АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-4571/2021

г. Владивосток

12 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 05 июля 2021 года. 

Полный текст решения изготовлен 06 июля 2021 года12 июля 2021 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи Овчинникова В.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

к муниципальному казённому учреждению Уссурийского городского округа "Служба единого заказчика - застройщика"  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании 485 589 рублей 04 копеек

при участии 

от истца: лично ИП ФИО2, паспорт, представитель ФИО3, доверенность 25АА 3101350 от 24.05.2021, диплом  №7414 от 08.07.2011,

от ответчика: не явились, извещение надлежащее,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (истец) обратился в арбитражный суд с иском к муниципальному казённому учреждению Уссурийского городского округа "Служба единого заказчика - застройщика"  (ответчик) о взыскании стоимости дополнительных работ на общую сумму 485 589 рублей 04 копейки по контракту №55/27 от 06.04.2020.

Представитель истца в судебном заседании заявленные исковые требования поддержал в полном объеме, ссылаясь на то, что в период выполнения условий настоящего контракта по  прямому указанию ответчика, выполнил дополнительные  объемы работ для достижения целей государственного (муниципального) контракта. 

Выполнение дополнительных объемов работ со стороны ответчика объяснялись необходимостью достижения целей Контракта (цитата: «техническое состояние тротуаров и элементов автомобильных дорог должно соответствовать требованиям правовых, нормативно-технических документов, регламентирующих деятельность в области содержания автомобильных дорог и обеспечивать бесперебойное движение транспорта, а также беспрепятственное движение пешеходов независимо от погодных условий»).

Кроме того, указания о выполнении дополнительных объемов работ поступали от ответчика, в том числе, для устранения последствий стихии, в целях исполнения предписаний Прокуратуры, перед приездом Губернатора.

В личной беседе, на очередной вопрос об оформлении выполнения данных работ, ответчик отвечал, что позже все будет оформлено. Но в течение продолжительного времени, последний так и не инициировал юридического оформления данных работ, продолжая пользоваться оказываемыми услугами, извлекая преимущества из своего незаконного поведения.

Дополнительным соглашением №1 от 31.08.2020 «об увеличении предусмотренного контрактом объема работ на 10%» внесены изменения в раздел 12 Технического задания «скашивание травы на обочинах, откосах, разделительной полосе, полосе отвода и в подмостовой зоне».

Ответчик о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, в заседание суда не явился. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное разбирательство проводится в его отсутствие.

В письменном отзыве ответчик требования оспорил в полном объеме. Возражая по заявленным требованиям, указал, что ввиду выполнения работ по контракту, стороны пришли к обоюдному решению о расторжении контракта и заключили соглашение от 11.12.2020 о расторжении муниципального контракта, в котором отражены объемы фактически выполненных работ и проведение полной оплаты, то есть, закреплен юридический факт прекращения обязательства по контракту.

В соглашении от 11.12.2019 о расторжении контракта указано, что работы выполнены на сумму 43 248 562 рубля 49 копеек, при этом, стоимость дополнительных работ в указанном документе не отражена, соглашение подписано сторонами с оттиском печатей сторон.

Данное соглашение вступило в силу 11.12.2020, сторонами не расторгнуто, не признано недействительными в установленном законом порядке, доказательств, свидетельствующих о его ничтожности, в материалы дела не представлено. Информация о заключении соглашения от 11.12.2020 о расторжении контракта размещена на официальном сайте для размещения информации о размещении заказов www.zakupki.gov.ru.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил следующее.

