АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-6510/2023

27 февраля 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 февраля 2024 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Черняк Л.М.

судей Меркуловой Н.В., Никитиной Т.Н. 

при участии:

от общества с ограниченностью ответственностью «Беркут»: ФИО1, директор по решению б/н от 12.11.2022; ФИО2, представитель по доверенности б/н от 22.01.2024; ФИО3, представитель по доверенности б/н от 10.01.2024;

от главного управления регионального государственного контроля                            и лицензирования Правительства Хабаровского края: ФИО4, представитель по доверенности от 09.01.2024 № 39;

от администрации города Хабаровска: представитель не явился;

от Министерства промышленности и торговли Хабаровского края:              ФИО5, представитель по доверенности от 21.12.2023 № 07.1-57-4;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края

на решение от 27.06.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2023

по делу № А73-4540/2023 Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению общества с ограниченностью ответственностью «Беркут» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: ул. Льва Толстого, д. 19,                  г. Хабаровск, Хабаровский край, 680000) 

к главному управлению регионального государственного контроля                            и лицензирования Правительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: ул. Амурский 

<

...>,                                         г. Хабаровск, Хабаровский край, 680021) 

третьи лица: администрация города Хабаровска (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: ул. Карла Маркса, д. 66, г. Хабаровск, Хабаровский край, 680000), Министерство промышленности и торговли Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: ул. Пушкина, д. 23,                г. Хабаровск, Хабаровский край, 680000) 

о признании недействительным распоряжения

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Беркут» (далее – заявитель, ООО «Беркут», общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Главному управлению регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее - Главное управление) о признании недействительным распоряжения от 21.02.2023 № 196-р.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены администрация города Хабаровска (далее - администрация города), Министерство промышленности и торговли Правительства Хабаровского края (далее - министерство).

Решением от 27.06.2023, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2023, заявленное требование удовлетворено. Суд обязал Главное управление повторно рассмотреть заявление ООО «Беркут» от 24.01.2023 о выдаче лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

Не согласившись с принятым судебным актом Главное управление обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции отменить, направить дело на новое рассмотрение.

Заявитель жалобы, ссылаясь на План организации розничных рынков на территории Хабаровского края, утвержденный постановлением Правительства Хабаровского края от 16.05.2007 № 99-пр «Об организации деятельности розничных рынков на территории Хабаровского края», настаивает, что розничный рынок, расположенный по адресу: ул. Льва Толстого, д. 19, г. Хабаровск, включенный в указанный план, не прекратил свою деятельность с 01.01.2023 в связи с истечением срока действия разрешения на организацию розничного рынка, поскольку статус территории, как территории, предназначенной для организации розничных рынков, определяется не разрешением, получаемым юридическим лицом, а включением такой территории в План организации розничных рынков. По информации Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - ЕГРН) по указанному юридическому адресу расположен крытый рынок с кадастровым номером 27:23:0030113:1218.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Беркут» выразило несогласие с доводами жалобы, просило оставить в силе судебные акты.

Министерство дало пояснения в отзыве на кассационную жалобу относительно обстоятельств дела, мнение по кассационной жалобе не высказало.

Администрация города не представила отзыва на кассационную жалобу.

На основании пункта 2 части 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) определением от 20.02.2024 в составе суда произведена замена, судья Филимонова Е.П. заменена на судью Никитину Т.Н.

В заседании суда представители Главного управления, общества поддерживали позиции, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее.

Администрация города своих представителей в заседание суда не направила, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещена надлежащим образом, ходатайства не заявила, что в силу части 3 статьи 284 АПК РФ не явилось препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в ее отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Как установлено судами и следует из материалов дела, ООО «Беркут» 24.01.2023 обратилось в Главное управление с заявлением о выдаче лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

Местом нахождения объекта осуществления лицензируемого вида деятельности заявлено: ул. Льва Толстого, д. 19, литер А, 1 этаж,                                 г. Хабаровск, Хабаровский край, кадастровый номер: 27:23:0030113:1218.

