Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело  №

А04-1265/2022

г. Благовещенск

05 мая 2022 года

В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение изготовлено 05.05.2022 

Резолютивная часть решения объявлена 26.04.2022

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Воробьёвой В.С.,

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания»   (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению жилищно-коммунального хозяйства администрации города Благовещенска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным предписания

третьи лица: 

ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5,  ФИО6

при участии в заседании: 

от заявителя: ФИО7 по доверенности от 10.01.2022 г., паспорт, диплом;

от ответчика: ФИО8 по доверенности от 10.06.2021 № 03-03/12 (1 год), ФИО9 по доверенности от 01.02.2022 № 03-03/3, паспорт, диплом.

иные лица в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом (ч. 6 ст. 121, ч. 1 ст. 122, ч. 1 ст. 123 АПК РФ).

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания»  (далее – заявитель) с заявлением о признании незаконным и отмене предписания Управления жилищно-коммунального хозяйства администрации города Благовещенска №1/23 от 24.01.2022 об устранении выявленных нарушений.

По мнению заявителя, ответчик незаконно возлагает на управляющую компанию обязанность по обрезке деревьев, находящихся на прилегающей придомовой территории здания № 49 по ул. Чайковского г. Благовещенска Амурской области, вдоль пешеходного тротуара и въезда в соседний дом по ул. Чайковского, д. 47. Полагает, что необходимость управляющей компании удалить сухие обломанные ветки, а также нависающие на расстоянии ниже 3 м. от поверхности тротуара и ветви, расположенные ближе 1 м. до окон и стен зданий (не более 1/3 длины ветвей) не предусмотрена нормативно – правовыми актами, в связи с чем исполнению не подлежит.

В ходе судебного разбирательства заявитель дополнил основания заявленных требований, указал, что с 01.01.2022 порядок проведения контрольных мероприятий регулируется Федеральным законом № 248-ФЗ от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации", а также Решением Благовещенской городской Думы от 25.11.2021 N 31/110 утверждено Положение о муниципальном жилищном контроле, осуществляемом на территории муниципального образования города Благовещенска". Согласно представленному в материалы дела заданию на проведение контрольного мероприятия без взаимодействия с контролируемым лицом № 1 от 20.01.2022, Управлением было назначено проведение контрольного мероприятия в виде выездного осмотра. При этом действующее законодательство не предусматривает такого вида контрольного мероприятия как выездной осмотр. Полагает несостоятельными доводы ответчика о проведении такого контрольного мероприятия как наблюдение за соблюдением обязательных требований. Полагает, что порядок проведения контрольного мероприятия нарушен, проведенное ответчиком мероприятие не предусматривает права должностного лица на выдачу предписания. Указывает, что земельный участок под МКД сформирован, деревья только частично попадают на его территорию. Оспариваемое предписание неисполнимо, в нем не указаны правовые нормы, в соответствии с которыми предписано совершить определенные действия по обрезке деревьев. Собственники МКД категорически возражают против обрезки деревьев.

Ответчик в судебном заседании указал на законность оспариваемого предписания, пояснил, что должностным лицом осуществлялось такое контрольное мероприятие как наблюдение за соблюдением обязательных требований, в рамках которого проводился осмотр прилегающей территории многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...> на предмет выявления нарушений Правил благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска. Процедура контрольного мероприятия соблюдена, формальные нарушения в части некорректного наименования, не влекут признание оспариваемого предписания недействительным. Предписание вынесено ввиду наличия угрозы безопасности граждан и их имущества, так как сухие, обломанные ветви деревьев, а также свисающие ниже 3 м от тротуара и находящиеся ближе 1 м до окон  и стен зданий представляют потенциальную угрозу. Просит в удовлетворении заявленных требований отказать.

Третьи лица в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом, о причинах неявки не уведомили, позиции по заявленному спору не выразили.

С учетом мнения сторон, не возражавших против рассмотрения дела в отсутствие третьих лиц, на основании ст. 156 АПК РФ суд определил рассмотреть дело при данной явке.

Заслушав пояснения сторон, исследовав представленные доказательства, судом установлены следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания»   (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) зарегистрировано 27.10.2006 Межрайонной ИФНС России № 1 по Амурской области, основной вид деятельности ОКВЭД – 68.32 Управление недвижимым имуществом за вознаграждение или на договорной основе.

Государственной жилищной инспекцией Амурской области заявителю выдана лицензия на осуществление предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами № 028 000013 от 08.04.2015.

