848/2018-144283(2) 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-21967/2018 

г. Москва Дело № А40-82004/17  

27.06.2018 Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2018 года Полный текст постановления изготовлен 27 июня 2018 года Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Р.Г. Нагаева, судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Арсенал"  на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2018г. по делу № А40-82004/17  вынесенное судьей О.С. Авдониной, о процессуальной замене кредитора ООО «Астро»  на ООО «Арт Колор»; и включении в третью очередь реестра требований кредиторов  ООО «ВЕСТА» требование ООО «Арт Колор» в размере 5 845 316,80 рублей долга, а  также проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 531 289,37  рублей, с учетом требований ст. 137 Закона о банкротстве.  

при участии в судебном заседании: 

от конкурсного управляющего ООО «ВЕСТА» - ФИО2, по дов. от 02.04.2018 г.,  ФИО3, по дов. от 01.10.2017 г.  

от ООО "Арсенал" – ФИО4, по дов. от 16.10.2017 г. от ООО «Арт Колор» - ФИО5, по дов. от 02.04.2018 г. от ООО РСК "Арсенал" – ФИО6, по дов. от 16.02.2018 г. 

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2017г. должник ООО  «ВЕСТА» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), признан несостоятельным  (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, введена процедура  конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим  утверждена ФИО7. Сообщение о введении в отношении  должника процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным  управляющим в газете Коммерсантъ № 192 от 14.10.2017г. 23.10.2017г. в Арбитражный  суд города Москвы поступило требование ООО «Астро» о включении суммы  задолженности в размере 6 376 606, 17 руб. в реестр требований кредиторов должника.  

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2018г. произведена  процессуальная замена кредитора ООО «Астро» на ООО «Арт Колор»; включено в  третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ВЕСТА» требование ООО «Арт  Колор» в размере 5 845 316,80 рублей долга, а также проценты за пользование чужими  денежными средствами в размере 531 289,37 рублей, с учетом требований ст. 137  Закона о банкротстве. Не согласившись с вынесенным определением, ООО "Арсенал"  

подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт  отменить, принять по делу новый судебный акт. Конкурсный управляющий представил  отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить  без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

В судебном заседании представитель ООО РСК "Арсенал" доводы  апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представители  конкурсного управляющего ООО «ВЕСТА», ООО «Арт Колор», ООО "Арсенал"  возражали против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в  деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не  явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя  из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в  соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и  оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной  жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены  или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.  

В соответствии с п.1 ст. 100 Федерального закона «О несостоятельности  (банкротстве)» кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой  момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в  арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных  подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные  требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр  требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении  указанных требований в реестр требований кредиторов.  

Как следует из материалов дела, между ООО «ВЕСТА» (Заказчик) и ООО  «Астро» (Подрядчик) был заключен Договор подряда № 8 от 03.08.2015г., в  соответствии с которым, ООО «Астро» взяло на себя обязательства на проведение  общестроительных работ, ремонт кровли и ремонт асфальтового покрытия на объекте  Военного следственного отдела по Краснознаменскому гарнизону, по адресу:  

<

...>., а ООО «ВЕСТА» взял на  себя обязательство принять выполнение указанных работ и провести оплату.  25.12.2015г. Кредитор и Должник заключили дополнительное соглашение № 1 к  Договору подряда № 8 от 03.08.2015г., согласно которому, в дополнение к работам,  предусмотренным договором подряда, заказчик поручает работы согласно сметы к  дополнительному соглашению № 2 от 25.12.2015 на сумму 2 752 500 рублей.  

Кредитор выполнил взятые на себя обязательства по Договору подряда № 8 от  03.08.2015г. и Дополнительному соглашению № 1 к нему от 25.12.2015г. в полном  объеме, что подтверждается актами сдачи-приемки выполненных работ (КС-2) и  справками стоимости выполненных работ и затрат (КС-3).  

В соответствии с п. 4.3. Договора подряда № 8, указанные документы (КС-2; КС- 3) и акты сверки (по Договору № 8 от 03.08.2015г и Дополнительному соглашению № 1  от 25.12.2015) были направлены и получены Должником 01.07.2016г. При этом, каких- либо претензий по результатам выполненных работ в адрес Кредитора в соответствии с  п. 4.5. Договора подряда № 8 от Должника не поступало. По состоянию на 05.06.2017, с  учетом поступивших авансовых платежей, а также частичной оплаты выполненных  работ, общий размер задолженности должника перед кредитором по Договору подряда   № 8 от 03.08.2015г., а также дополнительному соглашению № 1 от 25.12.2015,  

составляет 5 845 316,80 рублей. Кроме того, кредитором произведен расчет  процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 531 289,37 рублей.  

Согласно п. 1 ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим  образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных  правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с  обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.  

