АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

23.08.2021                                                                 Дело № А62-10509/2020

Резолютивная часть решения оглашена 18.08.2021

      Полный текст решения изготовлен 23.08.2021

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажановой Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "ЮГСПЕЦТЕХНИКА" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), 

третье лицо: Смоленское областное государственное бюджетное учреждение "Управление областных автомобильных дорог" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), 

о признании решения от 12.11.2020 № РНП № 67-166/20 незаконным; обязать исключить из реестра недобросовестных поставщиков,

при участии:

от заявителя: не явился, извещен надлежаще; 

от ответчика: ФИО2 - представитель по доверенности;

от третьего лица: ФИО3 - представитель по доверенности;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "ЮГСПЕЦТЕХНИКА" (далее – заявитель, Общество, ООО "Югспецтехника") обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее также – ответчик, Смоленское УФАС, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 12.11.2020 № РНП № 67-166/20, также просило обязать ответчика исключить сведения о заявителе из реестра недобросовестных поставщиков.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Смоленское областное государственное бюджетное учреждение "Управление областных автомобильных дорог" (далее – СОГБУ "Смоленскавтодор").

Как следует из материалов дела, 31.07.2020 между ООО "ЮгСпецТехника" (поставщик) и СОГБУ "Смоленскавтодор" (заказчик) по итогам электронного аукциона (извещение N 0163200000320004405) заключен контракт на поставку запасных частей для дорожно-строительной техники марки Wirtgen (Vogele, Wirtgen, Hamm) № 151-H от (далее - контракт).

Максимальная цена контракта составляет 9900000 руб.

Согласно пункту 1.1 контракта поставщик обязуется поставить заказчику запасные части для дорожно-строительной техники марки Wirtgen (Vogele, Wirtgen, Hamm) в обусловленный контрактом срок, а заказчик обязуется принять и оплатить необходимый ему товар в соответствии с заявкой на партию товара (Приложение № 3 к контракту) и в соответствии с Приложением № 1 к контракту ("Спецификация товара") (далее - товар). 

Пунктом 5.1 контракта предусмотрено, что поставка товара осуществляется отдельными партиями по заявкам заказчика в течение 42 дней с даты подачи заказчиком заявки на поставку товара.

С момента заключения контракта поставщику от заказчика поступило 4 заявки: № 1 от 04.07.2020 на сумму 271746,36 руб., № 2 от 04.07.2020 на сумму 539799,90 руб., № 3 от 04.07.2020 на сумму 103761,62 руб., № 4 от 04.07.2020 на сумму 236374,17 руб.

На основании полученных заявок поставщиком был поставлен товар: по УПД № 72 от 12.08.2020 на сумму 236374,17 руб., по УПД № 73 от 12.08.2020 на сумму 43177,48 руб., по УПД № 74 от 12.08.2020 на сумму 256295,01 руб., по УПД № 75 от 14.08.2020 на сумму 33512,95 руб., по УПД № 76 от 21.08.2020 на сумму 114616,44 руб.; итого - на сумму 683976,05 руб.

Товар, поставленный по УПД от 12.08.2020 № 72 и № 74 на общую сумму 492669,18 руб., принят заказчиком, подписаны акты приема-передачи.

Письмами от 01.09.2020 № 6837, от 16.09.2020 № 7248, от 28.09.2020 № 7480 заказчик уведомил поставщика о том, что товар, поставленный по УПД № 73 от 12.08.2020, № 75 от 14.08.2020, № 76 от 21.08.2020, не принят заказчиком, поскольку не соответствует условиям контракта, заказчик потребовал замены товара.

Поставщик письмом от 17.09.2020 № 16 уведомил заказчика о готовности поставить товар, аналогичный товару, указанному в спецификации к контракту, поскольку ни в аукционной документации, ни в контракте не предусмотрен запрет на поставку эквивалентного товара, в том числе нет обоснования причины запрета поставки такого товара. Поставщик при подаче заявки на участие в электронном аукционе и предложения цены контракта исходил из намерения поставить аналоги по указанным в техническом задании каталожным номерам.

В связи с чем, заказчиком в соответствии с пунктом 12 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон № 44-ФЗ), пунктом 8.1 контракта принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 28.09.2020 и обращении в Смоленское УФАС с заявлением о внесении сведений об ООО "Югспецтехника" в реестр недобросовестных поставщиков.