В соответствии с протоколом № 1 от 21.09.2020 внеочередного очно-заочного общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу 

<

...>, договором № 34/У управления (технического обслуживания, содержания, ремонта) МКД от 23.09.2020, общество с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания» является управляющей организацией многоквартирного жилого дома по адресу 

<

...>.

Согласно представленному в материалы дела заданию заместителя начальника Управления ЖКХ г. Благовещенска на проведение контрольного мероприятия без взаимодействия с контролируемым лицом № 1 от 20.01.2022, поручено провести контрольное мероприятие: выездной осмотр земельных насаждений, произрастающих по адресу 

<

...> от ул. Зейской до ул. Амурской, нечетная сторона; ул. Пролетарская, от ул. Калинина до ул. Б. Хмельницкого, четная сторона. В объеме контрольных действий: сбор и анализ данных об объекте контроля. Сведения (информация), являющаяся основанием для проведения контрольного мероприятия: наличие аварийных деревьев, сухих ветвей вдоль проезжей части по ул. Чайковского от ул. Зейской до ул. Амурской, нечетная сторона; ул. Пролетарская от ул. Калинина до ул. Б. Хмельницкого, четная сторона. Дата начала проведения контрольного мероприятия: 24.01.2022.

24.01.2022 главным специалистом отдела по озеленению управления ЖКХ администрации г. Благовещенска ФИО10 составлен акт осмотра территории, согласно которому должностное лицо произвело осмотр участка по ул. Чайковского, 49. На участке имеются следующие зеленые насаждения, подлежащие сносу: деревья породы ильм в количестве 21 единица, из них 21 в неудовлетворительном состоянии. К акту прилагается фототаблица прилегающей территории здания по адресу ул. Чайковского, 49.

24.01.2022 и.о. начальника отдела по озеленению Управления ЖКХ администрации г. Благовещенска в адрес общества с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания» вынесено предписание об устранении выявленных нарушений в сфере благоустройства № 1/23, согласно которому в срок до 04.02.2022 предписано принять меры по санитарной обрезке деревьев, находящихся на прилегающей и придомовой территории здания по ул. Чайковского, 49, по улице Чайковского со стороны ул Чайковского, вдоль пешеходного тротуара и въезда в соседний дом по адресу ул. Чайковского, 47. Необходимо удалить сухие, обломанные ветви, а также нависающие на расстоянии ниже 3 м от поверхности тротуара и ветви, расположенные ближе 1 м до окон и стен зданий (не более 1/3 длины ветвей).

Указанное предписание получено заявителем по электронной почте 24.01.2022.

04.02.2022 главным специалистом отдела по озеленению Управления ЖКХ администрации г. Благовещенска составлен акт осмотра, согласно которому работа по санитарной обрезке деревьев, произрастающих на прилегающей и придомовой территории здания по ул. Чайковского, 49, не выполнена, на деревьях имеются сухие ветви, поломанные ветки свисают с деревьев, в связи с чем составлен протокол об административном правонарушении, направленный на рассмотрение мировому судье по Благовещенскому городскому судебному участку № 7.

Не согласившись с вышеуказанным предписанием, общество с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания» обратилось в Арбитражный суд Амурской области с рассматриваемым заявлением.

Оценив представленные по делу доказательства в их совокупности, суд пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из содержания статей 198, 200, 201 АПК РФ следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий: оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с ч. 4 ст. 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Заявителем оспаривается предписание Управления жилищно-коммунального хозяйства администрации г. Благовещенска № 1/23 от 24.01.2022, в суд заявление поступило 22.02.2022, срок на обращение в суд не пропущен.

По существу заявленных требований судом принято во внимание следующее.

В соответствии с п. 1.1, 2.28 Положения об управлении жилищно-коммунального хозяйства администрации города Благовещенска, утв. Постановлением Мэра города Благовещенска от 19.09.2006 N 3061, Управление жилищно-коммунального хозяйства администрации города Благовещенска (далее - Управление) является отраслевым органом администрации города, обеспечивающим реализацию полномочий администрации города Благовещенска в сфере жилищно-коммунального хозяйства.

К полномочиям Управления относятся, в том числе, подготовка и выдача физическим и юридическим лицам предписаний об устранении нарушений Правил благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска, составление протоколов об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 4.6, 4.7.1 Закона Амурской области от 30 марта 2007 г. N 319-ОЗ "Об административной ответственности в Амурской области", в части, относящейся к компетенции Управления.

