﻿ 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-6686/19

Екатеринбург

24 октября 2019 г.

 

Дело № А71-21680/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 октября 2019 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Черкезова Е. О.,

судей Гавриленко О. Л., Токмаковой А. Н.

с использованием средств видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Удмуртской Республики, рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы акционерного общества «Воткинский завод» (далее – общество «Воткинский завод»), общества с ограниченной ответственностью «СтройХолдинг» (далее – общество «СтройХолдинг»), общества с ограниченной ответственностью «Стор» (далее – общество «Стор») на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 06.05.2019 по делу № А71?21680/2018 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2019 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

Для участия в судебном заседании Арбитражного суда Уральского округа с применением видеоконференц-связи в Арбитражный суд Удмуртской Республики прибыли представители: 

общества «Стор» - Белослуцкая Е.Ю. (доверенность от 01.08.2019);

Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее – Управление, антимонопольный орган) – Перевозчикова О.Ю. (доверенность от 20.05.2019 № 40).

В судебное заседание Арбитражного суда Уральского округа прибыл представитель общества «Воткинский завод» - Астафьева О.Б. (доверенность от 01.07.2019 № 117/19-433Д).

От общества «СтройХолдинг» поступило ходатайство о рассмотрении дела без участия представителя. Заявленное ходатайство подлежит удовлетворению на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Общество «Воткинский завод» обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением к Управлению о признании недействительными решения и предписания от 04.09.2018 по делу № АА06?06/2017-298 о нарушении антимонопольного законодательства. Заявление принято судом к производству с присвоением делу № А71?21680/2018.

Общество «Стор» обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением к Управлению о признании недействительными решения и предписания от 04.09.2018 по делу № АА06-06/2017-298 о нарушении антимонопольного законодательства. Заявление принято судом к производству с присвоением делу № А71-23002/2018.

Общество «СтройХолдинг» обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением к Управлению о признании решения от 04.09.2018 по делу № АА06-06/2017-298 о нарушении антимонопольного законодательства незаконным. Заявление принято судом к производству с присвоением делу № А71-23670/2018.

Общество с ограниченной ответственностью «Воткинская строительная компания» (далее – общество «ВСК») обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением к Управлению о признании решения от 04.09.2018 по делу № АА06-06/2017-298 о нарушении антимонопольного законодательства незаконным. Заявление принято судом к производству с присвоением делу № А71-24547/2018.

На основании части 2.1 статьи 130 АПК РФ определениями Арбитражного суда Удмуртской Республики от 05.12.2018 по делу № А71?23002/2018, от 23.01.2019, от 13.02.2019 по делу № А71-21680/2018, дела № А71-21680/2018, А71-23002/2018, А71-23670/2018, А71-24547/2018 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения с присвоением объединенному делу номера А71-21680/2018.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Аренда коммерческой недвижимости-групп» (далее – общество «АКН-групп»); Управление Федеральной налоговой службы по Удмуртской Республике.

         Решением суда первой инстанции от 06.05.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано полностью.

         Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2019 решение суда оставлено без изменения. 

         В кассационных жалобах общество «Воткинский завод», общество «СтройХолдинг», общество «Стор» просят названные судебные акты  отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела.

Заявители кассационных жалоб считают, что «Соглашения о сотрудничестве» являются заключенными договорами подряда и должны быть признаны судами «рамочными договорами в смысле, указанном в статье 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Общества «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «Стор» не согласны с выводами судов о том, что договоры подряда не содержат ссылку на «Соглашения о сотрудничестве», и что соглашения не являются рамочными договорами.

Кроме того, заявители кассационных жалоб ссылаются на то, что учитывая, что из положений о вступлении в силу Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Федеральный закон № 223-ФЗ) не следует, что он распространяется на договоры, заключенные до момента вступления в силу положений об обязательности проведения торгов лицами, являющимися субъектами регулирования, предусмотренного Федеральным законом № 223?ФЗ, на «Соглашение о сотрудничестве» и на заключенные договоры подряда не распространяется действие Федерального закона № 223-ФЗ.

В связи с этим, по мнению обществ «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «Стор» суды не применили пункт 1 статьи 429.1 ГК РФ, нарушили пункт 1 статьи 162, пункт 3 статьи 432 ГК РФ и пункт 31 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ о заключении и толковании договора».

Общества «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «Стор» также не согласны с выводами судов о том, что Аналитический отчет подготовлен Управлением в соответствии с требованиями Приказа Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 № 220 «Об утверждении порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке» (далее – Приказ № 220). Заявители кассационной жалобы считают, что в названном Аналитическом отчете неверно определены: географические границы рынка, продуктовые границы рынка, состав участников товарного рынка, а также неверно рассчитан объем рынка и доли хозяйствующих субъектов.