12.11.2020 Смоленским УФАС вынесено решение № РНП № 67-166/20 включении информации в отношении ООО "Югспецтехника" в реестр недобросовестных поставщиков (далее – РНП).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В обоснование заявленных требований Общество указало на необоснованность одностороннего отказа от исполнения контракта со стороны заказчика (поставлен товар надлежащего качества, условие о наличии у товара определенного товарного знака и каталожного номера не означает запрет на поставку эквивалентного товара); полагает, что на момент вступления в силу указанного решения заказчика контракт уже был расторгнут на основании решения поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта по мотивам неоднократного нарушения заказчиком сроков оплаты поставленного товара; при рассмотрении заявления СОГБУ "Смоленскавтодор" Смоленское УФАС вышло за пределы компетенции антимонопольного органа (признав недействительным односторонний отказ Общества от исполнения контракта).

Ответчик и третье лицо заявленные требования не признали.

Оценив доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, определив относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд пришёл к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 525 ГК РФ поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530 ГК РФ).

К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

Согласно статье 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

В письме Министерства экономического развития Российской Федерации от 18.07.2016 № Д28и-1825 разъяснено, что в случае осуществления закупки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, заказчик вправе сделать указание на товарный знак и каталожные номера запасных частей в документации о закупке.

Таким образом, законодательство предоставляет возможность заказчику при осуществлении закупки запасных частей в аукционной документации указывать определенный каталожный номер требуемой запчасти, который гарантирует, что деталь подойдет к конкретной машине.

При этом заказчики, осуществляющие закупку по правилам Закона № 44-ФЗ, при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые им необходимы, соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

В рассматриваемом случае, заказчик, указывая каталожный номер запасных частей, имел намерения приобрести оригинальный товар (НМЦК товара формировалась исходя из потребности учреждения в оригинальных запасных частях), а не аналог, ввиду того, что аналог не всегда является точной копией "оригинала", поскольку может содержать собственные секреты и ноу-хау фирмы изготовителя, а также иные размеры и химические, физические свойства материалов, из которых изготовлены запасные части. Указание на каталожный номер запасных частей было обусловлено использованием заказчиком в дорожной деятельности определенной автодорожной техники марки Wirtgen (Vogele, Wirtgen, Hamm) в целях полной совместимости с имеющимися у заказчика транспортными средствами, а также с целью продления срока службы спецтехники, безопасной эксплуатации и исключения возможности поставки запасных частей ненадлежащего качества.

Исходя из положений, предусмотренных частями 1, 2 статьи 34, части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, лицо, представляя первую часть заявки, выражает свое согласие на поставку товара в соответствии с характеристиками, определенными в спецификации аукционной документации. Допуская участника размещения заказа к участию в аукционе и признавая его победителем, комиссия рассчитывает на поставку товара в соответствии со спецификацией аукционной документации.

Согласно части 3 статьи 65 Закона № 44-ФЗ любой участник электронного аукциона, зарегистрированный в единой информационной системе и аккредитованный на электронной площадке, вправе направить с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе.

В ходе проведения аукциона поступили три заявки с согласием поставить товар, заявленный заказчиком в спецификации товара.

Одной из представленных заявок была заявка ООО "Югспецтехника", в которой Общество не только дало согласие на поставку запасных частей для дорожно-строительной техники марки Wirtgen (Vogele, Wirtgen, Hamm) на условиях, предусмотренных документацией аукциона (с указанием каталожных номеров), но и самостоятельно указало конкретные каталожные номера, отраженные заказчиком в спецификации товара.

Таким образом, ООО "Югспецтехника", являясь профессиональным участником рынка, знало, что каталожный номер соответствует определенному товару, и, подав заявку на участие в аукционе на условиях, предусмотренных аукционной документацией, истец указал на готовность, в случае заключения с ним контракта, осуществить поставку товара, определенного в спецификации и согласии.

При этом аукционная документация была понятна заявителю, поскольку он не обращался с запросом о разъяснении аукционной документации, в частности о возможности поставки товаров, являющихся аналогами по отношению к товарам, указанным в извещении об аукционе.

В процессе аукциона участники совершали шаги к снижению цены контракта. Общество максимально снизило цену контракта, тем самым обеспечив себе победу в аукционе.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 17.07.2020 ООО "Югспецтехника" признано победителем аукциона и с ним заключен контракт на поставку запасных частей для дорожно-строительной техники марки Wirtgen (Vogele, Wirtgen, Hamm) № 151-H от 31.07.2020.