Решением Благовещенской городской Думы от 18.07.2019 N 58/70 утверждены Правила благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска", согласно пункту 1.1. которого, настоящие Правила благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска (далее - Правила) устанавливают единые нормы и требования в сфере благоустройства территории, в том числе требования к надлежащему состоянию и содержанию зданий и объектов, расположенных на территории муниципального образования города Благовещенска, земельных участков, на которых они расположены, мест производства земляных, ремонтных и иных видов работ, порядок уборки и содержания территорий, включая прилегающие к границам зданий и ограждений, внутренних производственных территорий, а также требования по обеспечению чистоты и порядка на территории муниципального образования города Благовещенска, обязательные к исполнению для юридических и физических лиц, являющихся собственниками, владельцами или пользователями расположенных на территории муниципального образования города Благовещенска земельных участков, зданий, строений и сооружений, в том числе для юридических лиц, обладающих указанными объектами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Согласно п. 2.4, 2.5, 2.5.1, 2.5.2 Правил благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, строения, сооружения (за исключением собственников и (или) иных законных владельцев помещений в многоквартирных домах, земельные участки под которыми не образованы или образованы по границам таких домов), обязано принимать участие, в том числе финансовое, в содержании прилегающих территорий в случаях и порядке, которые определяются настоящими Правилами.

Границы прилегающих территорий, в содержании которых обязаны принимать участие лица, указанные в п. 2.4 настоящих Правил, определяются в следующем порядке:

Границей прилегающей территории являются внутренняя граница прилегающей территории и внешняя граница прилегающей территории, которые представляют собой один или два непересекающихся замкнутых контура.

Внутренней границей прилегающей территории является одна из границ прилегающей территории, которая проходит по границе (периметру) здания, строения, сооружения (если земельный участок не образован), объекта или по границе земельного участка (если земельный участок образован) и является их общей границей с границей соответствующего здания, строения, сооружения, земельного участка.

Внешней границей прилегающей территории является одна из границ прилегающей территории, представляющая собой линию, которая непосредственно не прилегает к зданию, строению, сооружению, земельному участку и которая расположена от границы здания, строения, сооружения, земельного участка на расстоянии, равном ширине прилегающей территории, исчисляемой в метрах, если иное не установлено настоящими Правилами.

Ширина прилегающей территории определяется в зависимости от видов (назначения) зданий, строений, сооружений, земельных участков, иных объектов движимого или недвижимого имущества и составляет: для многоквартирных домов - 15 метров.

В соответствии с пунктом 13.11 Правил благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска, правообладатели земельных участков, придомовых, приобъектных территорий, индивидуальных домовладений (включая прилегающие территории) обязаны принимать меры борьбы с вредителями и болезнями, обеспечивать надлежащий уход за зелеными насаждениями, уборку сухостоя, вырезку сухих и поломанных сучьев и лечение ран на зеленых насаждениях, своевременное окашивание травянистой растительности.

Как следует из материалов дела, Управлением ЖКХ администрации г. Благовещенска осуществлено контрольное мероприятие по выявлению нарушений Правил благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска, по результатам которого в адрес заявителя выдано предписание об устранении выявленных нарушений.

Таким образом, оспариваемое предписание вынесено уполномоченным органом в пределах предоставленной компетенции надлежащему лицу – а именно управляющей организации ООО «Аварийно-восстановительная компания», так как нарушение выявлено на прилегающей территории многоквартирного жилого дома № 49 по ул. Чайковского г. Благовещенска. Рассматривая порядок проведения контрольного мероприятия уполномоченным органом, судом установлено следующее.

С 01.01.2022 года действует редакция Федерального закона от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации" от 02.07.2021 N 359-ФЗ (далее – Закон № 248-ФЗ).

Согласно статье 1 указанного Закона № 248-ФЗ,  под государственным контролем (надзором), муниципальным контролем в Российской Федерации (далее - государственный контроль (надзор), муниципальный контроль) в целях настоящего Федерального закона понимается деятельность контрольных (надзорных) органов, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений обязательных требований, осуществляемая в пределах полномочий указанных органов посредством профилактики нарушений обязательных требований, оценки соблюдения гражданами и организациями обязательных требований, выявления их нарушений, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению выявленных нарушений обязательных требований, устранению их последствий и (или) восстановлению правового положения, существовавшего до возникновения таких нарушений.

Согласно п. 4 ч. 2 ст. 3 Закона № 248-ФЗ, порядок организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля устанавливается: для вида муниципального контроля - положением о виде муниципального контроля, утверждаемым представительным органом муниципального образования.