С целью проверки данных заявления и соответствия лицензиата при осуществлении розничной продажи алкогольной продукции лицензионным требованиям Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Закон № 171-ФЗ), Главным управлением на основании распоряжений от 25.01.2023 № 61-р и от 07.02.2023 № 127-р проведена оценка ООО «Беркут».

По результатам проведения проверки, оформленных актом оценки от 30.01.2023 № 28 и актом выездной оценки от 15.02.2023 № 73, установлено, что объект расположен в местах, на которые распространяются ограничения (запрет) розничной продажи алкогольной продукции, установленные пунктом 2 статьи 16 Закона № 171-ФЗ.

Распоряжением от 21.02.2023 № 196-р обществу отказано в выдаче лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в связи с несоответствием требованиям, установленным подпунктом 1 пункта 9 статьи 19 Закона № 171-ФЗ, а именно подпунктом 3 пункта 2 статьи 16 Закона № 171-ФЗ, поскольку объект проверки, в котором предполагается розничная продажа алкогольной продукции, расположен в здании «Центрального рынка».

Не согласившись с распоряжением общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании его законности.

Удовлетворяя заявленные требования и признавая оспариваемое распоряжение недействительным и обязывая повторно рассмотреть заявление общества, суды исходили из положений пунктов 1, 2 и 10 статьи 18, статьи 16, статьи 19, статей 2, 8, 9, 10.1, 11, 16, 19, 20, 25, 26, пунктами 4, 5 статьи 23.2 Закона № 171-ФЗ, устанавливающих запрет на осуществление розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания не в объектах организации общественного питания, имеющих зал обслуживания посетителей, без лицензии, выдаваемой субъектами Российской Федерации в установленном ими порядке; а также порядок проведения проверки на соответствие лицензионным требованиям лицензиата и основания для отказа в выдаче лицензии.

Судами верно применены положения Федерального закона от 30.12.2006 № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» (далее - Закон № 271-ФЗ), которым регулируется деятельность розничных рынков, дано понятие розничного рынка, определены полномочия субъекта Российской Федерации по организации рынков на территории субъекта Российской Федерации в соответствии с планом, утвержденным органом государственной власти субъекта Российской Федерации в соответствии с архитектурными, градостроительными и строительными нормами и правилами, с проектами планировки и благоустройства территории субъекта Российской Федерации и территории муниципального образования и с учетом потребностей субъекта Российской Федерации в рынках того или иного типа (часть 1 статьи 4 Закона № 271-ФЗ), а также из права органа местного самоуправления, определенным законом субъекта Российской Федерации, на выдачу разрешения в установленном Правительством Российской Федерации порядке.

Судами верно установлено, что постановлением Правительства Хабаровского края от 16.05.2007 № 99-пр «Об организации деятельности розничных рынков на территории Хабаровского края» (далее - постановление Правительства № 99-пр) утвержден План организации розничных рынков на территории Хабаровского края, согласно пункту 1.1 которого (в редакции на момент вынесения оспариваемого решения) на территории городского округа «

<

...>, располагается универсальный «Центральный продовольственный рынок».

Согласно постановлению мэра города Хабаровска от 04.06.2007 № 845 «Об организации работы по выдаче разрешений на право организации розничных рынков на территории городского округа «Город Хабаровск»» уполномоченным органом по выдаче разрешения на право организации розничного рынка на территории городского округа «Город Хабаровск» (переоформление, приостановление, возобновление, продление срока действия разрешения, аннулирование разрешения) является администрация города Хабаровска в лице управления торговли, питания и бытового обслуживания.

Судами установлено и подтверждено материалами дела, что между              ООО «Беркут» (клиент) и ООО «Центральный продовольственный рынок» (исполнитель) заключен договор от 25.12.2019 № 7035 о предоставлении во временное пользование торгового места № 7035 (с торговым залом) общей площадью 229,3 кв.м (торговая площадь 173,49 кв.м подсобное помещение 55,81 кв.м) для осуществления деятельности по организации общественного питания.

Торговое место, в состав которого входят нежилые помещения, находится на 1 этаже здания «Крытый рынок», литер А (кадастровый номер: 27:23:0030113:1218) по адресу: ул. Льва Толстого д. 19, г. Хабаровск.