В отзыве на кассационную жалобу общества «Воткинский завод» общество «ВСК» поддерживает названные доводы кассационных жалоб.

Управление в отзыве на кассационные жалобы обществ «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «Стор» просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационные жалобы – без удовлетворения.

         Проверив законность и обоснованность принятых по делу судебных актов, суд кассационной инстанции не нашел оснований для их отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, в антимонопольный орган из Управления Федеральной налоговой службы по Удмуртской Республике поступили сведения о нарушении требований антимонопольного законодательства обществом «Воткинский завод» при осуществлении закупок для обеспечения собственных нужд. Приказом Управления возбуждено дело № АА06?06/2017?298 о нарушении антимонопольного законодательства в отношении обществ «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «ВСК», «АКН?групп», «Стор» по признакам нарушения части 4 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ).

Управлением установило следующее.

Согласно сведениям, размещенным в Едином государственном реестре юридических лиц, учредителем общества «Воткинский завод» является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Решением Совета директоров общества «Воткинский завод» от 29.03.2012 утверждено и размещено в единой информационной системе в сфере закупок Положение «О закупочной деятельности общества «Воткинский завод» (далее - Положение о закупках), которым предусмотрены конкурентные и неконкурентные способы закупок. К конкурентным способам относятся: конкурс; понижающий аукцион; запрос цен; запрос предложений; конкурентные переговоры. К неконкурентным способам закупок относятся: закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя); малая закупка.

Согласно пунктам 5.1.2, 5.5 Положения о закупках общество «Воткинский завод» вправе осуществлять закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в определенных случаях. Малая закупка - закупка, проводимая без проведения торгов. Малая закупка может быть произведена на сумму не более 500 000 руб.

Обществом «Воткинский завод» (заказчик) и обществом «СтройХолдинг» (исполнитель) 20.09.2012 заключено «Соглашение о сотрудничестве» № 114?1221210, согласно которому стороны в период с 20.09.2012 по 31.12.2017 будут осуществлять сотрудничество по разработке проектно-сметной документации, строительству, реконструкции, ремонту на объектах заказчика по указанному в приложении № 1 к данному Соглашению наименованию объектов, перечню работ по ним и ориентировочной стоимости таких работ. В соответствии с пунктом 1.2 Соглашения перечень работ, стоимость, порядок оплаты, сроки выполнения работ по каждому объекту определяются договорами, заключаемыми между обществом «Воткинский завод» и обществом «СтройХолдинг» во исполнение данного Соглашения.

Обществом «Воткинский завод» (заказчик) и обществом «ВСК» (исполнитель) 20.09.2012 заключено «Соглашение о сотрудничестве» № 114?1221211, согласно которому стороны в период с 20.09.2012 по 31.12.2017 будут осуществлять сотрудничество по разработке проектно-сметной документации, строительству, реконструкции, ремонту на объектах заказчика по указанному в приложении № 1 к данному Соглашению наименованию объектов, перечню работ по ним и ориентировочной стоимости таких работ. На основании пункта 1.2 Соглашения перечень работ, стоимость, порядок оплаты, сроки выполнения работ по каждому объекту определяются договорами, заключаемыми между обществом «Воткинский завод» и обществом «ВСК» во исполнение данного Соглашения.

Обществом «Воткинский завод» (заказчик) и обществом «АКН-групп» (исполнитель) 20.09.2012 заключено «Соглашение о сотрудничестве» № 114?1221212, согласно которому стороны в период с 20.09.2012 по 31.12.2017 будут осуществлять сотрудничество по разработке проектно-сметной документации, строительству, реконструкции, ремонту на объектах заказчика по указанному в приложении № 1 к данному Соглашению наименованию объектов, перечню работ по ним и ориентировочной стоимости таких работ. В силу пунтка 1.2 Соглашения перечень работ, стоимость, порядок оплаты, сроки выполнения работ по каждому объекту определяются договорами, заключаемыми между обществом «Воткинский завод» и обществом «АКН-групп» во исполнение данного Соглашения.

Кроме того, 20.09.2012 между обществом «Воткинский завод» (заказчик) и обществом «Стор» (исполнитель) заключено «Соглашение о сотрудничестве» № 114-1221213, согласно которому стороны в период с 20.09.2012 по 31.12.2017 будут осуществлять сотрудничество по разработке проектно-сметной документации, строительству, реконструкции, ремонту на объектах общества «Воткинский завод» по указанному в приложении № 1 к данному Соглашению наименованию объектов, перечню работ по ним и ориентировочной стоимости таких работ. Согласно пункту 1.2 Соглашения Перечень работ, стоимость, порядок оплаты, сроки выполнения работ по каждому объекту определяются договорами, заключаемыми между обществом «Воткинский завод» и обществом «Стор».

