АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-12258/2018

г. Нижний Новгород                                                                                           19 ноября 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 ноября 2018 года

Решение изготовлено в полном объеме 19 ноября 2018 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Леонова Андрея Владимировича (шифр дела 51-284)

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии в заседании представителей заявителя – ФИО2, доверенность от 31.08.2016, лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, - ФИО3, доверенность от 20.09.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

комитета государственного ветеринарного надзора Нижегородской области о привлечении акционерного общества "Тандер" (ОГРН1022301598549, ИНН2310031475), г.Краснодар, к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

установил:

комитет государственного ветеринарного надзора Нижегородской области (далее – заявитель, Комитет, административный орган) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о привлечении АО «Тандер» (далее - Общество), к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

Представитель заявителя в ходе судебного заседания поддержал заявленные требования по основаниям изложенным в заявлении и возражениях на отзывы Общества. 

Общество возражает против заявленных требований по основаниям подробно изложенным в отзыве и дополнениях к отзыву. Доводы Общества сводятся к тому, что в его действиях отсутствует событие правонарушения.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении в отношении Общества, полномочия лица, составившего протокол об административном правонарушении, порядок фиксации признаков административного правонарушения, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела и заслушав доводы представителей участников процесса, арбитражный суд пришел к выводу о необходимости отказа заявителю в удовлетворении его требований ввиду следующих обстоятельств.

На основании приказа председателя Комитета от 20.02.2018 №55-п в отношении Общества была проведена внеплановая выездная проверка по адресу: Нижегородская область, г.Кстово, площадь Ленина, д.5А. Срок проверки установлен в период с 26.02.2018 по 27.03.2018.

Так в ходе проверочных мероприятий Комитетом было установлено следующее:

27.02.2018 в 13 часов 05 минут в Обществе, расположенном по адресу: Нижегородская область, г.Кстово, площадь Ленина, д.5А, выявлено, что в камере хранения охлажденного мясного сырья осуществляется хранение без потребительской или транспортной упаковки, исключающей контакт с внешней средой, в открытых металлических гастроемкостях без возможности идентификации продукции (маркировки) и ветеринарных сопроводительных документов сырья животного происхождения общим весом 117,78 кг; в камере замороженного сырья хранение полуфабрикатов из мяса птицы замороженных производства Общества, Нижегородская область, г.Кстово, площадь Ленина, д.5А общим весом 70,606 кг без ветеринарных сопроводительных документов.

Результаты проведенной проверки отражены в акте проверки от 20.03.2018 №55-п.

По факту выявленных нарушений, усмотрев в действиях Общества признаки состава правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, сотрудником Комитета в пределах полномочий, предоставленных статьей 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 05.04.2018 составлен протокол об административном правонарушении №0040590. О месте и времени составления протокола об административном правонарушении законный представитель Общества был извещен повесткой от 20.03.2018.

В соответствии со статьей 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях указанный протокол об административном правонарушении и других материалов административного дела в отношении Общества направлены Управлением в Арбитражный суд Нижегородской области на рассмотрение по подведомственности.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса

В рассматриваемом случае административный орган вменяет Обществу нарушение положения п.4 ст.11 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" от 09.12.2011 №880 (далее - Регламент), ст.15 и абз.7 ст.18 Закона Российской Федерации «О ветеринарии» от 14.05.1993 №4979-1 (далее – Закон №4979-1), п.1, 2, 3, абз. 2, 4 п.4 Ветеринарных правил организации работы по оформлению ветеринарных сопроводительных документов, утвержденных приказом Минсельхоза России от 27.12.2016 №589 (далее – Ветеринарные правила), выразившихся в осуществлении хранения охлажденного мясного сырья и замороженного мясного сырья без упаковке в открытых металлических гастроемкостях без возможности идентификации продукции (маркировки), без ветеринарных сопроводительных документов, подтверждающих безопасность сырья животного происхождения.