Согласно п. 1 ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и  одностороннее изменение его условий не допускаются.  

В соответствии с п.1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными  средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной  просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет  другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов  определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором  является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России  и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского  процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер  процентов не установлен законом или договором.  

Согласно п. 1 ст. 4 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)»,  состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и  (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и  обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о  признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом  такого заявления, определяются на дату введения первой процедуры, применяемой в  деле о банкротстве.  

Таким образом, расчет кредитора проверен судом первой инстанции, и в ст. 4 ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» и признан обоснованным.  

В соответствии с п. 4.3 Договора подряда, сдача работ Подрядчиком и приемка  их Заказчиком после окончания работ производится по акту сдачи-приемки  выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости (КС-3). Документы оформляются в  3-х экземплярах.  

В соответствии с п.4.4 настоящего Договора, Заказчик проверят качество и  объемы выполненных работ, в течении 10 рабочих дней с момента получения  документов указанных в п.4.3, и в случае отсутствия недостатков (замечаний)  подписывает, скрепляет печатью указанные документы и передает один экземпляр  Подрядчику.  

В соответствии с п.4.5 настоящего Договора, в случае не соответствия  результатов выполненных работ условиям настоящего Договора, Заказчик направляет  Подрядчику мотивированный отказ с приложением акта выявленных недостатков  (замечаний) для их последующего устранения. Подрядчик обязан в течении 10 рабочих  дней со дня полученного акта устранить недостатки за свой счет. Подрядчик после  устранения недостатков, указанных в мотивированном отказе, повторно представляет  Заказчику документы, указанные в п. 4.3. и результат работ.  

В соответствии с п. 4.6 настоящего Договора работы считаются выполненными с  момента подписания Сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ (КС-2).  

Факт выполнения работ Подрядчиком ООО «Астро»  подтверждается подписанными Заказчиком ООО «ВЕСТА» документами КС-2, КС-3   № 39 от 30.11.2015г. и частичной оплатой выполненных работ (Платёжные поручения:   № 628 от 07.12.2015г., № 694 от 15.12.2015г., № 97от 05.02.2016г.).  

Выполнение работ по Договору подряда № 8 от 03.08.2015г. и по  Дополнительному соглашению от 25.12.2015г. были выполнены без претензий по  качеству и срокам выполнения работ, что подтверждается подписанными Заказчиком  документами КС-2, КС-3 № 13 и № 12 от 28.06.2016г. соответственно.  

Таким образом, кредитором были выполнены работы лишь в том объеме,  который был принят ООО «ВЕСТА», о чем свидетельствуют Акты КС-2, КС-3.  

При этом, представленное в материалы дела письмо исх. № 4860 Военного  следственного отдела по Краснознаменскому гарнизону (Заказчик) о выявленных  дефектах предъявлено ООО «ВЕСТА» в отношении работ, выполненных кредитором, в  нарушение порядка, установленного договором подряда № 8 от 03.08.2015г.  

Вместе с тем, согласно п. 5.2.1 договора подряда и дополнительного соглашения  к нему, оплата принятых выполненных работ и затраченных материалов должником  (заказчиком) не была произведена.  

Согласно п. 3 ст. 706 ГК РФ, генеральный подрядчик несет перед заказчиком  ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения  обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи  403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение  или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.  

Согласно п. 1 ст. 720 ГК РФ, заказчик обязан в сроки и в порядке, которые  предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять  выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора,  ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об  этом подрядчику.  

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям  договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям,  обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не  предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат  выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами,  указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и  в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором  использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного  использования результата работы такого рода.  

Судом первой инстанции обоснованно удовлетворено ходатайство о  процессуальном правопреемстве ООО «Астро» на ООО «Арт Колор». 20.03.2018 между  ООО «Астро» и ООО «Арт Колор» заключено соглашение о замене стороны по  договору подряда № 8 от 03.08.2015, стоимость за уступаемые права уплачены со  стороны ООО «Арт Колор», что подтверждается платежным поручением № 5 от  26.03.2018. Таким образом, права требования к должнику перешли к кредитору ООО  «Арт Колор». В соответствии с п. 1 ст. 48 АПК РФ в случает выбытия одной из сторон  в спорном или в установленном решением арбитражного суда правоотношении, в т.ч. в  случае уступки права требования, суд производит замену этой стороны ее  

правопреемником. При этом правопреемство возможно на любой  стадии арбитражного процесса. Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в  деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание  своих требований и возражений.  

