ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-7231/2017

г. Киров

26 января 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 января 2018 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судейБармина Д.Ю., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании представителей:

истца – ФИО3, по доверенности от 09.01.2018, 

ответчика – ФИО4, по доверенности от 29.12.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – общества с ограниченной ответственностью «Росинка», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 08 ноября 2017 года по делу № А82-7231/2017, принятое судом в составе судьи Овечкиной Е.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Росинка» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

к публичному акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

о взыскании убытков,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Росинка» (далее – Общество, истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с публичного акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» (далее – Компания, ответчик, заявитель) 364 783 руб. 21 коп. убытков за период с октября 2014 года по март 2017 года.

Исковые требования Общества основаны на статьях 15, 393, 401, 539, 541, 544, 547 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 08 ноября 2017 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить.

В апелляционной жалобе заявитель считает несостоятельной ссылку суда на правомерность произведенных ответчиком расчетов объемов потребленной истцом в спорный период тепловой энергии на основании ранее рассмотренных дел №А82-4923/2015, А82-6713/2015, А82-233/2015, А82-10458/2015, А82-6055/2016. Также несостоятелен вывод суда о преюдиции указанных дел в отношении настоящего спора. В материалах данных дел нет актов гидравлических испытаний и проверок от 20.09.2007, от 06.04.2009, от 16.08.2010, от 29.09.2011, от 04.10.2011, от 16.09.2013, от 07.10.2014, от 06.10.2015, которые доказывают, что рассчитанное ответчиком количество тепловой энергии физически не могло быть поставлено абоненту в связи с тем, что за два года до заключения договора от 05.11.2009 № 818, расчетная максимальная тепловая нагрузка в связи с изменением диаметра сопла элеватора с 7,5 мм до 6,2 мм. не могла быть 0,1922 Гкал/час, то есть в том размере, в котором она включена энергоснабжающей организацией в договор. На протяжении всего времени действия договора с 05.11.2009 и по настоящее время Компания неправомерно предъявляла истцу завышенные счета к оплате за теплоэнгергию, которую не могла поставить в силу технических причин. Суд неправомерно не учел результаты судебно-энергетической экспертизы, проведенной в рамках другого спора между сторонами (дело №А82-233/2015), согласно которой экспертом установлен размер базового показателя тепловой нагрузки для теплового узла учета ответчика при диаметре сопла элеватора в 6,2 мм - 0,1518 Гкал/час. Подписывая договор, истец осознавал, что не сможет поставить абоненту энергию в договорном объеме, но ответчика об этом в известность не поставил, и, начиная с ноября 2009 года, выставлял счета за не потребленную Обществом энергию, чем нанес материальный вред. Суд не учел, что согласно акту осмотра теплоузла от 14.11.2016 Компания, указав в нем, что при договорной нагрузке 2,38 тонн/час (или 0,1922 Гкал/час) фактическая нагрузка составляет 1,90 тонн/час (или 0,1588 Гкал/час), по существу признала, что фактическое теплопотребление значительно отличается от договорной величины. Размер материального вреда (убытков) Общества от неправомерных действий ответчика за спорный период в размере 364 783,21 руб. рассчитанный с учетом результатов судебно-энергетической экспертизы, за срок, не превышающий срок исковой давности, ответчиком не опровергнут.

Ответчик в отзыве считает решение суда законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Подробно позиция ответчика изложена письменно.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ярославской области от 08 ноября 2017 года проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

05.11.2009 Компания (энергоснабжающая организация) и Общество заключили договор на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде № 818/69 (далее – Договор), по условиям которого энергоснабжающая организация отпускает абоненту тепловую энергию и теплоноситель в горячей воде на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение (ГВС) до границы балансовой принадлежности тепловых сетей энергоснабжающей организации в соответствии с приложением № 3 к Договору, в количестве и с нагрузками, указанными в приложении № 1 к Договору, а абонент оплачивает потребленную им тепловую энергию и теплоноситель в горячей воде в порядке, указанном в разделе 4 Договора, соблюдает предусмотренный Договором режим их потребления, обеспечивает безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде (пункты 1.1, 2.1, 3.1.5 Договора).

