ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-48630/2017

город Ростов-на-Дону

22 июня 2018 года

15АП-8258/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2018 года

Полный текст постановления изготовлен 22 июня 2018 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Новик В.Л.,

судей Величко М.Г., Шапкина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,при участии:

от истца – представитель не явился, извещен надлежащим образом;от ответчика – представитель Щуко Е.А., доверенность от 26.01.2018, паспорт;от третьего лица – представитель не явился, извещен надлежащим образом;рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального казенного учреждения города Сочи «Управление капитального ремонта» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2018 по делу № А32-48630/2017 по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) к ответчику - муниципальному казенному учреждению города Сочи «Управление капитального ремонта» (ИНН 2320193411, ОГРН 1112366006830), при участии третьего лица - публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани о взыскании стоимости неучтенного потребления электроэнергии, принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» (далее – истец, ранее ОАО «Кубаньэнергосбыт») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к муниципальному казенному учреждению города Сочи «Управление капитального ремонта» (далее – ответчик) о взыскании задолженности за период с 09.03.2016 по 12.01.2017 в размере 1 848 130 руб., а также 31 481 руб. расходов по оплате государственной пошлины. 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2018 исковые требования удовлетворены частично, с муниципального казенного учреждения города Сочи «Управление капитального ремонта» в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» взыскана стоимость неучтенного потребления электроэнергии в размере 496 331,04 руб., а также 8 452,64 руб. расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Судом указано, что факт неучтенного потребления электроэнергии подтвержден надлежащими доказательствами по делу. Вместе с тем, истцом при расчете не учтено, что согласно Приложению № 1 к договору энергоснабжения от 03.02.2017 № 215804 режим работы потребителя составляет 8 часов в сутки и 5 дней в неделю. В связи с чем, судом первой инстанции самостоятельно произведен перерасчет подлежащей взысканию стоимости безучетно потребленной электроэнергии, размер которой составил 496 331,044 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, муниципальное казенное учреждение города Сочи «Управление капитального ремонта» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило отменить решение суда первой инстанции  в части и принять новый судебный акт. В обоснование жалобы заявителем приведены следующие доводы. На момент заключения договора энергоснабжения гарантирующим поставщиком произведена проверка узлов учета электроэнергии потребителя, используемых для расчетов по договору на основании чего, срок обязательной проверки спорного прибора учета должен исчисляться с момента заключения действующего договора энергоснабжения, а именно с 01.01.2017. Кроме того, в расчете истца допущена методологическая ошибка, при расчете объема безучетно потребленной электроэнергии сетевой организацией не вычтен объем электроэнергии, включенный в полезный отпускгарантирующим поставщиком (объем электроэнергии, выставленный гарантирующим поставщиком потребителю к оплате за спорный период).  

В отзыве на апелляционную жалобу  ПАО «Кубаньэнерго» просило оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Как следует из отзыва, 29.03.2013 на вводном устройстве измерительного комплекса ответчика сетевой организацией установлена пломба ЭСО №079602, что подтверждается актом допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета №102635. В результате проверки представителем сетевой организации 12.01.2017 установлено отсутствие данной пломбы (срыв), что отражено в акте о неучтенном потреблении электрической энергии №15070345, составленном в присутствии представителя потребителя ФИО3, который обеспечил доступ к прибору учета. Расчет объема безучетно потребленной электроэнергии (мощности) правомерно произведен гарантирующим поставщиком по формуле W=Pмакс х Т, по максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя – 40 кВт. Последняя техническая проверка на объекте ответчика была произведена 29.03.2012. С 12.06.2012 вступили в силу Основные положения №442, согласно которым проверки должны проводиться не реже 1 раза в год, то есть срок проведения очередной проверки, которая должна была быть произведена в соответствии с Правилами продлилась на год – 29.03.2013, далее проверки должны были быть произведены 29.03.2014, 29.03.2015 и соответственно 29.03.2016. Довод ответчика о неверно периоде расчета, по мнению третьего лица, не основан на законе.

Истец и третье лицо в судебное заседание явки не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, направили ходатайства о рассмотрении жалобы в отсутствие своих представителей. Суд считает возможным рассмотреть дело в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанных лиц.   

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 постановления № 36 от 28.05.2009 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая, что решение суда первой инстанции оспаривается заявителем  только в части удовлетворения иска, и ответчиком не приведено доводов, направленных на оспаривание судебного акта в иной части, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда только в части, оспариваемой ответчиком.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 01.01.2016 между ОАО «Кубаньэнергосбыт» (гарантирующий поставщик, ГП) и МКУ г. Сочи «УКР» (покупатель) заключен договор энергоснабжения № 215804, предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1. договора). 

