АРБИТРАЖНЫЙ СУД  САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ

693000, г. Южно-Сахалинск, Коммунистический проспект, 28,

http://sakhalin.arbitr.ru  info@sakhalin.arbitr.ru

факс 460-952  тел. 460-945

Именем  Российской  Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело № А59-4302/2021

г. Южно-Сахалинск

15 декабря 2021 года

Резолютивная часть решения оглашена 08 декабря 2021 года. Решение в полном объеме изготовлено 15 декабря 2021 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Горбачевой Т.С. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Че С.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А59-4302/2021

по исковому заявлению заместителя прокурора Сахалинской области 

к Комитету по управлению муниципальной собственностью муниципального образования «Тымовский городской округ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу  ограниченной ответственностью «Транстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании недействительным дополнительного соглашения № 1 от 29.10.2020 года к контракту от 24.07.2020 года на реконструкцию системы теплоснабжения котельной №3 пгт. Тымовское,

уполномоченный орган – администрация муниципального образования «Тымовский городской округ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии: 

от истца – представитель ФИО1 полномочия подтверждаются на основании служебного удостоверения; 

от ООО «Транстрой» – представитель ФИО2 по доверенности от 20.07.2019 года (сроком на три года);

от соответчика, уполномоченного органа – не явились,

У С Т А Н О В И Л:

Заместитель прокурора Сахалинской области (далее – истец, прокурор) в интересах муниципального образования «Тымовский городской округ»  обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к Комитету по управлению муниципальной собственностью муниципального образования «Тымовский городской округ» (далее - Комитет),  обществу  ограниченной ответственностью «Транстрой» (далее – Общество) о признании недействительным дополнительного соглашения № 1 от 29.10.2020 года к контракту от 24.07.2020 года на реконструкцию системы теплоснабжения котельной №3 пгт. Тымовское.

В обоснование исковых требований истцом указано, что в нарушение положений статей 34, 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в оспариваемом дополнительном соглашении его стороны увеличили размер аванса, предусмотренного контрактом, до 30% и предусмотрели последующую возможность его увеличения до 70%, поставив Общество в неравное положение с другими возможными участниками размещения заказа и искусственно ограничив конкуренцию.

Доводы, изложенные в исковом заявлении, представитель истца поддержал в судебном заседании.

Общество в представленном отзыве на исковое заявление против удовлетворения исковых требований возражало, указывая, что приведенные доводы носят формальный характер. Также Общество в дополнении к отзыву указало, что предусмотренная соглашением сумма аванса выплачена ему Комитетом, кроме того, Обществом в полном объеме выполнены и сданы работы по контракту.

  Доводы, изложенные отзыве на исковое заявление, представитель Общества поддержал в судебном заседании.

От Комитета, уполномоченного органа отзывы на исковое заявление не поступили.

Извещенные надлежащим образом о времени месте судебного разбирательства, Комитет, уполномоченный орган явку представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем судебное разбирательство проведено в их отсутствие на основании части 3 статьи 156 АПК РФ.

Из материалов дела судом установлено следующее.

24.07.2020 года между Комитетом по управлению муниципальной собственностью муниципального образования «Тымовский городской округ» (Заказчик) и ООО «Транстрой» (Подрядчик) был заключен муниципальный контракт № 0161300000820000066 (далее - контракт), согласно пункту 2.1 которого Подрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные работы по объекту: «Реконструкция системы теплоснабжения котельной № 3 пгт. Тымовское» в соответствии с Проектной документацией, в срок, установленный Контрактом, по цене, в соответствии со Сметой стоимости на выполнение строительно-монтажных работ (Приложение № 1), а Заказчик производит оплату фактически выполненных работ, обеспечивает контроль выполнения работ и приемку результатов выполнения работ.

Согласно пункту 3.1 Контракта цена контракта является твердой, определена на весь срок исполнения контракта и включает в себя прибыль подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов подрядчика, связанных е выполнением обязательств по контракту, при котором цена Контракта (цена работ) составляет 64 392 353,00 (шестьдесят четыре миллиона триста девяносто две тысячи триста пятьдесят три) рубля 00 копеек, в том числе налоги и сборы (а в случае если контракт заключается с лицами, не являющимися в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиком НДС) и в соответствии со Сметой стоимости работ (Приложение № 1).

