторонами заключенной сделки для целей установления и оценки обстоятельств дела может быть оценен судами в качестве обычая делового оборота.

Кроме того, в своих письменных пояснениях ответчик ссылается на Указ Президента РФ от 28.02.2022 №79 "О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций", согласно которому Республика Кипр в составе Евросоюза включена в перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении России, российских компаний и граждан недружественные действия, а истец является иностранным юридическим лицом, зарегистрированным на территории Республики Кипр.

Между тем, Указ Президента РФ от 28.02.2022 №79 "О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций", а также изданные в дополнение к данному документу Указы Президента РФ от 05.03.2022 № 95,  08.03.2022 № 100, 18.03.2022 № 126,  31.03.2022 № 172, содержат закрытый список операций, которые не могут совершаться с иностранными государствами, совершающими в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия. 

Предъявление исков на территории Российской Федерации иностранными юридическими лицами в защиту исключительных прав в указанный список не входит.

Перечень примкнувших к Соединенным Штатам Америки иностранных государств и международных организаций утвержден распоряжением Правительства Российской Федерации от 5 марта 2022 г. N 430-р.

Компания ПАУЭР СПОРТС МЕНЕДЖМЕНТ КО ЛИМИТЕД действительно является иностранным юридическим лицом, зарегистрированным на территории Республики Кипр. Однако это частная организация. 

Ответчиком не указано, в чём именно заключается злоупотребление правом и какие именно действия истца могут быть квалифицированы в качестве таковых по смыслу ст. 10 ГК РФ.

Самого факта, что истец является юридическим лицом, зарегистрированным и ведущим деятельность на территории Республики Кипр, недостаточно для обоснованного отказа в иске. А иных причин для отказа истцу в удовлетворении исковых требований из пояснений ответчика не следует. 

Так, пунктом 1 статьи 10 ГК РФ установлена недопустимость действий граждан и юридических лиц исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

В силу пункта 3 статьи 10 ГК РФ в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

По смыслу вышеприведенных норм, добросовестным поведением является поведение, ожидаемое от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны.

Под злоупотреблением правом понимается поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 ГК РФ пределов осуществления гражданских прав, осуществляемое с незаконной целью или незаконными средствами, нарушающее при этом права и законные интересы других лиц и причиняющее им вред или создающее для этого условия.

Под злоупотреблением субъективным правом следует понимать любые негативные последствия, явившиеся прямым или косвенным результатом осуществления субъективного права.

Для установления наличия или отсутствия злоупотребления участникамигражданско-правовых отношений своими правами необходимо исследование и оценка конкретных действий и поведения этих лиц с позиции возможных негативных последствий для этих отношений, для прав и законных интересов иных граждан и юридических лиц.

При этом злоупотребление правом должно носить достаточно очевидный характер, а вывод о нем не должен являться следствием предположений.

Заявляя о злоупотреблении правом со стороны истца, ответчик не представил надлежащих доказательств, обуславливающих то обстоятельство, что действия по подаче иска в суд направлены на заведомо недобросовестное осуществление прав, единственной целью которого было причинение вреда другому лицу, равно как и не представил доказательств, злоупотребления, допущенного истцом при подаче рассматриваемого искового заявления.

Ссылка ответчика на Указ Президента Российской Федерации от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» подлежит отклонению, т.к. данный указ не содержит норм, направленных на ограничение охраны исключительных прав иностранных компаний или иных норм, которые регулируют правовые отношения в сфере интеллектуальной собственности.

Российская Федерация и Соединенные Штаты Америки на сегодняшний день остаются участниками Бернской конвенции и Протокола к Мадридскому соглашению от 1989 г. со всеми правами и обязанностями, не прекратили свою деятельность на территории РФ.

Факты заключения Договора субфранчайзинга между истцом и ответчиком и нарушение ответчиком условий Договора субфранчайзинга имели место задолго до введения санкций в отношении России. 

Иск был принят к производству 15 июня 2021 года.  

Между тем взыскание с ответчика штрафа за непредоставление отчетов о Валовом Доходе, при условии, что истцом заявлено требование о взыскании неустойки за непредоставление отчетов о Валовом Доходе, фактически означает привлечение ответчика к двойной ответственности за одно и то же гражданско-правовое нарушение.

В связи с тем, что Договором  коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) от 27.12.2016 установлено условие о начислении неустойки за непредоставление отчетов о Валовом Доходе, судом отказано в удовлетворении требования истца в части взыскания штрафа в размере 10 000 долл. США.

При указанных обстоятельствах иск подлежит удовлетворению.

Суд считает заявление о фальсификации не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В ходе судебного разбирательства, истцом исключены из числа доказательств отчеты о Валовом доходе за апрель 2021 года и май 2021 года.

По смыслу статьи 161 АПК РФ, предоставляющей лицам, участвующим в деле, право обратиться в арбитражный суд с заявлением о фальсификации доказательства, лицо, заявившее о фальсификации доказательства, должно не только указать, в чем именно заключается фальсификация, но также и представить суду доказательства, подтверждающие факт фальсификации.

Фактически проверка заявления о фальсификации доказательства сводится к оценке оспариваемых доказательств до принятия окончательного судебного акта по делу. Заявление о фальсификации может проверяться не только с помощью экспертного исследования документа, но и путем оценки совокупности имеющихся в материалах дела доказательств.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 161 АПК РФ суд проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу. В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства. При этом под фальсификацией понимается любое сознательное искажение представляемых суду доказательств, которое может быть выполнено путем подделки, подчистки, внесения исправлений, искажающих действительный смысл, или ложных сведений, а также искусственное создание любого доказательства по делу (фабрикация).

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст.   110, 123, 156, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления о фальсификации  и назначении экспертиз отказать.

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью "ФИТКОМ"  в пользу  ПАУЭР СПОРТС МЕНЕДЖЕМЕНТ КО ЛИМИТЕД (POWER SPORTS MANAGEMENT CO.LTD)   8 905,73 долларов США задолженности , неустойки за не предоставления отчета, 24 448,43 долларов США, 4 605,62 долларов США неустойки за нарушение срока оплаты, 28 998 руб. в возмещение расходов по госпошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить ПАУЭР СПОРТС МЕНЕДЖЕМЕНТ КО ЛИМИТЕД (POWER SPORTS MANAGEMENT CO.LTD)  из федерального бюджета госпошлину в размере 5 221 руб.  по чеку ордеру от 26.01.2022 №4986

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

 

Судья:

А.В. Мищенко