В пункте 1.1 контракта определено, что поставщик обязуется поставить заказчику запасные части для дорожно-строительной техники марки Wirtgen (Vogele, Wirtgen, Hamm) в обусловленный контрактом срок, а заказчик обязуется принять и оплатить необходимый ему товар в соответствии с заявкой на партию товара (Приложение № 3 к контракту) и в соответствии с Приложением № 1 к контракту ("Спецификация товара").

Учитывая вышеизложенное, заявитель заведомо знал, что он может поставлять только товар, предусмотренный условиями контракта - оригинальные запасные части, а не эквивалентные или аналогичные запасные части.

В соответствии со статьей 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

Согласно части 1 статьи 470 ГК РФ товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 настоящего Кодекса, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются.

Согласно пункту 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается.

В пункте 7 статьи 95 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 настоящего Федерального закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

В силу пункта 5.1 контракта поставка товара осуществляется партиями по заявкам заказчика, в течение 42 (сорока двух) дней с даты подачи заказчиком заявки на поставку товара.

Согласно пункту 6.1 контракта приемка товара по количеству, качеству и комплектности осуществляется в соответствии с разделом 6 контракта. Приемка поставленного товара осуществляется в течение 63 (шестидесяти трех) календарных дней с даты получения товарной накладной (универсального передаточного документа, иного документа, подтверждающего передачу товара), включая срок проведения экспертизы (пункты 6.4, 6.10 контракта).

В соответствии с пунктом 6.3 контракта для проверки поставленного товара, предусмотренного контрактом, в части его соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу.

Пунктом 6.4 контракта определено, что экспертиза поставленного товара проводится в срок, не превышающий 2 (двух) месяцев с момента его получения. По итогам проведенной экспертизы комиссией составляется и утверждается руководителем структурного подразделения заключение о соответствии/несоответствии поставленного товара всем условиям контракта.

В соответствии с пунктом 6.10 контракта по факту приемки товара заказчиком подписывается акт приема-передачи товара либо оформляется мотивированный отказ от подписания данного документа с указанием причин отказа и сроков их устранения. Акт приема-передачи товара подписывается заказчиком и передается поставщику в течение 3 (трех) дней после положительного заключения экспертизы товара и предоставления поставщиком обеспечения гарантийных обязательств. В случае, если предоставляемый поставщиком акт приема-передачи товара уже содержит более раннюю дату составления (дату подписания поставщиком), заказчик ставит дату фактической приемки товара и подписания им акта, один экземпляр которого направляется поставщику.

Впоследствии, в ходе проведения в соответствии с требованиями пункта 6.3 контракта экспертизы результатов исполнения контракта 28.08.2020 заказчиком выявлены несоответствия поставленного товара условиям контракта, а также установлено, что стоимость поставленного товара значительно ниже цены товара, заявленного в спецификации, то есть технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) товара, поставленного истцом, не являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте.

Во исполнение требований пунктов 6.7 и 6.8 контракта заказчиком в адрес поставщика было направлено письмо с просьбой делегировать уполномоченного представителя для осмотра товара и последующего составления двухстороннего акта о несоответствии товара условиям контракта.

Однако, представитель поставщика для осмотра товара и составления акта не прибыл, в связи с чем заказчиком в одностороннем порядке был составлен акт, фиксирующий несоответствие товара условиям контракта.

Письмами от 01.09.2020 № 6837, от 16.09.2020 № 7248, от 28.09.2020 № 7480 заказчик уведомил поставщика о том, что товар не принят заказчиком, поскольку ему поставлен товар, не соответствующий условиям контракта, и потребовал произвести замену товара, предоставив срок для замены товара. По истечении установленного срока поставщик отказался от замены товара.

Поставщик письмом от 17.09.2020 № 16 уведомил заказчика о готовности поставить товар, аналогичный товару, указанному в спецификации к контракту, поскольку ни в аукционной документации, ни в контракте не предусмотрен запрет на поставку эквивалентного товара, в том числе нет обоснования причины запрета поставки такого товара. Поставщик при подаче заявки на участие в электронном аукционе и предложения цены контракта исходил из намерения поставить аналоги по указанным в техническом задании каталожным номерам.

Таким образом, заявитель сам подтвердил, что по УПД № 72 от 12.08.2020, № 73 от 12.08.2020, № 74 от 12.08.2020, № 75 от 14.08.2020 он поставил товар, не соответствующий условиям контракта. Следовательно, обязанности по приемке товара у заказчика не возникло.

