﻿

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А32-34293/2020

г. Краснодар

15 апреля 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2021 года

           Постановление в полном объеме изготовлено 15 апреля 2021 года

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Афониной Е.И., судей Аваряскина В.В. и Рассказова О.Л., при участии в судебном заседании от заявителей – Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД) (регистрационный номер НЕ 318739), Avinem Investment Limited (Авинем Инвестмент Лимитед) (регистрационный номер НЕ 331944) – Гребнева А.В. (доверенности от 01.01.2020 и 23.06.2020), от заинтерсованного лица – Центрального Банка Российской Федерации (ИНН 7702235133, ОГРН 1037700013020) – Шаова Т.Д.  (доверенность от 27.03.2019), в отсутствие Южного главного управления Центрального Банка Российской Федерации, извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу Компании «Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД и Компании Авинем Инвестменс Лимитед на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.11.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2020 по делу № А32-34293/2020, установил следующее.

Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД) и Avinem Investment Limited (Авинем Инвестмент Лимитед) (далее – компании) обратились в арбитражный суд с иском к Центральному банку Российской Федерации и Южному главному управлению Банка России (далее – банк) о признании незаконным определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 08.06.2020 № 129776/1040-01 и решения от 23.07.2020 № 29776/5020-1 в отношении члена совета директоров Ивановского А.В..

Решением суда от 09.11.2020, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 23.12.2020, в удовлетворении исковых требований отказано.

В кассационной жалобе компании просят отменить судебные акты и удовлетворить требования. Заявители указывают, что содержание отказа во включении вопросов акционера, которое сводится к тому, что вопросы, предложенные акционером, не соответствуют требованиям Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ), не дает акционерам понимания мотивов и оснований отказа совета директоров, действующего в состоянии конфликта интересов. Все предложенные заявителями в повестку дня годового общего собрания акционеров вопросы относятся к его компетенции, указаны в пункте 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ.

В отзыве на жалобу банк просит оставить без  изменения судебные акты, считая их законными и обоснованными.

В судебном заседании представители сторон высказали свои доводы и возражения. 

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон,  Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Как видно из материалов дела и установили суды, Компания Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД), действующая в соответствии с законами Каймановых островов, регистрационный номер НЕ 331944, и компания Avinem Investment Limited (Авинем Инвестмент Лимитед), действующая в соответствии с законами Республики Кипр, регистрационный номер НЕ 318739, являются акционерами общества и владеют обыкновенными акциями общества в количестве 1735 шт. и 2846 шт. + 1394 привилегированными акциями соответственно, а всего 5975 шт., что составляет не менее чем 2% голосующих акций общества.  

27 января 2020 года компании направили в общество предложение к годовому общему собранию акционеров. Акционерами внесены следующие вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров: 

– определение количественного состава совета директоров общества; 

– внесение изменений и дополнений в устав общества;

– внесение изменений и дополнения в положение о совете директоров общества;

– внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества;

– распределение прибыли (убытков) общества за 2019 год путем выплаты (объявления) дивидендов; 

– распределение прибыли (убытков) общества за 2008 – 2018 годы путем выплаты (объявления) дивидендов; 

– о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; 

– о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. 

5 марта 2020 года состоялось заседание совета директоров общества, на котором рассмотрены поступившие в общество предложения акционеров, в том числе предложение истцов. Форма его проведения – заочное. Принятые на заседании решения изложены в составленном 06.03.2020 протоколе № 17 и раскрыты в виде существенного факта в сети Интернет. 

Члены совета директоров общества большинством проголосовали «против» включения в повестку дня годового общего собрания акционеров  следующих предложенных акционерами вопросов: внесение изменений и дополнения в положение о совете директоров общества; внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества; о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. 

13 марта 2020 года в адрес акционеров поступило письмо от 06.03.2020, из которого следует, что совет директоров на заседании 05.03.2020 принял решение отказать в удовлетворении предложения акционеров о включении четырех вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров на основании абзаца пятого пункта 5 статьи 53 Закона № 208-ФЗ по мотиву их несоответствия требованиям   законодательства. 

17 марта 2020 года также состоялось заседание совета директоров общества, на котором повторно рассмотрены вопросы о предложениях общему собранию акционеров общества принять решения по вопросам: внесение изменений и дополнения в положение о совете директоров общества; внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества; о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

По каждому из указанных вопросов члены совета директоров, принявшие участие в заседании 17.03.2020, проголосовали «против» соответствующих предложений (протокол  от 20.03.2020 № 19). 

В Управление службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Южном федеральном округе поступило обращение (вх. от 09.04.2020 № 31930) акционера ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»   Компании «Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД, содержащее сведения в отношении возможных нарушений законодательства Российской Федерации со стороны ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону». 

Согласно данному обращению общество незаконно отказало заявителям, являющимся его акционерами, совместно владеющими 4.2 % процентов голосующих акций, во внесении предложенных ими вопросов в повестку дня очередного годового общего собрания акционеров. Акционер просил привлечь ответственных должностных лиц общества к административной, ответственности, предусмотренной Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (далее –  Кодекс). 

По результатам рассмотрения обращения уполномоченным должностным лицом вынесено определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 08.06.2020 № 129776/1040-1 в связи с отсутствием события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.23.1 Кодекса. 

Определение обжаловано компаниями в вышестоящий административный орган. 