В соответствии с пунктом 3.4 Контракта оплата за фактически выполненные строительно-монтажные работы производится (с учетом погашения аванса в соответствии с п.3.14.4) в обшей сумме, не превышающей 95 (девяносто пять) % от цены Контракта, не позднее 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Заказчиком форм КС-2, КС-3 и предоставления Подрядчиком счета и счета-фактуры (при наличии).

Согласно пункту 3.12 по Контракту предусмотрено целевое финансирование.

В соответствии с пунктом 3.12.1 Контракта аванс в размере 5 % от цены Контракта, что в сумме составляет 3 219 617 рублей 65 копеек, предоставляется для приобретения материалов, конструкций и оборудования, а также на перебазировку техники и людских ресурсов, необходимых для выполнения работ по Объекту.

Согласно пунктам 3.12.2 – 3.12.5 Контракта аванс выплачивается Подрядчику в течение 30 (тридцати) дней после выставления счета на оплату аванса с приложением Перечня и стоимости материалов, конструкций и оборудования, на которые будет направлен аванс. Перечень должен соответствовать проектной документации.

Погашение аванса производится пропорционально в размере 5 % с каждого предъявленного выполнения до его погашения.

Подрядчик по запросу Заказчика предоставляет документы, подтверждающие целевое использование авансовых средств, а именно:

 отчет об использовании авансовых платежей;

 надлежащим образом заверенные копии договоров, заключенных Подрядчиком с поставщиками на поставку оборудования, конструкций, материалов, изделий;

 счета на оплату оборудования, конструкций, материалов, изделий, выставленные Подрядчику поставщиками:

 платежные поручения на оплату оборудования и материалов;

 товарно-транспортные накладные, подтверждающие получение (отгрузку) оборудования, конструкций, материалов, изделий.

В случае выявления нецелевого использования авансовых средств, неиредоставления запрашиваемых документов, а равно предоставления недостоверной информации о таком использовании, размер вычета авансовых средств устанавливается в размере 100% - до полного погашения аванса.

Дополнительным соглашением № 1 от 29.10.2020 года стороны Контракта внесли изменения в условия Контракта о выплате аванса.

Согласно пункту 1 данного дополнительного соглашения в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019- nCoV Стороны пришли к соглашению на основании ч. 65 ст. 112 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 г. увеличить размер аванса с 5 (пяти) % до 30 (тридцати) %.

Согласно пункту 1.1 в связи с увеличением аванса пункты 3.4, 3.12.1, 3.12.3 изложены в следующей редакции:

«3.4. Оплата за фактически выполненные строительно-монтажные работы производится (с учетом погашения аванса в соответствии с п.3.12.3) в общей сумме, не превышающей 70 (семидесяти) % от цены Контракта, не позднее 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Заказчиком форм КС-2, КС-3 и предоставления Подрядчиком счета и счета- фактуры (при наличии).»

«3.12.1. Аванс в размере 30 % от цены Контракта, что в сумме составляет 19 317 705,90 (девятнадцать миллионов триста семнадцать тысяч семьсот пять) рублей 90 копеек, предоставляется для приобретения материалов, конструкций и оборудования, а также на перебазировку техники и людских ресурсов, необходимых для выполнения работ по Объекту.»

«3.12.3. Погашение аванса производится пропорционально в размере 30 % с каждого предъявленного выполнения до его погашения.».

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения в связи с увеличением аванса Подрядчик предоставляет новое обеспечение исполнения контракта на сумму 25 688 438,70 рублей, что составляет 30 % от начальной (максимальной) цены контракта, и должно обеспечивать надлежащее исполнение всех обязательств Подрядчика по Контракту (за исключением гарантийных обязательств).

Посчитав, что указанное дополнительное соглашение является ничтожной сделкой, прокурор обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей сторон, суд приходит к следующему.