В связи с чем, заказчиком в соответствии с пунктом 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, пунктом 8.1 контракта обоснованно принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 28.09.2020 и обращении в Смоленское УФАС с заявлением о внесении ООО "Югспецтехника" в реестр недобросовестных поставщиков. 

Указанные обстоятельства установлены решением арбитражного суда от 01.03.2021 по делу № А62-9643/2020, оставленного без изменения постановлением от 07.06.2021 Двадцатого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований части 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

В соответствии с частью 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. 

Согласно части 14 статьи 95 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

При рассмотрении приложенных к обращению материалов Комиссией Смоленского УФАС установлено, что копия решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта была получена ООО "Югспецтехника" 02.10.2020; подтверждение о вручении поставщику уведомления было получено Заказчиком 23.10.2020.

Таким образом, датой надлежащего уведомления Общества считается 23.10.2020 - дата получения заказчиком подтверждения о вручении ООО "Югспецтехника" указанного уведомления.

Общество в установленный частью 14 статьи 95 Закона № 44-ФЗ 10-дневный срок не предприняло действий по устранению ненадлежащего исполнения контракта.

В этой связи в рассматриваемом случае контракт считается расторгнутым 03.11.2020. 

Следовательно, на момент рассмотрения обращения и приложенных к нему документов решение заказчика об одностороннем отказе вступило в законную силу.

В соответствии с частью 16 статьи 95 Закона № 44-ФЗ информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном Законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 1 статьи 104 Закона № 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

В силу части 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона № 44-ФЗ, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно части 7 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4-6 статьи 104 Закона № 44-ФЗ, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной  власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Пунктами 11 и 12 Правил установлено, что уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6-8 Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В силу статьи 2 ГК РФ гражданское законодательство исходит из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно статье 10 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно и разумно.

Участие в закупках для потенциальных участников является делом добровольным, вместе с тем, налагающим на него определенную ответственность, в том числе ответственность за недобросовестные действия, в частности, в виде включения информации о таких лицах, не исполняющих контракт, в реестр недобросовестных поставщиков.

В результате осуществления Комиссией Смоленского УФАС проверки факта одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта и проведения на основании части 7 статьи 104 Закона № 44-ФЗ внеплановой проверки установлено, что заказчик имел право на односторонний отказ от исполнения контракта, процедура одностороннего отказа от исполнения контракта заказчиком соблюдена, а Общество надлежащим образом уведомлено о принятом заказчиком решении об одностороннем отказе от исполнения контракта, но не принял мер по устранению нарушений условий контракта, в связи с чем, Комиссия пришла к выводу о наличии в действиях ООО "Югспецтехника" недобросовестного поведения, выразившегося в неисполнении обязательств, предусмотренных контрактом, последствием которого стало расторжение контракта и неудовлетворение потребности заказчика.

При этом как в ходе заседания Комиссии Смоленского УФАС, так и при рассмотрении в суде дела № А62-9643/2020 и настоящего дела представитель Общества пояснял, что ввиду неоднократного нарушения заказчиком сроков оплаты товара, поставленного по УПД от 12.08.2020 №72 и УПД от 12.08.2020 № 74, поставщик вынужден был в соответствии с пунктом 5 статьи 486 ГК РФ приостановить поставку товара, о чем Общество известило заказчика письмом от 22.09.2020 № 17. Также 25.09.2020 в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 523 ГК РФ, частями 19 и 20 статьи 95 Закона № 44-ФЗ и пунктом 8.1 контракта, Общество приняло решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, которое вступило в силу до того, как такое решение принял заказчик.

Суд отклоняет изложенные доводы в силу следующего.

Как и у заказчика, так и у поставщика в силу положений части 19 статьи 95 Закона № 44-ФЗ такое право возникает только по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

Поскольку Общество поставило товар, не соответствующий условиям контракта, то обязанности по приемке товара и соответственно по оплате у заказчика не возникло.

Следовательно, правовые основания для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта у Общества в данном случае отсутствовали.

Указанный вывод в оспариваемом решении не свидетельствует о том, что Смоленское УФАС вышло за пределы своих полномочий.

В связи с вышеизложенным оспариваемое решение соответствует требованиям законодательства; а заявленные требования Общества подлежат отклонению.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "ЮГСПЕЦТЕХНИКА" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья               Е.Г. Бажанова