Решением заместителя начальника Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации Курилова Н.Ю. от 23.07.2020 года № 129776/5020-1 жалоба заявителей признана необоснованной, определение от 08.06.2020 № 129776/1040-1 оставлено без изменения. 

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения компаний в суд с иском. 

Отказывая в удовлетворении требований, суды руководствовались следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. 

Порядок рассмотрения дел об оспаривании постановлений о прекращении производства по делу об административном правонарушении, определений об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении определяется, как и для дел об оспаривании постановлений о назначении административного наказания, исходя из положений статьи 207 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого акта, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюдён ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела 

Согласно части 1 статьи 15.23.1 Кодекса незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно незаконный отказ или уклонение от внесения в повестку дня общего собрания акционеров вопросов и (или) предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию акционерного общества либо кандидата на должность единоличного исполнительного органа акционерного общества – влечет наложение административного штрафа на юридических лиц – от 500 тыс. до 700 тыс. рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона № 208-ФЗ акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок. 

В силу пункта 5 статьи 53 Закона № 208-ФЗ совет директоров общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку не позднее 5 дней после окончания срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 53 Закона № 208-ФЗ. 

Вопрос, предложенный акционерами (акционером), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случаев, если: 

– акционерами (акционером) не соблюдены сроки, установленные пунктами 1 и 2 названной статьи; 

– акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 названной статьи количества голосующих акций общества; 

– предложение не соответствует требованиям, предусмотренным пунктами 3 и 4 названной статьи; 

– вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации. 

Суды установили, что на основании пункта 8.12 статьи 8 Устава ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону», утвержденного решением внеочередного общего собрания акционеров от 01.02.2018 (протокол от 06.02.2018 №3), акционеры общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров общества, ревизионную комиссию и счётную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. 

Такие предложения должны поступить в ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону» не позднее чем через 60 дней после окончания отчетного года. 

Как видно из материалов дела, 03.02.2020 в адрес ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону» от акционеров поступило предложение от 27.01.2020 о внесении в повестку дня очередного годового общего собрания акционеров следующих вопросов: внесение изменений и дополнения в Положение о совете директоров ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»; внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону»; о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. 

Предложение рассмотрено на заседании совета директоров общества 05.03.2020 (протокол от 06.03.2020 №17), в ходе которого члены совета директоров общества большинством голосов проголосовали «против» включения в повестку дня собрания указанных в предложении акционеров вопросов. 

В соответствии с пунктом 6 статьи 53 Федерального закона № 208-ФЗ, мотивированное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества направляется акционерам (акционеру), внесшим вопрос или выдвинувшим кандидата, не позднее трех дней с даты его принятия. 

06 марта 2020 года решение совета директоров ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону» об отказе во включении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров направлено акционерам.

Суды установили, что решение совета директоров ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону» об отказе во включении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров было предметом обжалования в рамках дела № А53-9819/2020. Вступившими в законную силу судебными актами в признании решения недействительным отказано и по данному делу установлено следующее.

Решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 6 и 14 – 19 пункта 1 статьи 48 данного Закона (реорганизация общества; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом № 208-ФЗ увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; дробление и консолидация акций; принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 Закона № 208-ФЗ; принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 Закона № 208-ФЗ; приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных данным Законом; принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций; утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества) принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества. 

Согласно пункту 8.11 устава общества решения по вопросам, указанным в пунктах 8.7.11 (утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества), 8.7.14 (согласие на совершение или о последующем одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 Закона № 208-ФЗ), 8.7.15 (согласие на совершение или о последующем одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 Закона № 208-ФЗ) принимаются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества. 

Оценив переписку сторон и их поведение, руководствуясь положениями статей 48, 49, 53 Закона № 208-ФЗ и пункта 8.11 устава общества, принимая во внимание решения совета директоров общества, оформленные протоколами от 06.03.2020 № 17 и от 20.03.2020 № 19, суды по делу № А53-9819/2020 пришли к выводу об отсутствии   правовых оснований для признания решения совета директоров от 05.03.2020 недействительным.  Суды признали решения совета директоров законными и указали, что совет директоров общества в пределах своих полномочий рассмотрел поступившее в общество предложение акционеров, оценил его с учетом положений норм Закона № 208-ФЗ и в установленные законом сроки принял законное решение об отказе во включении предложенных вопросов в повестку дня общего собрания по основанию, предусмотренному абзацем пятым пункта 5 статьи 53 Закона № 208-ФЗ. При этом совет директоров не уклонялся от принятия решений по спорным  вопросам, поскольку данные вопросы рассмотрены и по ним приняты соответствующие решения.

При таких обстоятельствах, с учетом вступивших в законную силу судебных актов по делу  № А53-9819/2020 вывод судов об отсутствии правовых основания для удовлетворения заявленных требований по рассматриваемому делу суд кассационной инстанции признает законным и обоснованным, а обжалуемые судебные акты не подлежащими отмене. Аналогичные выводы сделаны по делу № А32-34304/2020.

Руководствуясь статьями 274, 286 − 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.11.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2020 по делу № А32-34293/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу − без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий                                                                                     Е.И. Афонина

Судьи	 В.В. Аваряскин

	 О.Л. Рассказов