В соответствии с пунктами 2.3, 3.1.1, 3.1.4, 3.1.8, 3.1.15 Договора энергоснабжающая организация обязалась обеспечивать отпуск тепловой энергии и теплоносителя абоненту в соответствии с Договором, поддерживать параметры теплоносителя, отпускаемого с коллекторов теплоисточников, поддерживать температуру теплоносителя в соответствии с заданным режимом на коллекторах  теплоисточников, не допускать ее отклонения более чем на 3 процента, при этом температура учитывается как среднесуточная; своевременно производить обслуживание и эксплуатацию тепловых сетей энергоснабжающей организации, ее приборов узла учета, приборов контроля, автоматики и регулирования аттестованным персоналом в соответствии с нормативными документами. Абонент, в свою очередь, обязался обеспечивать прием и рациональное использование тепловой энергии и теплоносителя, получаемых от энергоснабжающей организации, в соответствии с согласованными сторонами количеством и нагрузками, указанными в приложении № 1 к договору; за счет собственных средств оборудовать в тепловом пункте узел учета тепловой энергии и теплоносителя и установить приборы для автоматического регулирования режима работы систем теплопотребления; обеспечить беспрепятственный доступ представителей энергоснабжающей организации к теплопотребляющим установкам, тепловым сетям, приборам узла учета тепловой энергии и теплоносителя, приборам контроля, автоматики и регулирования для проведения проверки систем теплопотребления и присутствие  на объекте ответственного представителя абонента, а также предоставить всю документацию, необходимую для проведения проверки теплопотребления; ежегодно до начала отопительного сезона приводить в готовность к эксплуатации тепловые сети, системы теплопотребления, узлы учета, приборы контроля, автоматики и регулирования и предъявлять их энергоснабжающей организации для проверки и выдачи  заключения  в виде акта  готовности абонента к отопительному сезону (пункты 2.3, 3.1.1, 3.1.4, 3.1.8, 3.1.15 Договора).

В силу пункта 3.1.6 Договора абоненту представлено право произвести корректировку согласованного договорного объема теплопотребления путем подачи письменного заявления до 25-го числа месяца, предшествующего расчетному, с указанием ожидаемого объема теплопотребления в расчетном месяце. 

Количество тепловой энергии и теплоносителя, подаваемых абоненту, фиксируется в узле учета тепловой энергии и теплоносителя, расположенном в тепловом пункте абонента и соответствующем требованиям «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя» № ВК-4936. Количество поданных абоненту тепловой энергии и теплоносителя в расчетном периоде определяется по показаниям приборов  узлов учета (теплосчетчикам), с добавлением к этим показаниям величины тепловых потерь и величины нормативной утечки по тепловым сетям, принадлежащим (до места  установки  приборов узла учета) абоненту. Величина тепловых потерь и нормативной утечки определяется энергоснабжающей организацией расчетным путем. Приборы учета пломбируются в установленном порядке (пункты 4.1, 4.2 Договора). 

Согласно пункту 4.3 Договора при временном отсутствии у абонента узла учета количество потребленных абонентом тепловой энергии и теплоносителя в расчетном периоде определяется энергоснабжающей организацией в соответствии с частью 2 пункта 3.2.3 Правил учета отпуска тепловой энергии № ВК-4936. В течение семи календарных дней с момента подписания договора энергоснабжающая организация обязана представить абоненту надлежащим образом заверенное приложение № 6 «Нормативы регистрирующих параметров и порядок их определения» для согласования с абонентом.

Расчетным периодом по Договору является  календарный месяц. Абонент обязан самостоятельно до 25-го текущего месяца внести  авансовый платеж на расчетный счет, указанный энергоснабжающей организацией в размере 50 % от общей  суммы месячной договорной величины теплопотребления (приложение №  к договору); до 10-го числа  месяца, следующего за расчетным, произвести окончательный расчет за фактически потребленную в расчетном месяце тепловую энергию и теплоноситель. По окончании расчетного периода стороны оформляют акт приема-передачи тепловой энергии. Акт сверки расчетов направляется энергоснабжающей организацией в адрес абонента не позднее 20-го числа месяца, следующего за расчетным. Исполнением обязательства по оплате считается поступление денежных средств на расчетный счет, указанный  энергоснабжающей организацией (пункты 4.9, 4.10 Договора).      