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на отсутствии у конкурсного  управляющего права на дачу согласия на перемену лиц в обязательстве, данный довод  отклоняется судом апелляционной инстанции. Согласно п.3 ст.129 Закона о  банкротстве, конкурсный управляющий вправе распоряжаться имуществом должника в  порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом:  увольнять работников должника, в том числе руководителя должника, в порядке и на  условиях, которые установлены федеральным законом; заявлять отказ от исполнения  договоров и иных сделок в порядке, установленном статьей 102 настоящего  Федерального закона. Конкурсный управляющий не вправе заявлять отказ от  исполнения договоров должника при наличии обстоятельств, препятствующих  восстановлению платежеспособности должника; подавать в арбитражный суд от имени  должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о  применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или  исполненных должником, иски о взыскании убытков, причиненных действиями  (бездействием) руководителя должника, лиц, входящих в совет директоров  (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган  управления должника, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от  имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в  соответствии с учредительными документами должника, предъявлять иски об  истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров,  заключенных должником, и совершать другие действия, предусмотренные  федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской  Федерации и направленные на возврат имущества должника; осуществлять иные права,  связанные с исполнением возложенных на него обязанностей, установленных  настоящим Федеральным законом.  

В соответствии с п.2 ст.126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным  судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного  производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов  управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия  (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника  имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях  предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами ЛАЯ  исполнения обязательств должника).  

Таким образом, с даты признания должника банкротом и открытия конкурсного  производства конкурсный управляющий является лицом, осуществляющем  правоспособность должника, с учетом ограничений, установленных Законом о  банкротстве.  

В данном случае, ООО «РСК Арсенал» не представило доказательств того, что  соглашение о замене стороны повлекло или может повлечь для негативные финансовые  последствия, в том числе невозможность удовлетворении требований ООО «РСК  Арсенал», включенных в реестр требований кредиторов. Полностью или частично,  либо иным образом лишиться того, на что кредитор мог рассчитывать, если бы  соглашение о замене стороны не было бы подписано.  

На момент заключения спорного соглашения со стороны ООО «Астро» были  предъявлены требования в реестр требований кредиторов должника, вытекающие из  

договора подряда, а должник предъявил к ООО «Астро» иск о взыскании неустойки  за просрочку выполнения работ по договору подряда.  

1.2. В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, 

пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую  должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию  об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.  

В соответствии с п.6.8. договора подряда от 03.08.2015 № 8, в случае нарушения  подрядчиком обязательств по договору, заказчик вправе потребовать уплаты  неустойки. Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения  обязательства, начиная со дня, следующего после истечения установленного срока по  договору. Размер неустойки устанавливается в размере ставки рефинансирования ЦБ  РФ, действующей на день уплаты неустойки, от цены договора.  

В соответствии с п.7, 10.2, 16 ПБУ 9/99 «Доходы организации», утвержденные  Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н, штрафы, пени, неустойки за  нарушения условий договоров признаются прочими доходами организации,  принимаются к бухгалтерскому учету в суммах, присужденных судом или признанных  должником и признаются в бухгалтерском учете в отчетном периоде, в котором судом  вынесено решение об их взыскании или они признаны должником.  

В силу п.3 ст.250 НК РФ, признанные должником или подлежащие уплате  должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафы, пени и  (или) иные санкции за нарушение договорных обязательств признаются в налоговом  учете организации признаются как вне реализационные доходы.  

1.3. На момент заключения оспариваемого соглашения требования об уплате  неустойки не признавались ООО «Астро» и были предметом рассмотрения  арбитражного суда, при котором проверялась их обоснованность как по праву, так и по  размеру.  

Судебные акты о взыскании вынесены не были; отсутствовали основания для  принятия данных требований к бухгалтерскому учету и для отражения в налоговом  учете должника.  

Иные обязательства ООО «Астро» перед должником, вытекающие из договора  подряда, в силу которых ООО «Астро» обязано передать должнику имущество,  выполнить работы, уплатить денежные средства, не установлены. Обратное  кредитором не доказано.  

Кредитором не представлено доказательств, подтверждающих, что взыскание с  ООО «Арт Колор» денежных средств в случае вынесения решения о взыскании  неустойки будет невозможным или затруднительным по сравнению с возможностью  взыскания неустойки с ООО «Астро».  

В соответствии со статьей 4 АПК РФ лицо вправе обратиться в арбитражный суд  за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Из  указанной нормы следует, что безусловным основанием права на судебную защиту  является наличие нарушенного или оспоренного права соответствующего лица.  

Таким образом, довод заявителя о том, что перемена лиц в обязательстве по  договору подряда не соответствует интересам кредиторов ООО «ВЕСТА», является  необоснованным.  

ООО«РСК Арсенал» не представлено доказательств необоснованности  включения в реестр требований кредиторов Должника оспариваемых требований.  

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат  ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены  обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах  апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют  основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм  процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст.  266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2018г. по делу № А40- 82004/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Арсенал" – без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть  обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: Р.Г. Нагаев 

Судьи:  А.Н. Григорьев  

И.М. Клеандров