В соответствии с ч. 4. ст. 39 Закона № 248-ФЗ  установлено, что Положением о виде муниципального контроля может быть установлено, что досудебный порядок подачи жалоб при осуществлении соответствующего вида муниципального контроля не применяется, если иное не установлено федеральным законом о виде контроля, общими требованиями к организации и осуществлению данного вида муниципального контроля, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Решением Благовещенской городской Думы от 23.12.2021 N 34/138 утверждено «Положение о муниципальном контроле в сфере благоустройства на территории муниципального образования города Благовещенска".

В соответствии с пунктом 1, 3, 10 Положения о муниципальном контроле в сфере благоустройства на территории муниципального образования города Благовещенска (далее - Положение), указанное Положение разработано на основании Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (далее - Закон N 131-ФЗ), Федерального закона от 31 июля 2020 г. N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации", Устава муниципального образования города Благовещенска и устанавливает порядок организации и осуществления муниципального контроля за соблюдением требований, установленных Правилами благоустройства на территории муниципального образования города Благовещенска (далее - муниципальный контроль в сфере благоустройства).

Предметом муниципального контроля в сфере благоустройства является соблюдение юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами (далее - контролируемые лица) Правил благоустройства территории муниципального образования города Благовещенска, утвержденных решением Благовещенской городской Думы от 18 июля 2019 г. N 58/70 (далее - Правила благоустройства).

Досудебный порядок обжалования решений контрольных (надзорных) органов, действий (бездействия) их должностных лиц при осуществлении муниципального контроля в сфере благоустройства не применяется.

При таких обстоятельствах досудебный порядок по обжалованию рассматриваемого предписания Управления ЖКХ администрации г. Благовещенска действующим законодательством не установлен.

Из материалов дела следует, что должностным лицом ответчика на основании задания заместителя начальника Управления ЖКХ г. Благовещенска на проведение контрольного мероприятия без взаимодействия с контролируемым лицом № 1 от 20.01.2022, проведено контрольное мероприятие: выездной осмотр земельных насаждений, произрастающих по адресу 

<

...> от ул. Зейской до ул. Амурской, нечетная сторона. Дата проведения контрольного мероприятия: 24.01.2022.

24.01.2022 главным специалистом отдела по озеленению управления ЖКХ администрации г. Благовещенска ФИО10 составлен акт осмотра территории, согласно которому должностное лицо произвело осмотр участка по ул. Чайковского, 49. На участке имеются следующие зеленые насаждения, подлежащие сносу: деревья породы ильм в количестве 21 единица, из них 21 в неудовлетворительном состоянии. К акту прилагается фототаблица прилегающей территории здания по адресу ул. Чайковского, 49.

24.01.2022 и.о. начальника отдела по озеленению Управления ЖКХ администрации г. Благовещенска в адрес общества с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания» вынесено оспариваемое предписание.

Обращаясь в суд, общество с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания» указывает, что ответчиком нарушена процедура проведения контрольного мероприятия, что повлекло нарушение прав заявителя. Суд находит данные доводы заслуживающими внимания в связи со следующим.

Согласно п. 2 ст. 37 Закона № 248-ФЗ, инспектор не вправе:  проводить контрольные (надзорные) мероприятия, совершать контрольные (надзорные) действия, не предусмотренные решением контрольного (надзорного) органа.

В соответствии с ч. 1, 3, 4 ст. 56 Закона № 248-ФЗ, при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля взаимодействием контрольных (надзорных) органов, их должностных лиц с контролируемыми лицами являются встречи, телефонные и иные переговоры (непосредственное взаимодействие) между инспектором и контролируемым лицом или его представителем, запрос документов, иных материалов, присутствие инспектора в месте осуществления деятельности контролируемого лица (за исключением случаев присутствия инспектора на общедоступных производственных объектах).

Без взаимодействия с контролируемым лицом проводятся следующие контрольные (надзорные) мероприятия (далее - контрольные (надзорные) мероприятия без взаимодействия):

1) наблюдение за соблюдением обязательных требований;

2) выездное обследование.

Оценка соблюдения контролируемыми лицами обязательных требований контрольными (надзорными) органами не может проводиться иными способами, кроме как посредством контрольных (надзорных) мероприятий, контрольных (надзорных) мероприятий без взаимодействия, указанных в настоящей статье. Положением о виде контроля устанавливаются контрольные (надзорные) мероприятия из числа указанных в части 2 настоящей статьи, проводимые в рамках конкретного вида контроля. Контрольные (надзорные) мероприятия без взаимодействия не требуют дополнительного указания в положении о виде контроля на их проведение.