Между ответчиком (заказчик) и истцом (подрядчик) 06.04.2020 заключен контракт № 55/27. Согласно предмету контракта подрядчик обязуется принять на себя обязательства по содержаниюавтомобильных дорог общего пользования местного значения и инженерных сооружений на них, а именно: "Содержание тротуаров, элементов автомобильных дорог и очистка полосы отвода автомобильных дорог от крупного мусора расположенных в г. Уссурийске(в весенний-летний-осенний период 2020 года)" на автомобильных дорогах, указанных в Реестре тротуаров, указанных в приложении №2 к проекту (далее - Работы), в объеме и качестве установленном в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 1 кнастоящему Контракту) и с применением материалов, характеристики которых установлены по форме «Сведения о функциональных, технических и качественных, эксплуатационных характеристиках объекта закупки» (Приложение № 3 к настоящему Контракту), в срок установленный месячно-суточному Графику выполнения работ(Приложение № 9 к настоящему Контракту), а заказчик обязуется принять надлежаще выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями Контракта

Согласно пунктам 2.1, 2.2 цена контракта (общая стоимость работ) составляет 42 347 756,88 (сорок два миллиона триста сорок семь тысяч семьсот пятьдесят шесть руб. 88 коп.) рублей. НДС не предусмотрен. НДС не облагается в связи с тем, что Подрядчик применяет упрощенную систему налогообложения на основании п.2 ст.346.11 глава 26.2 НК РФ и не является плательщиком НДС. Цена контракта является твердой, не подлежит изменению, определяется на весь срок исполнения Контракта, за исключением случаев, перечисленных в п.п. 2.6., 2.7 настоящего контракта.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона о контрактной системе, по предложению Заказчика предусмотренный контрактом объем работы может быть увеличен или уменьшен не более чем на 10 процентов от цены Контракта. При этом, по соглашению Сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены Контракта пропорционально дополнительному объему работы, исходя из установленной в контракте цены единицы работы, но не более чем на 10 процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренного Контрактом объема работы, Стороны обязаны уменьшить цену контракта, исходя из цены единицы работы (цена единицы работы определена в локальном ресурсном сметном расчете - Приложение № 4 к контракту) (пункт 2.7 контракта).

Согласно пункту 2.8 изменение первоначальной цены контракта оформляется дополнительным соглашением Сторон в письменном виде.

31.08.2020 сторонами подписано дополнительное соглашение №1, согласно пункту 2 которого цена контракта составляет 43 716 219 рублей 67 копеек, НДС не предусмотрен. НДС не облагается в связи с тем, что Подрядчик применяет упрощенную систему налогообложения на основании п.2 ст.346.11 глава 26.2 НК РФ и не является плательщиком НДС.

В период выполнения работ по настоящему контракту, по указанию и при инициативе ответчика, которая выражалась в устной форме, путем телефонных разговоров и личных бесед подрядчиком выполнялись дополнительные объемы работ: вырубка деревьев, подлеска и кустарника на откосах, в полосах отвода и подмостовой зоне с уборкой порубочных остатков и обрезка крон деревьев; валка деревьев с применением автогидроподъемника без корчевки пня мягколиственных, твердолиственных (кроме породы тополь) при диаметре ствола: до 36 см.; валка деревьев с применением автогидроподъемника; ремонт скамеек; устранение мелких повреждений надземных пешеходных переходов, автопавильонов, шумозащитных сооружений профнастилом оцинкованным; устранение мелких повреждений надземных автопавильонов;ремонт (сварочные работы) автопавильона трубой диаметром 6 см длиной 2,35 м, и уголок металлический 5 см/5см длиной 1,5м; ремонт тротуара на мосту (бетоном), сварочные работы; покос газонов ручным способом.

Стоимость дополнительного объема работ составила 485 589 рублей  04 копейки согласно локальному ресурсному сметному расчету № 1 и справке о стоимости выполненных работ и затрат.

Письмами №59 от 19.10.2020, №122 от 16.11.2020, №1 от 18.01.2021 ответчику надлежащим образом направлялись документы на оплату (КС -2, КС -3) в объеме выполненных работ. ответчик, по существу, устранился от подписания названных документов, не предоставив мотивированного отказа. Вместе с тем, до настоящего времени выполненные работы ответчиком не оплачены.

Для решения спора, возникшего в процессе исполнения настоящего контракта, 16.02.2021 в адрес ответчика была направлена досудебная претензия с требованием оплатить выполненные работы.