Пунктами 3.1 названных Соглашений предусмотрено, что при осуществлении сотрудничества стороны будут руководствоваться нормативными правовыми актами Российской Федерации и локальными актами общества «Воткинский завод».

Проанализировав «Соглашения о сотрудничестве» антимонопольный орган установил следующее.

 В рамках «Соглашения о сотрудничестве» общество «Воткинский завод» в период с 01.01.2013 по 31.12.2017 осуществило закупку работ у общества «СтройХолдинг» на разработку проектной документации, строительство, реконструкцию и ремонтные работы на объектах общества «Воткинский завод» в территориальных границах города Воткинска Удмуртской Республики в количестве 36 единиц (заключено 36 договоров на выполнение указанных видов работ) без применения положений Федерального закона № 223-ФЗ, Положения о закупках. Всего на сумму 290 976 625 руб. 98 коп. В период с 01.01.2013 по 31.12.2017 осуществило закупку работ у общества «ВСК» на разработку проектной документации, строительство, реконструкцию и ремонтные работы в территориальных границах города Воткинска Удмуртской Республики в количестве 26 единицы (заключено 26 договоров на выполнение указанных видов работ) без применения положений Федерального закона № 223-ФЗ, Положения о закупках. Всего на сумму 272 931 368 руб. 90 коп.

В период с 01.01.2013 по 31.12.2017 общество «Воткинский завод» осуществило закупку работ у общества «АКН-групп» на разработку проектной документации, строительство, реконструкцию и ремонтные работы на объектах общества «Воткинский завод» в территориальных границах города Воткинска Удмуртской Республики в количестве 52 единиц (заключено 52 договора на выполнение указанных видов работ) без применения положений Федерального закона № 223-ФЗ, Положения о закупках. Всего на сумму 440 911 407 руб. 42 коп.

Кроме того, общество «Воткинский завод» в период с 01.01.2013 по 31.12.2017 осуществило закупку работ у общества «Стор» на разработку проектной документации, строительство, реконструкцию и ремонтные работы на объектах общества «Воткинский завод» в территориальных границах города Воткинска Удмуртской Республики в количестве 35 единиц (заключено 35 договоров на выполнение указанных видов работ) без применения положений Федерального закона № 223-ФЗ, Положения о закупках. Всего на сумму 485 706 108 руб. 08 коп.

При рассмотрении дела № АА06-06/2017-298 Управлением проведено исследование рынка по разработке проектно-сметной документации, строительству, реконструкции, ремонту объектов капитального строительства, по результатам которого составлен Аналитический отчет от 13.06.2018.

В связи с этим антимонопольный орган сделала вывод о том, что действия обществ «СтройХолдинг», «АКН-групп», «ВСК», «Стор», «Воткинский завод» при исполнении соглашений о сотрудничестве на разработку проектной документации, строительство, реконструкцию и ремонтные работы в период с 01.01.2013 по 31.12.2017 следует квалифицировать, как нарушение части 4 статьи 11 Федерального закона № 135-ФЗ.

При этом антимонопольным органом указано, что с 01.01.2013 общество «Воткинский завод» при осуществлении закупок было обязано руководствоваться Федеральным законом № 223-ФЗ. Кроме того, Управлением выявлено, что общества «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «АКН-групп», «ВСК», «Стор» не входят в одну группу лиц в соответствии со статьей 9 Федерального закона № 135-ФЗ и рынок по разработке проектной документации, строительству, реконструкции и ремонту зданий и сооружений в географических границах города Воткинска Удмуртской Республики в период с 01.01.2013 по 31.12.2017 относится к высококонцентрированному, на данном рынке действовали и другие хозяйствующие субъекты, которые имели возможность выполнить виды работ, закупки которых осуществлялись обществом «Воткинский завод».

По результатам рассмотрения материалов дела № АА06-06/2017-298 Управление пришло к выводу о нарушении обществами «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «ВСК», «АКН-групп», «Стор» части 4 статьи 11 Федерального закона № 135-ФЗ.

Обществу «Воткинский завод» 04.09.2018 выдано предписание, в соответствии с которым предписано совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, а именно, прекратить антиконкурентные соглашения с названными обществами, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции на рынке по разработке проектной документации, строительству, реконструкции и ремонту задний и сооружений в территориальных границах города Воткинска Удмуртской Республики; осуществлять закупки в соответствии с требованиями Положения о закупке и Федерального закона № 223-ФЗ.