Согласно ч. 2. ст. 57 Закона № 248-ФЗ, контрольные (надзорные) мероприятия без взаимодействия проводятся должностными лицами контрольных (надзорных) органов на основании заданий уполномоченных должностных лиц контрольного (надзорного) органа, включая задания, содержащиеся в планах работы контрольного (надзорного) органа, в том числе в случаях, установленных настоящим Федеральным законом.

В соответствии с представленным Управлением ЖКХ администрации г. Благовещенска заданием № 1 от 20.01.2022, поручено проведение контрольного мероприятия: выездной осмотр.

В силу ч. 1-3 ст. 76 Закона № 248-ФЗ, под осмотром в целях настоящего Федерального закона понимается контрольное (надзорное) действие, заключающееся в проведении визуального обследования территорий, помещений (отсеков), производственных и иных объектов, продукции (товаров) и иных предметов без вскрытия помещений (отсеков), транспортных средств, упаковки продукции (товаров), без разборки, демонтажа или нарушения целостности обследуемых объектов и их частей иными способами.

Осмотр осуществляется инспектором в присутствии контролируемого лица или его представителя и (или) с применением видеозаписи.

По результатам осмотра инспектором составляется протокол осмотра, в который вносится перечень осмотренных территорий и помещений (отсеков), а также вид, количество и иные идентификационные признаки обследуемых объектов, имеющие значение для контрольного (надзорного) мероприятия.

Таким образом, действующее законодательство предусматривает, что такое контрольное действие как осмотр, осуществляется в присутствии контролируемого лица и (или) с применением видеозаписи.

Из материалов дела следует, что при осмотре должностным лицом Управления ЖКХ администрации г. Благовещенска земельных насаждений, произрастающих по адресу 

<

...> от ул. Зейской до ул. Амурской, нечетная сторона, заявитель не уведомлялся, видеосъемка не осуществлялась, произведено только фотографирование.

Согласно статье 75 Закона № 248-ФЗ, под выездным обследованием в целях настоящего Федерального закона понимается контрольное (надзорное) мероприятие, проводимое в целях оценки соблюдения контролируемыми лицами обязательных требований.

Выездное обследование может проводиться по месту нахождения (осуществления деятельности) организации (ее филиалов, представительств, обособленных структурных подразделений), месту осуществления деятельности гражданина, месту нахождения объекта контроля, при этом не допускается взаимодействие с контролируемым лицом.

В ходе выездного обследования на общедоступных (открытых для посещения неограниченным кругом лиц) производственных объектах могут осуществляться:

1) осмотр;

2) отбор проб (образцов);

3) инструментальное обследование (с применением видеозаписи);

4) испытание;

5) экспертиза.

Выездное обследование проводится без информирования контролируемого лица.

По результатам проведения выездного обследования не могут быть приняты решения, предусмотренные пунктами 1 и 2 части 2 статьи 90 настоящего Федерального закона.

В случае, если в рамках выездного обследования выявлены признаки нарушений обязательных требований, инспектор вправе незамедлительно провести контрольную закупку (при условии, что возможность проведения контрольной закупки в соответствии с настоящей статьей предусмотрена положением о виде контроля). В отношении проведения контрольной закупки не требуется принятие решения о проведении данного контрольного (надзорного) мероприятия. Информация о проведении контрольной закупки вносится в единый реестр контрольных (надзорных) мероприятий в течение одного рабочего дня с момента завершения контрольной закупки.

В ходе судебного разбирательства представители ответчика настаивали, что проведенное контрольное мероприятие не являлось выездным обследованием.

Как следует из пояснений представителей ответчика, данных в ходе судебного разбирательства, должностным лицом Управления ЖКХ администрации г. Благовещенска фактически было проведено контрольное мероприятие в виде наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинг безопасности), по результатам которого правомерно вынесено предписание в адрес заявителя. Указание в задании на проведение контрольного мероприятия такого наименование, как выездной осмотр, является формальной ошибкой, вызванной изменением законодательства.

Согласно ч. 1, 2, п. 3 ч. 3 ст. 74 Закона № 248-ФЗ, под наблюдением за соблюдением обязательных требований (мониторингом безопасности) в целях настоящего Федерального закона понимается сбор, анализ данных об объектах контроля, имеющихся у контрольного (надзорного) органа, в том числе данных, которые поступают в ходе межведомственного информационного взаимодействия, предоставляются контролируемыми лицами в рамках исполнения обязательных требований, а также данных, содержащихся в государственных и муниципальных информационных системах, данных из сети "Интернет", иных общедоступных данных, а также данных полученных с использованием работающих в автоматическом режиме технических средств фиксации правонарушений, имеющих функции фото- и киносъемки, видеозаписи.