Из кадастровой выписки об объекте недвижимого имущества и выписки из ЕГРН следует, что арендуемое обществом торговое место принадлежит ООО «Центральный продовольственный рынок» на праве собственности с наименованием «Крытый рынок».

13.12.2021 администрация города выдала ООО «Центральный продовольственный рынок» разрешение на право организации розничного рынка № 6 в части здания «Крытый рынок» (на первом этаже, литер А-А4, согласно схеме размещения торговых мест), по адресу: ул. Льва Толстого,               д. 19, г. Хабаровск, тип рынка - универсальный. Срок действия разрешения до 01.01.2023.

Указанные сведения отражены в постановлении администрации города Хабаровска от 13.12.2016 № 4463 «О выдаче разрешения на право организации розничного рынка на территории городского округа «город Хабаровск» в редакции постановления от 13.12.2021 № 4732.

Согласно письму администрации города от 16.02.2023 № 15.1-11/2019 срок действия разрешения на организацию розничного рынка по ул. Льва Толстого, д. 19 в г. Хабаровске, выданное ООО «Центральный продовольственный рынок», истек 01.01.2023.

Поскольку уполномоченный орган местного самоуправления в письме от 16.02.2023 № 1130 указал на отсутствие в реестре розничных рынков по состоянию на 01.02.2023 универсального рынка, расположенного по адресу: ул. Льва Толстого, д. 19, г. Хабаровск, в части здания «крытый рынок» (на первом этаже, литер А-А4), что также подтверждено реестром розничных рынков по состоянию на 22.02.2023, направленным в адрес министерства письмом администрации от 21.02.2023 № 1.1.37-34, суды пришли к выводу об отсутствии оснований для отказа в выдаче лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания и принятия распоряжения от 21.02.2023 № 196-р. 

Между тем судами не учтено следующее.

Устанавливая ограничения на места, где может производиться розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, за исключением случаев, указанных в пунктах 3 и 6 статьи 16 Закона № 171-ФЗ, законодатель исходил из недопущения потребления (распития) алкогольной продукции в общественных местах, отдельно указав на объекты с большим скоплением людей и отсутствием ограничения на посещение их несовершеннолетних - оптовые и розничные рынки.

При этом разрешая реализацию алкогольной продукции при осуществлении услуг общественного питания, установлено ограничение - потребление (распитие) алкогольной продукции, приобретенной в объекте общественного питания, допускается только в данном объекте.

Такие ограничения направлены законодателем на защиту общественного порядка, общественной нравственности, на устранение опасности для жизни и здоровья людей, которые в состоянии опьянения создают реальную угрозу как для самих себя, так и для окружающих.

Вместе с тем суды формально ценили доводы Главного управления о том, что универсальный розничный рынок не утратил свой статус в связи с окончанием срока действия разрешения без учета фактических обстоятельств дела.

Так при проведении проверки, оформленной актом оценки от 30.01.2023 № 28 и актом выездной оценки от 15.02.2023 № 73, установлено, что объект расположен в здании крытого «Центрального рынка» на определенном договором и дополнительным соглашением к нему от 07.11.2022 о предоставлении во временное пользование торгового места              № 7035 (с торговым залом) общей площадью 229,3 кв.м (торговая площадь 173,49 кв.м, подсобное помещение 55,81 кв.м) для осуществления деятельности по организации общественного питания (кафе «Ткемали»). 

Однако судами не дана оценка соответствия указанного места торговли, имеющего вход с территории помещения рынка,  по признакам для отнесения здания «Центральный рынок» к рынкам, а также фактической деятельности ООО «Центральный продовольственный рынок» в нем.

Таким образом предметом оценки по настоящему делу являлось фактическое осуществление деятельности рынка «Центральный продовольственный рынок» - наличие либо отсутствие фактических признаков универсального продовольственного рынка в месте осуществления деятельности общества по оказанию услуг общественного питания (статья 3, часть 3 статьи 4 Закона № 271-ФЗ). 