Согласно пунктам 5.1, 5.2 Договора существующая систем теплоснабжения, принятая в энергоснабжающей организации, - централизованная, с водяным теплоносителем. Регулирование отпуска тепла принято центральным, качественным и осуществляется на теплоисточниках энергоснабжающей организации. Установка максимального расхода теплоносителя регулятором расхода, регулятором - ограничителем максимального расхода, сменным соплом в элеваторе или ограничительной диафрагмой производится исключительно энергоснабжающей организацией. Замена сопел в элеваторе производится абонентом по согласованию и в присутствии представителя энергоснабжающей организации с составлением соответствующего акта. 

Договор вступает в силу с момента фактической подачи тепловой энергии по сетям абонента и действует по 31.12.2010. Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон (пункты 8.1, 8.2 Договора). 

Согласно приложению № 1а к Договору объектом теплопотребления является производственно-административное здание по адресу: 

<

...> (литер Д, Д1, Д2, Д5). 

В приложении № 1 к Договору стороны согласовали величину расчетной тепловой нагрузки, составляющая 0,192200 Гкал/ч.

Во исполнение условий Договора Компания в период с октября 2014 года по март 2017 года поставляла Обществу тепловую энергию и выставляла для оплаты счета-фактуры.

Счета-фактуры оплачивались Обществом как добровольно, так и после принятия арбитражным судом решений о взыскании (дела №№ А82-4923/2015, А82-6713/2015,  А82-8948/2015, А82-10458/2015, А82-6055/2016). 

При определении объемов потребленной тепловой энергии Компания применяет значение тепловой нагрузки, равное 0,1922 Гкал/ч, которая согласована в Договоре. 

По мнению Общества, данная тепловая нагрузка является завышенной, поскольку до согласования величины тепловой нагрузки в Договоре, действиями  Компании в тепловом узле истца был изменен диаметр сопла элеватора с 7.5 мм до 6,2 мм, что уменьшило пропускную способность теплоносителя и напрямую повлияло на объем поставленной Обществу тепловой энергии. По результатам судебной экспертизы, проведенной в рамках дела №А82-233/2015, была установлена, как считает истец, истинная величина тепловой нагрузки для объекта Общества, равная 0,1518 Гкал/час, которая и должна применяться при определении объема потребленной истцом тепловой энергии. 

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Статьей 393 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 названного Кодекса.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). 

Согласно правовой позиции, выраженной в пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» применение такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков (вреда) возможно при доказанности совокупности условий: противоправности действий причинителя убытков, причинной связи между противоправными действиями и возникшими убытками, наличия и размера понесенных убытков. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 547 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб.

Статьями 421 и 422 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон. Исключение составляют случаи, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В этом случае договор должен соответствовать императивным нормам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

Пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 – 547 Кодекса) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» и Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, Правилами организации теплоснабжения, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808, урегулированы правоотношения, возникающие в связи с потреблением тепловой энергии (далее - Закон № 190-ФЗ, Правила № 808).

Договорный объем потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя заявляется потребителем ежегодно единой теплоснабжающей организации до 1-го марта года, предшествующего году, в котором предполагается поставка. Если объем потребления не заявлен в указанные сроки, в следующем году действуют объемы потребления текущего года (пункты 22, 38 Правил № 808).

Стороны в Договоре определили при расчете использовать тепловые нагрузки, согласованные в приложении № 1 к Договору. 

Согласно пункту 4 Правил № 610 установление или изменение тепловых нагрузок осуществляется путем закрепления соответствующих величин в договоре энергоснабжения на основании заявки потребителя, поданной им в энергоснабжающую организацию в порядке, установленном в Правилах № 610. Согласованная сторонами тепловая нагрузка подлежит закреплению в договоре энергоснабжения и используется для расчета обязательств потребителя при оплате за тепловую нагрузку (мощность) до ее изменения в порядке, установленном Правилами № 610, или до прохождения процедуры подключения объекта в случае реконструкции объекта (пункт 20 Правил № 610).