При наблюдении за соблюдением обязательных требований (мониторинге безопасности) на контролируемых лиц не могут возлагаться обязанности, не установленные обязательными требованиями.

Если в ходе наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности) выявлены факты причинения вреда (ущерба) или возникновения угрозы причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, сведения о нарушениях обязательных требований, о готовящихся нарушениях обязательных требований или признаках нарушений обязательных требований, контрольным (надзорным) органом могут быть приняты следующие решения: решение о выдаче предписания об устранении выявленных нарушений в порядке, предусмотренном пунктом 1 части 2 статьи 90 настоящего Федерального закона, в случае указания такой возможности в федеральном законе о виде контроля, законе субъекта Российской Федерации о виде контроля.

В соответствии со ст. 3  Федеральный закон от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации", порядок организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля устанавливается:

1) для вида федерального государственного контроля (надзора) - положением о виде федерального государственного контроля (надзора), утверждаемым Президентом Российской Федерации или Правительством Российской Федерации;

2) для вида федерального государственного контроля (надзора) при передаче полномочий по его осуществлению органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления - положением о виде федерального государственного контроля (надзора), утверждаемым Правительством Российской Федерации, а также при необходимости положением о виде федерального государственного контроля (надзора), утверждаемым высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации;

3) для вида регионального государственного контроля (надзора) - положением о виде регионального государственного контроля (надзора), утверждаемым высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации;

4) для вида муниципального контроля - положением о виде муниципального контроля, утверждаемым представительным органом муниципального образования.

Согласно пункту 7 части 1 статьи 8.3 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (далее - мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями), относятся: наблюдение за соблюдением обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, посредством анализа информации о деятельности либо действиях юридического лица и индивидуального предпринимателя, которая предоставляется такими лицами (в том числе посредством использования федеральных государственных информационных систем) в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля в соответствии с федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или может быть получена (в том числе в рамках межведомственного информационного взаимодействия) органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля без возложения на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей обязанностей, не предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

В соответствии с ч. 5-6 ст. 8.3 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", в случае выявления при проведении мероприятий по контролю, указанных в части 1 настоящей статьи, нарушений обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля принимают в пределах своей компетенции меры по пресечению таких нарушений, а также направляют в письменной форме руководителю или заместителю руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля мотивированное представление с информацией о выявленных нарушениях для принятия при необходимости решения о назначении внеплановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя по основаниям, указанным в пункте 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона.

В случае получения в ходе проведения мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями указанных в частях 5 - 7 статьи 8.2 настоящего Федерального закона сведений о готовящихся нарушениях или признаках нарушения обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля направляют юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю предостережение о недопустимости нарушения обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами.

Суд учитывает, что действующим федеральным законодательством и региональным законодательством Амурской области не устанавливается возможность выдачи предписания по результатам проведения наблюдения за соблюдением обязательных требований. 

Следовательно, при осуществлении муниципального контроля в ходе проведения наблюдения за соблюдением обязательных требований предписание об устранении нарушений не может быть выдано. 

Кроме того, действующее законодательство не предусматривает возможности осуществления в рамках контрольного мероприятия - наблюдение за соблюдением обязательных требований, такого контрольного (надзорного) действия, как выездной осмотр.

По смыслу норм действующего законодательства под наблюдением за соблюдением обязательных требований понимается сбор и анализ уполномоченным органом данных об объекте контроля. К таким данным, в том числе, относятся поступающие в ходе межведомственного информационного взаимодействия, предоставленные контролируемыми лицами, а также данные, содержащиеся в государственных и муниципальных информационных системах, данных из сети "Интернет", иных общедоступных данных, а также данные, полученные с использованием работающих в автоматическом режиме технических средств фиксации правонарушений, имеющих функции фото- и киносъемки, видеозаписи.

С учетом изложенного по мнению суда, заслуживают внимания доводы заявителя о том, что Управление ЖКХ администрации г. Благовещенска осуществило в ходе контрольного мероприятия (наблюдение за соблюдением обязательных требований) контрольные (надзорные) действия, не предусмотренные настоящим Федеральным законом для такого вида контрольного (надзорного) мероприятия, а именно – выездной осмотр.

Кроме того, в соответствии с ч. 1, 2 статьи 88 Закона № 248-ФЗ, контролируемое лицо или его представитель знакомится с содержанием акта на месте проведения контрольного (надзорного) мероприятия, за исключением случаев, установленных частью 2 настоящей статьи.