В соответствии с п.4 Регламента изготовитель обязан вести и хранить документацию о выполнении мероприятий по обеспечению безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, включая документы, подтверждающие безопасность непереработанного продовольственного (пищевого) сырья животного происхождения, на бумажных и (или) электронных носителях информации. Документы, подтверждающие безопасность непереработанного продовольственного (пищевого) сырья животного происхождения, подлежат хранению в течение трех лет со дня их выдачи.

В соответствии с положениями ст.15 Закона №4979-1 продукты животноводства по результатам ветеринарно-санитарной экспертизы должны соответствовать установленным требованиям безопасности для здоровья населения и происходить из благополучной по заразным болезням животных территории. Предприятия, учреждения, организации и граждане, осуществляющие заготовку, переработку, хранение, перевозку и реализацию продуктов животноводства, обязаны обеспечивать выполнение указанных требований.

Согласно абз.7 ст.18 ст.19 Закона №4979-1 владельцы животных и производители продуктов животноводства обязаны, в том числе, соблюдать установленные ветеринарно-санитарные правила перевозки и убоя животных, переработки, хранения и реализации продуктов животноводства.

В соответствии с п.1  Ветеринарных правил  указано, что настоящие Правила разработаны в целях обеспечения ветеринарно-санитарной безопасности подконтрольной продукции и животных, подлежащих ветеринарному контролю (надзору) (далее - подконтрольные товары), подтверждения эпизоотического благополучия территорий, мест производства подконтрольных товаров по заразным болезням животных, в том числе болезням, общим для человека и животных, и обеспечения прослеживаемости подконтрольных товаров при их производстве, перемещении и переходе права собственности на них и устанавливают формы и порядок оформления ветеринарных сопроводительных документов (далее - ВСД), за исключением форм и порядков оформления, установленных в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Согласно п.2 Ветеринарных правил ВСД (ветеринарные сертификаты, ветеринарные свидетельства, ветеринарные справки), характеризующие территориальное и видовое происхождение, ветеринарно-санитарное состояние сопровождаемого подконтрольного товара, эпизоотическое благополучие территорий его происхождения и позволяющие идентифицировать подконтрольный товар, оформляются на подконтрольные товары, включенные в Перечень подконтрольных товаров, подлежащих сопровождению ветеринарными сопроводительными документами, утвержденный приказом Минсельхоза России от 18 декабря 2015 г. N 648 (зарегистрирован Минюстом России 18 февраля 2016 г., регистрационный N 41118) (далее - Перечень, утвержденный приказом Минсельхоза России N 648), из числа товаров, содержащихся в перечне подконтрольных товаров, установленном актом, составляющим право Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС).

В соответствии с п.3 Ветеринарных правил оформление ВСД осуществляется при:

производстве партии подконтрольного товара (за исключением случаев, когда их оформление не требуется в соответствии с настоящими Правилами);

перемещении (перевозке) подконтрольного товара (за исключением случаев, когда их оформление не требуется в соответствии с настоящими Правилами);

переходе права собственности на подконтрольный товар (за исключением передачи (реализации) подконтрольного товара покупателю для личного или иного потребления, не связанного с предпринимательской деятельностью).

Согласно абз. 2, 4 п.4 Ветеринарных правил оформление ВСД на любые подконтрольные товары, включенные в Перечень, утвержденный приказом Минсельхоза России N 648, могут осуществлять уполномоченные лица органов и учреждений, входящих в систему Государственной ветеринарной службы Российской Федерации, в соответствии с их компетенцией. Оформление ВСД на подконтрольные товары, включенные в Перечень продукции животного происхождения, на которую уполномоченные лица организаций, являющихся производителями подконтрольных товаров и (или) участниками оборота подконтрольных товаров, и индивидуальные предприниматели, являющиеся производителями подконтрольных товаров и (или) участниками оборота подконтрольных товаров, могут оформлять ветеринарные сопроводительные документы, утвержденный приказом Минсельхоза России от 18 декабря 2015 г. N 646 (зарегистрирован Минюстом России 25 февраля 2016 г., регистрационный N 41210), могут осуществлять уполномоченные лица организаций, являющихся производителями и (или) участниками оборота подконтрольных товаров (далее - организации), и индивидуальные предприниматели, являющиеся производителями и (или) участниками оборота подконтрольных товаров (далее - индивидуальные предприниматели).

