ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-16969/21

23 января 2023 года

город Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 16  января 2023  года

Полный текст постановления изготовлен 23  января 2023  года

Арбитражный суд Московского округа в составе: 

председательствующего-судьи Мысака Н.Я. 

судей Зеньковой Е.Л., Дербенева А.А.

при участии в судебном заседании: 

от ФИО1 – ФИО2 дов. от 30.11.2022 г.

рассмотрев в судебном заседании 16 января 2023 года 

кассационную жалобу ФИО1

на определение Арбитражного суда города Москвы  от 02 августа 2022 года

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 ноября 2022 года

о признании обоснованным требование ФИО1 на сумму 173 904 819 руб. в части подлежащим удовлетворению в составе очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Фаф Медиа»

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 24.05.2021 ООО «Фаф Медиа» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО3 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2021 года ФИО3 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Фаф Медиа». Конкурсным управляющим ООО «Фаф Медиа» утверждена арбитражный управляющий ФИО4 

Определением Арбитражного суда города Москвы  от 02 августа 2022 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 ноября 2022 года требование ФИО1 к должнику на сумму 173 904 819 руб. признано обоснованными и подлежащим удовлетворению в составе очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты. 

Не согласившись с судебными актами судов первой и апелляционной инстанций,  ФИО1 обратился  в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить в части  признания требования заявителя подлежащим удовлетворению в порядке  очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты и включить требование в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

В обоснование кассационной жалобы ее заявитель ссылается на нарушение судами норм процессуального и материального права, утверждая, что  в отсутствие доказательств нахождения должника в состоянии имущественного кризиса в период совершения сделок, доказательств, указывающих на компенсационный характер финансирования должника при выдаче займов, отсутствуют основания для отказа во включении в реестр требований кредиторов должника.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель  ФИО1  доводы кассационной жалобы поддержал в полном объеме по мотивам, изложенным в ней.

Иные участвующие в деле лица своих представителей в арбитражный суд округа не направили, что согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ  информация о рассмотрении настоящей кассационной жалобы размещена на общедоступных сайтах Арбитражного суда Московского округа http://www.fasmo.arbitr.ru и http://kad.arbitr.ru в сети "Интернет".

Обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителя ФИО1, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых в части судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как установлено судами,  между кредитором и должником было заключено 4 договора займа (от 14.10.2015 №01/2015, от 10.02.2016 №03/2016, от 20.03.2017 №05-2017, от 26.07.2017 №07-2017). Общая сумма требований кредитора к должнику по 4 вышеуказанным договорам составляет 173 904 819 руб. Факт перечисления денежных средств от кредитора должнику подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, лицами, участвующими в деле, не оспаривается. Вместе с тем, судом первой инстанции было установлено, что кредитор является аффилированным по отношению к должнику лицом. Установив данное обстоятельство, а также принимая во внимание условия предоставления денежных средств по рассматриваемым договорам займа, дальнейшее движение денежных средств, уставный капитал должника, суд применительно к положениям Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020) (далее - Обзор) признал требование ФИО1 подлежащим удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

С выводами суда первой инстанции согласился суд апелляционной инстанции.

Заинтересованным может быть признано лицо, которое является непосредственным участником оспариваемой сделки и на момент совершения сделки является одновременно лицом, так или иначе связанным с обеими сторонами сделки. 

 Согласно п. 3.1 Обзора внутреннее финансирование должно осуществляться добросовестно и не нарушать права и законные интересы иных лиц. 

Из нормы п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве следует, что при наличии любого из обстоятельств, указанных в этом пункте, считается, что должник находится в трудном экономическом положении (далее - имущественный кризис) и ему надлежит обратиться в суд с заявлением о собственном банкротстве. Контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (далее - компенсационное финансирование), в частности, с использованием конструкции договора займа и других договорных конструкций, т.е. избравшее модель поведения, отличную от предписанной Законом о банкротстве, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства. Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (пункт 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)).

Поэтому при банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено требованиям независимых кредиторов - оно подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ (в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты) (пункт 3.1 Обзора).

При этом не устраненные контролирующим лицом разумные сомнения относительно того, являлось ли предоставленное им финансирование компенсационным, толкуются в пользу независимых кредиторов (пункт 3.4 Обзора).

В абзаце 8 пункта 3.1 Обзора сказано, что контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (далее - компенсационное финансирование), в частности с использованием конструкции договора займа, т.е. избравшее модель поведения, отличную от предписанной Законом о банкротстве, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства. Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Таким образом, при банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено их требованиям - оно подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в п. 4 ст. 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам п. 1 ст. 148 Закона о банкротстве и п. 8 ст. 63 ГК РФ (далее - очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты). 

Таким образом, из содержания абзаца 8 пункта 3.1 Обзора следует, что для установления факта компенсационного финансирования необходимо установить, что денежные средства по договору займа были предоставлены в ситуации имущественного кризиса должника. 

Суды верно отметили, что  в рассматриваемом случае имеет место ситуация, описанная в пункте 9 Обзора, согласно которой очередность удовлетворения требования контролирующего должника лица о возврате займа, предоставленного в начальный период осуществления должником предпринимательской деятельности, может быть понижена, если не установлено иных целей выбора такой модели финансирования, кроме как перераспределение риска на случай банкротства.

Суды установив, что уставный капитал ООО «Фаф Медиа» составлял 10 000 руб.  исходили из того, что до предоставления заемных средств общество хозяйственной деятельности не вело, лишь после предоставления заемных средств началась осуществляться хозяйственная деятельность, о чем свидетельствует совершение сделки купли-продажи акций и дальнейшее движение средств по выпискам по расчетным счетам. 

При таких обстоятельствах на основании п. 4 ст. 1 ГК РФ суды признали требование кредитора подлежащим удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты, как требование аффилированного с контролирующим лицом должника кредитора, основанное на компенсационном финансировании.

Вопреки доводам кассатора, применительно к пункту 9 Обзора не требуется устанавливать факт нахождения должника в ситуации имущественного кризиса на момент предоставления денежных средств по договорам займа.

Судебная коллегия суда кассационной инстанции считает, что выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства, в связи с чем оснований для иной оценки выводов судов у суда кассационной инстанции не имеется.

Доводы кассационной жалобы, подлежат отклонению, как основанные на неправильном толковании норм материального и процессуального права и направленные на переоценку доказательств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции. 

Опровержения названных установленных судами первой и апелляционной инстанций обстоятельств в материалах дела отсутствуют, в связи с чем суд кассационной инстанции считает, что выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу и соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства. 

Нарушений или неправильного применения норм материального и (или) процессуального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или повлекших судебную ошибку, не установлено.  

Иная оценка заявителем жалобы установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Таким образом, на основании вышеизложенного, суд кассационной инстанции считает, что оснований  для удовлетворения кассационной жалобы, по заявленным в ней доводам не имеется.  

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы  от 02 августа 2022 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 ноября 2022 года  по делу № А40-16969/21  оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий-судья Н.Я. Мысак 

Судьи: Е.Л. Зенькова

                                                                                                     А.А. Дербенев