Отказ ответчика оплатить выполненные работы в заявленной сумме явился основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Возникшие между сторонами правоотношения регулируются нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), с учетом положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии со статьей 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 5 статьи 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

В пункте 12 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, указано на необходимость учитывать специфику отношений, складывающихся в сфере строительства, которая уже в силу своего существа создает возможность выявления в ходе исполнения обязательства дополнительных работ и в связи с этим обуславливает приоритетную необходимость применения норм статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации наряду с положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. 

При этом к дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком могут быть отнесены исключительно те работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата.

Пунктом 1 статьи 743 ГК РФ установлено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В силу пункта 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства, не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

По смыслу приведенных норм права речь идет о работах, необходимость проведения которых обнаруживается подрядчиком в ходе проведения строительных работ и которые отсутствуют в технической документации, то есть таких работ, без проведения которых продолжение строительства невозможно. При этом работы рассматриваются дополнительными только в том случае, если они выполнены в рамках заключенного договора подряда и относятся к нему непосредственно, так как возможна ситуация, когда между заказчиком и подрядчиком заключен договор строительного подряда и подрядчик выполнил работы, как предусмотренные договором, так и иные работы, не включенные в договор (соответственно, не учтенные технической документацией и сметой). Но при этом данные работы являются самостоятельными по отношению к работам, на выполнение которых стороны заключили договор подряда.

Учитывая правила, определенные в указанных выше нормах, для возникновения на стороне заказчика обязательства по оплате дополнительных работ необходимо наличие одновременно следующих условий: выполненные работы должны отвечать критерию дополнительных к основным, стоимость работ не должна превышать 10 процентов от цены контракта, подрядная организация предварительно предупредила заказчика о необходимости выполнения допработ и получило согласие на их исполнение. 

Частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. На основании статей 67, 68 названного Кодекса арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. При этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в частности по представлению доказательств (часть 2 статьи 9, часть 1 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В нарушение указанной выше нормы предпринимателем не представило доказательств того обстоятельства, что указанные работы являются дополнительными, то есть без проведения которых продолжение строительства невозможно.

Проанализировав характер предъявленных к оплате работ принимая во внимание предмет  контракта (с учетом видов работ, предусмотренных техническим заданием), суд приходит к выводу о том, что указанные работы стоимостью 485 589 рублей 04 копейки не являются дополнительными в смысле статьи 743 ГК РФ и по существу представляют собой иные работы по объекту, в отношении которых истцом выполнены работы по рассматриваемому контракту.

В соответствии с Законом о контрактной системе, а также пунктами 1, 2 статьи 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственные органы, органы управления внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, казенные учреждения и иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов могут вступать в договорные отношения только посредством заключения государственного и муниципального контракта. Государственный и муниципальный контракты размещаются на конкурсной основе и в пределах лимитов бюджетных обязательств.

В силу подпункта "б" пункта 1 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении допускается в случае, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта.

Контрагенты в процессе исполнения контракта на основании указанной нормы уже заключили соглашение  об увеличении цены контракта в связи с включением дополнительного объема работ. 

По общему правилу поставка товаров, выполнение работ или оказание услуг в целях удовлетворения государственных или муниципальных нужд без государственного или муниципального контракта не порождает у исполнителя права требовать оплаты соответствующего предоставления (пункт 20 Обзора от 28.06.2017), пункт 4 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2015), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.11.2015, пункт 7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 № 165, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.06.2013 № 37/13, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2013 № 18045/12, определение Верховного Суда Российской Федерации от 26.01.2016 № 303-ЭС-13256).

Признаков необходимости экстренного выполнения спорных работ в связи с аварией, иной чрезвычайной ситуацией природного или техногенного характера, а также угрозой их возникновения, не имеется.

При таких обстоятельствах исковые требования удовлетворению не подлежат. 

 Расходы по уплате государственной пошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья             Овчинников В.В.