Между тем, при составлении протокола об административном правонарушении в отношении Общества и вменении ему состава административного правонарушения предусмотренного ч.1 ст.14.43 КоАП РФ Комитетом не было учтено следующее.

Непосредственным объектом посягательства вмененного административным органом обществу административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.43 КоАП РФ, выступают общественные отношения, связанные с соблюдением требований технических регламентов.

Учитывая диспозицию ст.14.43 КоАП РФ и примечания к ней, административная ответственность по указанной статье установлена за сам факт нарушения норм и требований технических регламентов или правил подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов.

Вместе с тем, указанное в протоколе событие не соотносится с нормой закона, нарушение которой вменяет Обществу административный орган.

Так, единственный вмененный обществу пункт 4 статьи 11 TP ТС 021/2011 указывает на то, что изготовитель обязан вести и хранить документацию о выполнении мероприятий по обеспечению безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, включая документы, подтверждающие безопасность непереработанного продовольственного (пищевого) сырья животного происхождения, на бумажных и (или) электронных носителях информации.

Данная норма отсылочная и является общей по отношению к другим, относится к обязанности Общества вести соответствующий документооборот и не содержит конкретного перечня документации, которая должна вестись на продукцию. Она лишь отсылает к корреспондирующим с ней специальным нормам, которые могут содержатся в ветеринарных правилах, разнообразных TP ТС. Именно нарушение специальных норм должно быть отражено в протоколе об административном правонарушении и за нарушение специальной нормы должно нести ответственность соответствующее лицо.

Так, нарушение нормы, которая содержит требование о наличии документации касающейся маркировки, является частью состава ст.14.46 КоАП РФ, нарушение нормы содержащейся в ветеринарных правилах является частью состава ч.1 ст.10.8 КоАП РФ. 

Между тем, п.4 ст.11 TP ТС не содержит конкретики, не указывает на необходимость наличия документации, а лишь обязывает Общество ее вести и хранить, что в данном случае Общество и делает.

П.4 ст.11 TP ТС обязывает вести и хранить документы подтверждающие безопасность непереработанного сырья животного происхождения. Указанное в протоколе мясное сырье находится в одной из стадий переработки. Данное сырье в непереработанном виде пришло в виде туш и именно они являются непереработанным мясным сырьем, о котором указано в данной статье TP ТС.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.43 КоАП РФ, выражается в несоблюдении лицом требований норм TP ТС, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 КоАП.

Однако протокол не содержат сведений, касающихся объективной стороны противоправного действия (бездействия) общества, выразившегося в несоблюдении конкретной нормы права.

Стоит отметить что пункт 4 статьи 11 TP ТС 021/2011 обязывает хранить и вести некую документацию, не представляется возможность понять как указанные в протоколе отсутствие упаковки и маркировки могут относится к документации.

Событие, указанное в протоколе не содержит признаков административного правонарушения.

Из указанного в протоколе административным органом события следует, что общество хранило в камере хранения охлажденного и замороженного мясного сырья без упаковки в открытых металлических гастроемкостях без возможности идентификации продукции (маркировке) и ветеринарных сопроводительных документов.

Как следует из акта проверки, вся продукция, указанная в пункте втором акта постановки на ответственное хранение имела упаковку, однако из протокола данное обстоятельство установить не представляется возможным. 

В заявлении, административный орган разделяет событие по категории выявленной продукции и указывает что Общество:

1) хранит мясное сырье из пункта 1 акта постановки на ответственное хранение(много видов) общим весом 117,78 кг без возможности идентификации продукции(маркировке) и ветеринарных сопроводительных документов

2) хранит полуфабрикат мяса птицы крылья куриные общим весом 70,606 кг без ВСД.

Относительно отсутствия упаковки мясного сырья общим весом 117,78 кг суд отмечает следующее. 

Как указал административный орган в акте и заявлении данная продукция является мясным сырьем, данное сырье не относится к готовой (конечной) продукции. Оно находится на определенной стадии технологической операции используемой для изготовления конечного кулинарного изделия.