В случае проведения документарной проверки либо контрольного (надзорного) мероприятия без взаимодействия с контролируемым лицом, а также в случае, если составление акта по результатам контрольного (надзорного) мероприятия на месте его проведения невозможно по причине совершения контрольных (надзорных) действий, предусмотренных пунктами 6, 8 и 9 части 1 статьи 65 настоящего Федерального закона, контрольный (надзорный) орган направляет акт контролируемому лицу в порядке, установленном статьей 21 настоящего Федерального закона.

Аналогичное положение содержится в пункте 33 Положения о муниципальном контроле в сфере благоустройства на территории муниципального образования города Благовещенска, утв. Решением Благовещенской городской Думы от 23.12.2021 N 34/138.

Надлежащих доказательств направления Управлением ЖКХ администрации г. Благовещенска в адрес ООО «Аварийно-восстановительная компания» акта осмотра от 24.01.2022, составленного по результатам контрольного мероприятия, ответчиком в материалы дела не представлено.

В соответствии с частью 1, пунктами 9, 10 части 2 ст. 91 Закона № 248-ФЗ, решения, принятые по результатам контрольного (надзорного) мероприятия, проведенного с грубым нарушением требований к организации и осуществлению государственного контроля (надзора), муниципального контроля, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, подлежат отмене контрольным (надзорным) органом, проводившим контрольное (надзорное) мероприятие, вышестоящим контрольным (надзорным) органом или судом, в том числе по представлению (заявлению) прокурора. В случае самостоятельного выявления грубых нарушений требований к организации и осуществлению государственного контроля (надзора), муниципального контроля уполномоченное должностное лицо контрольного (надзорного) органа, проводившего контрольное (надзорное) мероприятие, принимает решение о признании результатов такого мероприятия недействительными.

Грубым нарушением требований к организации и осуществлению государственного контроля (надзора), муниципального контроля является: совершение в ходе контрольного (надзорного) мероприятия контрольных (надзорных) действий, не предусмотренных настоящим Федеральным законом для такого вида контрольного (надзорного) мероприятия;  непредоставление контролируемому лицу для ознакомления документа с результатами контрольного (надзорного) мероприятия в случае, если обязанность его предоставления установлена настоящим Федеральным законом.

С учетом вышеуказанных норм и установленных по делу обстоятельств: а именно осуществление Управлением ЖКХ администрации г. Благовещенска в ходе контрольного (надзорного) мероприятия контрольных (надзорных) действий, не предусмотренных настоящим Федеральным законом для такого вида контрольного (надзорного) мероприятия, ненаправление в адрес контролируемого лица акта осмотра, составленного должностным лицом по результатам проведенного контрольного мероприятия, вынесение предписания в случае, не предусмотренным действующим законодательством, судом установлены грубые нарушения требований к организации и осуществлению муниципального контроля, допущенные Управлением ЖКХ администрации г. Благовещенска, что влечет отмену оспариваемого предписания.

Помимо вышесказанного суд находит заслуживающими внимания доводы заявителя о том, что содержащиеся в оспариваемом предписании указания на совершение определенных действий не предусмотрены нормами действующего законодательства.

Предписание контролирующего органа как ненормативный правовой акт, выносимый по результатам проведения мероприятий контроля и надзора и направленный на устранение выявленных нарушений, должно содержать конкретные выявленные нарушения обязательных требований и норм законодательства, с указанием конкретных норм права, которые были нарушены, указание сроков их устранения и (или) о проведении конкретных мероприятий по предотвращению выявленных нарушений, то есть требования предписания должны быть определенными, исполнимыми и конкретным. Оно не должно носить признаки формального выполнения требований.

Обязанность лица, которому адресовано предписание, по его исполнению обеспечена мерами государственного принуждения, поэтому приведенные в предписании формулировки выявленных нарушений и их правовая квалификация должны быть ясными, четкими, доступными для понимания всеми лицами, исключать возможность их неоднозначного или расширительного толкования, с тем чтобы лицо, которому адресовано предписание, могло четко установить: какие нормы права были им нарушены; в каких его конкретных действиях (бездействии) выражаются данные нарушения; что ему следует сделать для их устранения.

Содержащиеся в предписании формулировки должны исключать возможность двоякого толкования и необходимость их дополнительного разъяснения лицу, которому оно выдано.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

Как следует из содержания оспариваемого предписания Управлением ЖКХ администрации г. Благовещенска заявителю в срок до 04.02.2022 предписано принять меры по санитарной обрезке деревьев, находящихся на прилегающей и придомовой территории здания № 49 по ул. Чайковского со стороны ул. Чайковского, вдоль пешеходного тротуара и въезда в соседний дом по адресу ул. Чайковского, д. 47. Необходимо удалить сухие, обломанные ветви, а также нависающие на расстоянии ниже 3 м от поверхности тротуара и ветви, расположенные ближе 1 м до окон и стен зданий (не более 1/3 длины ветвей).