На основании пунктов 2, 3, 4, 6 решения Управления выданы предписания от 04.09.2018 обществам «СтройХолдинг», «Стор», «ВСК», «АКН-групп», в соответствии с которыми обществам предписано совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, а именно, прекратить антиконкурентное соглашение с обществом «Воткинский завод»; соблюдать при участии в закупках, осуществляемых обществом «Воткинский завод», требования Положения о закупке и Федерального закона № 223-ФЗ.

Во исполнение предписаний, обществами представлены соглашения от 21.10.2016 о расторжении «Соглашения о сотрудничестве» от 20.09.2012.

Полагая, что названные решение, предписания Управления недействительны, общества общество «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «Стор», «ВСК» обратились в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суды, сделав вывод об отсутствии совокупности оснований для признания оспариваемых ненормативных актов Управления недействительными, отказали в удовлетворении заявленных требований.

Выводы судов являются правильными, соответствуют действующему законодательству, материалам дела.

Из системного толкования части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания недействительными ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту, и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Согласно части 2 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Федерального закона № 223?ФЗ, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

На основании пунктов 18, 19, 23 статьи Федерального закона № 135-ФЗ соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме; «вертикальное» соглашение - соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар; потребитель - это юридическое лицо или физическое лицо, приобретающие товар

В силу части 4 статьи 11 Федерального закона 3 135-ФЗ запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 Федерального закона № 135-ФЗ), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения: 1) о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования); 2) об экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении хозяйствующим субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар; 3) о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка; 4) об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

Согласно части 1 статьи 12 Федерального закона № 135-ФЗ допускаются «вертикальные» соглашения в письменной форме (за исключением «вертикальных» соглашений между финансовыми организациями), если эти соглашения являются договорами коммерческой концессии.

В соответствии с частью 2 статьи 12 Федерального закона № 135-ФЗ допускаются «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений между финансовыми организациями), доля каждого из которых на товарном рынке товара, являющегося предметом «вертикального» соглашения, не превышает двадцать процентов.

На основании части 3 статьи 12 Федерального закона № 135-ФЗ допускаются соглашения, предусмотренные частью 4 статьи 11 Федерального закона № 135-ФЗ, между хозяйствующими субъектами, доминирующее положение которых не может быть признано в соответствии с частями 2.1, 2.2 статьи 5 Федерального закона № 135-ФЗ, если суммарная выручка таких хозяйствующих субъектов от реализации товаров за последний календарный год не превышает четыреста миллионов рублей.

Судами установлено и материалами дела подтверждено, что учредителем общества «Воткинский завод» является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом, Положением о закупках предусмотрены конкурентные и неконкурентные способы закупок. Проведенным анализом конкурентной среды рассматриваемого рынка работ (услуг) Управлением выявлено нарушение в области заключения соглашений между хозяйствующими субъектами, которые привели к ограничению конкуренции. Названные выводы сделаны антимонопольным органом, в том числе, при составлении Аналитического отчета от 13.06.2018

В связи с этим суды сделали правильный вывод о том, что с 01.01.2013 общество «Воткинский завод» при осуществлении закупок товаров, работ, услуг было обязано руководствоваться требованиями Федерального закона № 223-ФЗ и Положением о закупках.

Доказательств наличия оснований, указанных в пункте 5.1.2 Положения о закупках для осуществления закупки (работ по разработке проектной документации, строительству, реконструкции и ремонтных работ) у единственного поставщика, суду не представлено.

При таких обстоятельствах, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства в их взаимосвязи и совокупности, суды пришли к обоснованному выводу об отсутствии совокупности оснований для признания оспариваемых ненормативных актов Управления недействительными.

Таким образом, суды правомерно отказали в удовлетворении заявленных обществами «Воткинский завод», «СтройХолдинг», «Стор», «ВСК» требований.

При названной совокупности представленных в дело доказательств у судов отсутствовали основания для иных выводов, которые не опровергаются доводами, изложенными в кассационных жалобах, направленными на их переоценку, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции в соответствии с положениями статьи 286 АПК РФ. Само по себе несогласие заявителей кассационных жалоб с позицией судов, не может служить основанием для отмены законных судебных актов.

Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения данного дела, судами установлены, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями главы 7 АПК РФ. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не выявлено.

         С учётом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.  

         Руководствуясь статьями 286, 287, 289 АПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 06.05.2019 по делу № А71?21680/2018 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2019  по тому же делу оставить без изменения, кассационные жалобы АО «Воткинский завод»,  ООО «СтройХолдинг», ООО «Стор»  – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

 

Председательствующий                                                       Е.О. Черкезов 

 

Судьи                                                                                    О.Л. Гавриленко 

 

                                                                                              А.Н. Токмакова