Транспортная упаковка - упаковка, которая обеспечивает безопасное транспортирование товаров, защищает их от повреждений при транспортировке

Потребительская упаковка - упаковка попадающая с продукцией непосредственно к потребителю.

В цеха собственного производства гипермаркета поступает животноводческая продукция в сопровождении ветеринарно-сопроводительных документов, подтверждающих качество и безопасность продукции в транспортной упаковке и с соответствующей маркировкой.

Далее сырье проходит разные технологические процессы, естественно при этом транспортная упаковка снимается, уже после завершения соответствующих технологических операций кулинарная продукция соответствующим образом маркируется и выставляется на продажу потребителю.

Относительно отсутствия идентификации продукции (маркировки) мясного сырья общим весом 117,78 кг суд отмечает следующее.

Как было указано ранее в цеха мясная продукция попадает с соответствующей маркировкой, которая сохраняется до ее выработки.

Согласно п.34 TP ТС 034/2013 «О безопасности мяса и мясной продукции» процесс убоя должен обеспечивать идентификацию продуктов убоя и прослеживаемость продуктов убоя на протяжении всего технологического процесса.

При изготовлении кулинарной продукции в цехе собственного производства гипермаркета обеспечивается прослеживаемость путем:

а)контроля товаро- и ветеринарно-сопроводительных документов;

б)заполнения чек-листа приёмки сырья (внутренняя форма СП-ППУ - 07/Б);

в)составления Акта разделки (унифицированная форма №ОП-23);

г)ведения Журнала выдачи заданий (внутренняя форма СП-И-10/Г), Журналарегистрации пищевых добавок (внутренняя форма СП-И-13/А), Журнала бракеража(внутренняя форма СП-И-10/А).

Для используемого в производственном процессе основного сырья (мяса) производится контроль маркировки, нанесенной изготовителем (клейма, транспортный этикет), которые сохраняются до момента окончания переработки.

Сырье, которое используется в процессе производства должно отвечать требованием прослеживаемости. Общество обеспечивает прослеживаемость сырья, на сырье имеются соответствующие товарно-транспортные накладные позволяющие определит, как сырье пришло на гипермаркет и соответствующие ВСД подтверждающие его безопасность.

Более того, Обществом представлены в материалы дела соответствующие документы. При этом, как следует из пояснений сторон названные документы у Общества в ходе проверочных мероприятий не запрашивались.

Так же судом установлено, что на поступившее непереработанное мясное сырье ВСД у Общества имеется.

На сырье, которое проходит стадии переработки и на продукцию, изготовляемую в цехе гипермаркета для продажи в данном гипермаркете обязанность по оформлению ВСД, законом не предусмотрена.

В связи с ведением автоматизированная системы Меркурий предназначенной для электронной сертификации поднадзорных госветнадзору грузов было переработано законодательство в части оформления ВСД, в том числе приказом № 589 утверждены Ветеринарные правила организации работы по оформлению ветеринарных сопроводительных документов, порядок оформления ВСД в электронной форме и на бумажных носителях.

Для разъяснения вопросов по указанным нововведениям Обществом было направляло письма в Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору Российской Федерации.

Согласно ответу от 30.05.2018 № ФС-НВ-2/13007 названный орган пояснил, что согласно подпункту «б» пункта 15 Ветеринарных правил организации работы по оформлению ветеринарных сопроводительных документов, утвержденных приказом № 589 оформление ВСД не требуется при производстве подконтрольных товаров в перерабатывающих цехах предприятий розничной торговли, если переработанные продукты представляют собой кулинарные изделия или готовые блюда, предназначенные для реализации конечному потребителю на данном предприятии розничной торговли.

Таким образом, на кулинарную продукцию, крылья куриные общим весом 70,606 кг ВСД необходимо было оформлять в случае перевозки данной продукции на иной объект торговли, в данном же случае, крылья были изготовлены в перерабатывающем цехе предприятия розничной торговли в гипермаркете и предназначены к продаже потребителя на данном же гипермаркете. 