Согласно пункту 3.2.5 договора потребитель обязан соблюдать предусмотренный договором и документами о технологическом присоединении режим потребления электрической энергии (мощности). 

Положениями пункта 3.2.7 договора установлено, что потребитель обязан поддерживать в надлежащем состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электроэнергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства. 

В соответствии с пунктом 3.2.15 договора, потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета. 

В пункте 3.3.16 договора закреплено, что потребитель обязан сообщать сетевой организации обо всех неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации, находящегося в помещении потребителя. 

Сторонами также установлено, что потребитель обязан обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей ГП и сетевой организации к приборам учета электроэнергии (пункт 3.2.17 договора). 

12.01.2017 при проведении проверки правильности пользования электроэнергией на объекте ответчика работниками ПАО «Кубаньэнерго» выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии, что подтверждается соответствующим актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 12.01.2017 № 15070345. В качестве нарушения указано отсутствие пломбы ЭСО на вводном автомате прибора учета. Акт составлен в присутствии главного специалиста МУК г. Сочи УКР ФИО3 (удостоверение №28) и подписан им без возражений. 

На основании акта о неучтенном потреблении выполнен расчет задолженности, в соответствии с которым объем безучетного потребления составил 252 608 кВт/ч. Ответчику выставлен счет на сумму 1 848 130,80 руб. 

Невыплата образовавшейся задолженности послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции верно квалифицировал спорные правоотношения сторон, определил предмет доказывания по делу и применимые нормы материального права.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 данного Кодекса).

В силу статьи 543 Гражданского кодекса абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным данным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений № 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13 января 2003 года № 6 (далее - Правила № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19 сентября 1996 года).

В силу пункта 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленный акт о неучтенном потреблении электрической энергии №15070345 от 12.01.2017, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что данный акт, составленный в присутствии представителя ответчика главного специалиста МУК г. Сочи УКР ФИО3 (удостоверение №28) и подписанным им без возражений и замечаний, подтверждает факт безучетного потребления электроэнергии.

Факт безучетного потребления электроэнергии в установленном законом порядке ответчиком не опровергнут.

На основании акта о неучтенном потреблении № 15070345 от 12.01.2017 года сделан расчет задолженности, согласно которому объем безучетного потребления составил 252 608 кВт/ч. Расчет произведен за период с 09.03.2016 (с момента последней проверки) по 12.01.2017 с применением максимальной мощности – 40 кВт/ч, 24-х часового дня, 7-ми дневной недели и тарифа в размере 6,20017 руб. Ответчику выставлен счет на сумму 1 848 130,80 руб. 07 коп. 

Подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = Pмакс x T, где: 

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов, ч.

Проверив представленный истцом расчет безучетного потребления электроэнергии, суд первой инстанции признал его арифметически и методологически неверным, поскольку в соответствии с согласованными сторонами условиями режим работы потребителя составляет 8 часов в сутки и 5 дней в неделю.

С учетом изложенного, судом первой инстанции выполнен перерасчет подлежащей взысканию суммы задолженности, сумма которой составила  496 331,044 руб.

С учетом того, что расчет оплаты за безучетное потребление электрической энергии выполнен в соответствии с методикой, изложенной в Основных положениях № 442, ответчику выставлен отдельный счет на оплату безучетного потребления, оснований для вывода о том, что при расчете объема безучетно потребленной электроэнергии был включен объем электроэнергии, включенный в полезный отпуск гарантирующим поставщиком у суда апелляционной инстанции не имеется, соответствующих доказательств апеллянтом не представлено.

Подлежит отклонению довод заявителя жалобы о том, что истцом неправомерно определен период безучетного потребления с 09.03.2016 по 12.01.2017 ввиду следующего.

Период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, устанавливается на основании абзаца 3 пункта 195 Основных положений № 442, в соответствии с которым объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется  с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Последняя техническая проверка на объекте ответчика была произведена 29.03.2012 (л.д. 25).

Из пункта 172 Основных положений № 442 следует, что проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

С учетом изложенного, проверка соответствия прибора учета требованиям Основных положений № 442 в 2016 году должна быть осуществлена не позднее 29.03.2016.

Поскольку доказательств оплаты стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере, либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом ответчиком в материалы дела не представлено, постольку с ответчика в пользу истца подлежит взысканию сумма долга в размере 496 331,05 руб. 

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2018 по делу № А32-48630/2017 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

ПредседательствующийВ.Л. Новик

СудьиМ.Г. Величко

П.В. Шапкин