При этом, отсутствие волеизъявления собственника рынка на включение рынка в реестр в соответствии с законом, не свидетельствует о фактическом прекращении его деятельности в качестве универсального продовольственного рынка после окончания разрешения.

Формальная оценка обстоятельств не допустима.

Как указал Пленум Верховного Суда РФ в пункте 36 своего постановления от 23.12.2021 № 46 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции», исходя из принципа состязательности сторон, по общему правилу, обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле. При принятии искового заявления к производству суд указывает на распределение бремени доказывания по заявленному истцом требованию (часть 1 статьи 9, части 1 и 2 статьи 65 АПК РФ).

Определяя, какие факты, указанные сторонами, имеют юридическое значение для дела и подлежат доказыванию, арбитражный суд должен руководствоваться нормами права, которые регулируют спорные правоотношения. В связи с этим арбитражный суд в рамках руководства процессом (часть 3 статьи 9 АПК РФ) вправе вынести на обсуждение сторон вопрос о необходимости доказывания иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, даже если на эти факты стороны не ссылались. Например, арбитражный суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение сторон обстоятельства, касающиеся правомерности поведения участников экономического оборота, если усматриваются очевидное отклонение их действий от добросовестного поведения и (или) признаки нарушения публичного интереса в результате совершения соответствующих действий.

Арбитражный суд, установив, что представленных доказательств недостаточно для рассмотрения дела по существу, вправе предложить сторонам представить дополнительные доказательства.

В силу части 1 статьи 64, статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется правилами статей 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

В мотивировочной части решения суда должны быть указаны, в том числе, доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле (часть 2 статьи 170 АПК РФ).

По смыслу приведенных норм процессуального права суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, однако такая оценка не может быть произведена произвольно и с нарушением закона. Каждое доказательство суд должен оценить не только в отдельности, но также в совокупности и во взаимной связи с другими доказательствами.

При указанных обстоятельствах выводы судов о наличии оснований для удовлетворения требований общества о признании недействительным распоряжения Главного управления сделаны без выяснения всех юридически значимых обстоятельств.

Избирательная оценка судами доказательств и доводов, имеющих существенное значение, не соответствует требованиям пункта 4 статьи 2, статьи 6, пункта 2 статьи 65, пунктов 1 и 7 статьи 71, статей 168 - 170 АПК РФ.

В силу положений пункта 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции» при проверке соответствия выводов арбитражных судов первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (часть 3 статьи 286 АПК РФ) необходимо исходить из того, что суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции (часть 2 статьи 287 АПК РФ).

Поскольку наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения спора, устанавливается судом на основании доказательств по делу (часть 1 статьи 64 АПК РФ), переоценка судом кассационной инстанции представленных доказательств, то есть иные по сравнению со сделанными судами первой и апелляционной инстанций выводы относительно того, какие обстоятельства по делу можно считать установленными исходя из иной оценки доказательств, в частности, относимости, допустимости, достоверности каждого доказательства в отдельности, а также достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности (часть 2 статьи 71 АПК РФ), не допускается.

Таким образом с учетом положений статей 286 - 288 АПК РФ суд кассационной инстанции вправе принять новое судебное постановление, то есть разрешить спор или вопрос по существу только в том случае, если нижестоящим судом допущена ошибка в применении и (или) толковании правовых норм. В случае же, если нижестоящим судом не были установлены обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, суд кассационной инстанции обязан направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, к полномочиям которого отнесено установление указанных обстоятельств на основании представленных сторонами спора в порядке статей 9, 65, 66 АПК РФ доказательств и с соблюдением принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства.

При новом рассмотрении дела суду следует в соответствии с положениями части 2.1 статьи 289 АПК РФ учесть изложенные в настоящем постановлении указания суда кассационной инстанции, определить круг доказательств, дать им оценку и разрешить требования по существу; распределить судебные расходы, в том числе по кассационной жалобе.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 27.06.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2023 по делу № А73-4540/2023 Арбитражного суда Хабаровского края  отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                                   Л.М. Черняк

Судьи                                                                                            Н.В. Меркулова     

                                                                                                       Т.Н. Никитина