Термин "прослеживаемость пищевой продукции" введен TP ТС 021/2011.

Согласно ст.4 TP ТС 021/2011, прослеживаемость - это возможность документарно на бумажных и (или) электронных носителях) установить изготовителя и последующих собственников находящейся в обращении пищевой продукции, кроме конечного потребителя, а также место происхождения (производства, изготовления) пищевой продукции и (или) продовольственного (пищевого) сырья.

Согласно ч.3 ст.5 TP ТС 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.

Согласно ч.1 ст.10 TP ТС 021/2011 изготовители, продавцы обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к .ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Согласно ч.2 ст.10 TP ТС 021/2011 для обеспечения прослеживаемости при осуществлении процессов производства (изготовления) пищевой продукции изготовитель должен разработать, внедрить и поддерживать процедуры, основанные на принципах ХАССП.

Во исполнение ч.2 ст.10 TP ТС 021/2011, для обеспечения прослеживаемости продукции при осуществлении процессов ее производства, Обществом разработана и внедрена Инструкция «Обеспечение прослеживаемости при изготовлении полуфабрикатов из мяса, мяса птицы, субпродуктов, рыбы» (далее — Инструкция) (т.д.2 л.д. 131).

Согласно Инструкции, в качестве основных информационных ресурсов позволяющих обеспечить прослеживаемость сырья в АО «Тандер» используются внутренняя база данных «Тандер Склад» и ГИС «Меркурий».

«Тандер-Склад» (далее - ТС) — это электронная база данных, позволяющая качественно вести учет товара, отслеживать его движение, начиная от поступления и заканчивая продажей или списанием

Согласно пункту 2.3 раздела 2 «Прослеживаемость сырья, используемого при производстве полуфабрикатов» Инструкции, для определения даты прихода сырья использемого  для изготовления партии полуфабрикатов необходимо выполнить в базе данных «Тандер Склад»анализ по операциям и определить:

а) наличие остатка сырья данного наименования с предыдущего прихода, величину остатка (в кг) и дату прихода на ГМ;

б) дату последнего прихода сырья данного наименования сырья и количество (кг).

Согласно принципу FIFO (первое пришло, первое ушло), при изготовлении полуфабрикатов берется сырье, которое имеется в остатке и первое поступило в общество.

Так, на примере Обществом были даны пояснения, каким образом можно отслеживать движение товара, начиная от поступления и заканчивая продажей или списанием.

При производстве полуфабрикатов на всех стадиях производственного процесса до реализации конечному покупателю специалисты Общества, в соответствии с указанной выше Инструкцией, обеспечивают прослеживаемость продукции путем заполнения для каждой поступившей партии продукции соответствующих чек-листов, актов разделки, сохранения маркировки изготовителя, которая поступает вместе с непереработанным сырьем, и возможность идентификации сырья, что подтверждено представленными в материалы дела фотографиями.

Таким образом, выявленная административным органом у Общества в ходе проверки продукция является промежуточным сырьем, которая в соответствии с представленными технологическими картами участвует в производстве конечных полуфабрикатов, которые в последствии поступят в продажу. При производстве продукции Общество обеспечивает соблюдение принципа «прослеживаемости сырья», при прохождении сырья в цеху соответствующих технологических процессов Общество обеспечивает возможность установить к какой партии сырья относится каждый конкретный промежуточный полуфабрикат и вследствие чего, установить ветеринарный сопроводительный документ, с которым поступило данное сырье.

В соответствии со статьей 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно статье 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии со статьей 24.5 КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении. 

В рассматриваемом случае, принимая во внимание отсутствие события вмененного обществу административного правонарушения, отсутствуют основания для привлечения Общества к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.14.43 КоАП РФ.

На основании вышеизложенного, суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180-182, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р  Е  Ш  И  Л  :

в удовлетворении заявленных требований о привлечении акционерного общества "Тандер" (ОГРН1022301598549, ИНН2310031475), г.Краснодар, к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, комитету государственного ветеринарного надзора Нижегородской области отказать.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области. 

Судья                                                                                       А.В.Леонов