В соответствии с п. 3.1.4.2, 3.1.4.6 Правил создания, охраны и содержания зеленых насаждений в городах Российской Федерации, утв. Приказом Госстроя РФ от 15.12.1999 N 153 санитарная обрезка кроны направлена на удаление старых, больных, усыхающих и поврежденных ветвей, а также ветвей, направленных внутрь кроны или сближенных друг с другом. Обязательному удалению подлежат также побеги, отходящие от центрального ствола вверх под острым углом или вертикально (исключая пирамидальные формы), во избежание их обламывания и образования ран на стволе.

Санитарную обрезку следует проводить ежегодно в течение всего вегетационного периода. Однако одновременное удаление большого количества крупных ветвей нецелесообразно, поэтому их лучше удалять постепенно, по 1 - 2 ветви в год.

Обрезку ветвей следует проводить, укорачивая их на 1/2 - 3/4 длины. В случае образования большого числа молодых побегов из спящих почек необходимо произвести прореживание, убрав часть из них.

Указанные Правила не содержат норм, предусматривающих обрезку ветвей деревьев, произрастающих на определенном расстоянии от поверхности тротуаров и от стен, окон зданий и сооружений.

В ходе судебного разбирательства ответчик в обоснование изложенных в оспариваемом предписании указаний ссылался на п. 5.1.1. ГОСТ Р 50597-2017 Национальный стандарт Российской Федерации. Дороги автомобильные и улицы. Требования к эксплуатационному состоянию, допустимому по условиям обеспечения безопасности дорожного движения. Методы контроля (утв. Приказом Росстандарта от 26.09.2017 № 1245-ст), согласно которому проезжая часть дорог и улиц, тротуары, пешеходные и велосипедные дорожки, посадочные площадки остановочных пунктов, разделительные полосы и обочины должны быть без посторонних предметов, в том числе предметов, не относящихся к элементам обустройства (массивные предметы по 4.4 и т.п.), за исключением рекламных конструкций и наружной рекламы, размещенных на улицах населенных пунктов. Ответчик также ссылался на п. 9.6. СП 42.13330.2016 Свод правил. Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП 2.07.01-89 (утв. Приказом Минстроя России от 30.12.2016 № 1034/пр), предусматривающий расстояние от зданий и сооружений, а также объектов инженерного благоустройства до деревьев и кустарников. В соответствии с представленной таблицей, расстояние  от наружной стены здания и сооружения до ствола дерева должно составлять 5,0 м.

Таким образом, в ходе судебного разбирательства ответчиком не приведены нормы, предусматривающие необходимость обрезки ветвей деревьев, нависающих на расстоянии ниже 3 м от поверхности тротуара и ветвей, расположенных ближе 1 м до окон и стен зданий, которые соответственно были нарушены заявителем.

При таких обстоятельствах доводы заявителя в указанной части также заслуживают внимания.

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В ходе судебного разбирательства представители ответчика указывали, что оспариваемое предписание не нарушает прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Суд полагает данные доводы ответчика несостоятельными. Из материалов дела следует, что по результатам осмотра 04.02.2022 прилегающей территории к МКД по ул. Чайковского, 49 г. Благовещенска Управлением ЖКХ администрации г. Благовещенска составлен в отношении ООО «Аварийно-восстановительная компания» протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ, материалы переданы для рассмотрения мировому судье по Благовещенскому городскому судебному участку № 7.

Таким образом, оспариваемое предписание повлекло для заявителя неблагоприятные последствия, что подтверждает доводы заявителя о  нарушении его прав.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу об обоснованности заявленных требований, в связи с чем они подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по оплате госпошлины в размере 3 000 рублей подлежат взысканию с ответчика в пользу заявителя.

руководствуясь статьями 110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   

решил:

Требования удовлетворить.

Признать недействительным предписание Управления жилищно-коммунального хозяйства администрации г. Благовещенска № 1/23 от 24.01.2022 об устранении выявленных нарушений в сфере благоустройства.

Взыскать с Управления жилищно-коммунального хозяйства администрации города Благовещенска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Аварийно-восстановительная компания»   (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) судебные расходы по оплате госпошлины в размере 3 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья                                                                                                           В.С. Воробьёва