Согласно статье 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительными сделок, совершенных органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ). Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения (пункт 1 статьи 422 ГК РФ).

В соответствии со статей 6 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ) контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, контракт должен содержать порядок определения количества поставляемого товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги на основании заявок заказчика.

Согласно части 2 данной статьи при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, указываются цены единиц товара, работы, услуги и максимальное значение цены контракта, а также в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона. В случае, если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт.

Согласно части 13 указанной статьи в контракт включаются обязательные условия:

- о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, в том числе с учетом положений части 13 статьи 37 настоящего Федерального закона, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки, а также о порядке и сроке предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств в случае установления в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона требования обеспечения гарантийных обязательств. В случае, если контрактом предусмотрены его поэтапное исполнение и выплата аванса, в контракт включается условие о размере аванса в отношении каждого этапа исполнения контракта в виде процента от размера цены соответствующего этапа.

Согласно части 1 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ  изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных данной статьей.

Перечень оснований для изменения условий контракта, установленный частью 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

Как следует из материалов дела, дополнительным соглашением № 1 к Контракту его сторонами были изменены условия данного Контракта в части увеличения размера производимого заказчиком аванса по договору,  а также размера погашения аванса с каждого предъявленного выполнения (пункт 3.12.3 Контракта).

Таким образом, сторонами Контракта были изменены условия о порядке авансирования работ, то есть спорным дополнительным соглашением фактически были изменены существенные условия Контракта.

При этом, доказательств наличия оснований, предусмотренных  статьей 95 Федерального Закона № 44-ФЗ для такого изменения, ответчики не представили. 

В соответствии с пунктом 65 статьи 112 Федерального закона № 44-ФЗ, ссылка на которую имеется в пункте 1 спорного соглашения, в 2020 году по соглашению сторон допускается изменение срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, и (или) цены единицы товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), и (или) размера аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, а также в иных случаях, установленных Правительством Российской Федерации, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения. Предусмотренное настоящей частью изменение осуществляется при наличии в письменной форме обоснования такого изменения на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации (за исключением случая изменения размера аванса в соответствии с настоящей частью) при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно и после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с настоящим Федеральным законом обеспечения исполнения контракта, если предусмотренное настоящей частью изменение влечет возникновение новых обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя), не обеспеченных ранее предоставленным обеспечением исполнения контракта, и требование обеспечения исполнения контракта было установлено в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона при определении поставщика (подрядчика, исполнителя).

Вместе с тем, ответчиками не представлены в материалы дела доказательства наличия соответствующих обстоятельств и условий, указанных в пункте 65 статьи 112 Федерального закона № 44-ФЗ, которые могли бы явиться  основанием для заключения дополнительного соглашения № 1 к контракту и изменения порядка авансирования.

На основании вышеизложенного, учитывая, что спорное дополнительное соглашение нарушает установленный публичный порядок заключения муниципальных контрактов, данное соглашение является недействительной (ничтожной) сделкой.  

Довод Общества о том, что работы по Контракту им выполнены, а аванс освоен, суд отклоняет, как не имеющий значения для рассмотрения настоящего дела в силу изложенного выше.

С учетом изложенного исковые требования подлежат удовлетворению.

За рассмотрение иска с Общества в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлины в сумме 3 000 рублей. В связи с тем, что Комитет от уплаты государственной пошлины освобожден, государственная пошлина в оставшейся сумме – 3 000 рублей взысканию с него не подлежит.  

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 167-171, 176  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд   

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить.

Признать недействительным дополнительного соглашения № 1 от 29.10.2020 года к контракту от 24.07.2020 года на реконструкцию системы теплоснабжения котельной №3 пгт. Тымовское, заключенное между Комитетом  по управлению муниципальной собственностью муниципального образования «Тымовский городской округ» и обществом  ограниченной ответственностью «Транстрой».

Взыскать с общества  ограниченной ответственностью «Транстрой» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 000 рублей.

Выдать исполнительный лист после вступления решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня его вынесения через Арбитражный суд Сахалинской области.

 

Судья                                                                                  Т.С. Горбачева