В пунктах 21.1, 21.2 Правил № 610 установлены случаи, когда тепловые нагрузки могут быть пересмотрены, в частности, к ним относятся проведение потребителем организационных и технических мероприятий, ведущих к снижению максимальной тепловой нагрузки используемых или реконструируемых объектов теплопотребления, при условии сохранения качества теплоснабжения и (или) предоставления коммунальных услуг гражданам, в том числе: комплексный капитальный ремонт жилого или общественного здания; реконструкция внутренних инженерных коммуникаций и связанное с этим изменение значения тепловых потерь; конструктивные изменения теплозащиты жилых домов и общественных зданий; изменение производственных (технологических) процессов (реконструкция основных производственных фондов), перепрофилирование вида деятельности потребителя, или изменение назначения здания, влияющие на тепловую нагрузку систем теплопотребления; внедрение энергосберегающих мероприятий. Добровольное снижение потребителем качества или количества тепловой энергии, горячей воды или пара по сравнению с параметрами, установленными договором энергоснабжения, в пределах нормативов оказания коммунальных услуг и при условии обеспечения надлежащего качества тепловой энергии (горячего водоснабжения). 

Согласно  пункту 22 Правил № 610 снижение тепловых нагрузок возможно при выполнении одновременно всех следующих условий: 

1) если учет потребления тепловой энергии в отношении объекта теплопотребления, по которому снижается нагрузка, осуществляется по показаниям приборов коммерческого учета тепловой энергии (мощности) на протяжении не менее одного отопительного периода до подачи потребителем заявки на изменение (пересмотр) тепловых нагрузок в соответствии с пунктом 18 Правил № 610; 

2) подтверждения снижения максимальной тепловой нагрузки документами, указанными в пункте 25 Правил № 610; 

3) подтверждения фактического выполнения мероприятий по снижению тепловой нагрузки; 

4) неущемления интересов иных собственников или владельцев помещений в объекте теплопотребления; 

5) обеспечения надлежащего качества коммунальных услуг и соблюдения санитарных норм и правил;

6) согласия потребителя на проведение в отношении объектов теплопотребления мероприятий по мониторингу (контролю) сниженных тепловых нагрузок.

Заявление потребителя о снижении тепловой нагрузки направляется в энергоснабжающую организацию не позднее 1 марта текущего года с приложением документов, подтверждающих изменение максимальной тепловой нагрузки теплопотребляющих установок и сохранение сниженной нагрузки при условии сохранения результатов проведенных потребителем мероприятий. 

Доказательств того, что Общество обращалось к Компании с заявлением об изменении (пересмотре) тепловых нагрузок в соответствии с Правилами № 610, также как и доказательств обращения  в Компанию в порядке пункта 3.1.6 договора, в материалы дела не представлено.

Довод заявителя о том, что тепловая нагрузка фактически была изменена в сторону уменьшения действиями Компании, которая изменила диаметр сопла элеватора в узле истца и при этом ввела в заблуждение последнего, указав в договоре тепловую нагрузку, превышающую фактическую, не подтвержден документально.

Из представленных Обществом актов от 20.09.2007, от 06.04.2009, от 16.08.2010, от 29.09.2011, от 04.10.2012, от 16.09.2013, от 07.10.2014, от 06.10.2015 не следует, что ответчик совершал какие-либо действия по изменению сопла элеватора. 

Более того, в акте совместного осмотра узла управления системы отопления здания от 14.11.2016 зафиксировано несоответствие установленного в теплоузле ответчика сопла элеватора (диаметра) проекту теплоснабжения здания, в связи с чем Компания указала на необходимость приведения диаметра сужающего устройства в соответствие проекту теплоснабжения здания.

Также в соответствии с пунктом 5.2 Договора замена сопел в элеваторе производится непосредственно абонентом.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно счел недоказанным, что несоответствие оборудования теплового узла истца нагрузкам, предусмотренным проектной документацией, вызвано действиями ответчика. 

Кроме того, при рассмотрении споров между сторонами в рамках дел №№ А82-4923/2015, А82-6713/2015,  А82-233/2015, А82-10458/2015, А82-6055/2016 суды неоднократно приходили к выводу о правомерности проведенных ответчиком расчетов объемов потребленной истцом в спорный период тепловой энергии, что не может быть не учетно судом в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, поскольку доводы истца в данной части фактически направлены на несогласие с вступившими в силу судебными актами.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции находит обжалуемое решение суда законным и обоснованным, вынесенным с учетом обстоятельств дела и норм действующего законодательства и не усматривает правовых оснований для его отмены или изменения.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся безусловными основаниями для отмены обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 08 ноября 2017 года по делу №А82-7231/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Росинка» - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Росинка» в доход федерального бюджета 3 000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Ярославской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

Т.В. Чернигина

                       ФИО5

И.Ю. Барьяхтар