РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-81213/23-84-650

29 августа 2023 г.

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 28 августа 2023 г.

Полный текст решения изготовлен 29 августа 2023 г.

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Сизовой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению: ООО «ССГ» (123112, г.Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Пресненский, проезд 1-й Красногвардейский, д. 22, стр. 1, этаж 34, помещ. 126, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.05.2022, ИНН: 

<

***>)

к ответчику: УФАС по г. Москве (107078, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2003, ИНН: 

<

***>)

третьи лица: ГБУ «Жилищник района Строгино», АО «ЕЭТП»

об оспаривании решения от 28.03.2023 № 077/07/00-3693/2023

 

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен

от ответчика: ФИО2 (удостоверение, доверенность от 25.05.2023 г. № ЕС-83, диплом);

от третьих лиц: не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

ООО «ССГ» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к УФАС по г. Москве (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган) об оспаривании решения по делу №077/07/00-3693/2023 от 28.03.2023.

В соответствии со ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены ГБУ «Жилищник района Строгино» и АО «ЕЭТП».

От третьего лица АО «ЕЭТП» посредством системы «Мой Арбитр» поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. 

В судебном заседании ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве, представил материалы антимонопольного дела.

Заявитель и третьи лица, извещенные надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы лиц, явившихся в судебное заседание, оценив представленные доказательства, суд признаёт заявленные требования не подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

Судом проверено и установлено, что процессуальный срок, предусмотренный ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст. 13 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Как следует из материалов дела, 22.02.2023 ГБУ «Жилищник района Строгино» (далее - Заказчик) на сайте Единой информационной системы в сфере закупок (далее — ЕИС) размещено извещение о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на выполнение строительных работ на объектах по адресам: г. Москва, СЗАО, Строгинский 

<

...> и Строгинский 

<

...>.

Закупка проводилась в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ (далее - Закон о закупках).

17.03.2023 в Московское УФАС России поступила жалоба ООО «ССГ» на действия Заказчика. В обоснование своих доводов, ООО «ССГ» указывало следующее:

с учетом того, что требования, предъявляемые к коллективной заявке аналогичны требованиям, предъявляемым к участникам чьи заявки не являются коллективными, информация в итоговом протоколе должна быть раскрыта по всем таким участникам коллективной заявки в том объеме, в котором предусмотрено в отношении заявок участников не являющихся коллективными;

в составе заявки ООО «ССГ» имеются договоры соответствующие требованиям конкурсной документации, в связи с чем у Заказчика не возникло основания для отклонения заявки Заявителя, однако ООО «ССГ» начислено 0 баллов по данному критерию опыта выполнения аналогичных работ.

Решением антимонопольного органа от 28.03.2023 жалоба ООО «ССГ» на действия Заказчика признана необоснованной.

Полагая указанное решение Московского УФАС России незаконным. Заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы.

Обосновывая свои требования, ООО «ССГ» указывает аналогичные доводы, содержащиеся в жалобе на действия Заказчика.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Закон о закупках и Положение о закупке не устанавливают обязанность Заказчика отражать в итоговом протоколе сведении о всех членах коллективного участника на основании следующего.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках Заказчик при осуществлении закупочной процедуры должен руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации. Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее -положение о закупке).

Так, в силу ч. 14 ст. 3.2 Закона о закупках про юкол, составленный по итогам конкурентной закупки (далее - итоговый протокол), должен содержать следующие сведения:

1) дата подписания протокола:

2)    количество поданных заявок на участие в закупке, а также дата и время регистрации каждой такой заявки;

3)    порядковые номера заявок на участие в закупке, окончательных предложений участников закупки в порядке уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения договора, включая информацию о ценовых предложениях и (или) дополнительных ценовых предложениях участников закупки. Заявке на участие в закупке, окончательному предложению, в которых содержатся лучшие условия исполнения договора, присваивается первый номер. В случае, если в нескольких заявках на участие в закупке, окончательных предложениях содержатся одинаковые условия исполнения договора, меньший порядковый номер присваивается заявке на участие в закупке, окончательному предложению, которые поступили ранее других заявок на участие в закупке, окончательных предложений, содержащих такие же условия;

4) результаты рассмотрения заявок на участие в закупке, окончательных предложений (если документацией о закупке, извещением об осуществлении закупкина последнем этапе проведения закупки предусмотрены рассмотрение таких заявок,окончательных предложений и возможность их отклонения) с указанием в том числе:а) количества заявок на участие в закупке, окончательных предложений, которыеотклонены;

б) оснований отклонения каждой заявки на участие в закупке, каждого окончательного предложения с указанием положений документации о закупке, извещения о проведении запроса котировок, которым не соответствуют такие заявка, окончательное предложение;

5)    результаты оценки заявок на участие в закупке, окончательных предложений (если документацией о закупке на последнем этапе ее проведения предусмотрена опенка заявок, окончательных предложений) с указанием решения комиссии по осуществлению закупок о присвоении каждой такой заявке, каждому окончательному предложению значения по каждому из предусмотренных критериев оценки таких заявок (в случае, если этапом закупки предусмотрена оценка таких заявок);

6)    причины, по которым закупка признана несостоявшейся, в случае признания ее таковой;

7)    иные сведения в случае, если необходимость их указания в протоколе предусмотрена положением о закупке.

Также, в силу части 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В данном случае Заказчик осуществляет свою закупочную деятельность на основании Положения о закупке, утвержденного приказом Главного контрольного управления города Москвы от «4» августа 2022 г. № 41 (далее - Положение).

Согласно пункту 9.10 Положении протокол, составленный по итогам конкурентной закупки, должен содержать следующие сведении:

1) дата подписания протокола;

2)    количество поданных заявок на участие в закупке, а также дата и время регистрации каждой такой заявки;

3)    сведения об участнике, в том числе, наименование (для юридического лица) или фамилия, имя, отчество (при наличии) (для физического лица) участника закупки, с которым планируется заключить договор (в случае, если по итогам закупки определен се победитель), в том числе единственного участника закупки, с которым планируется заключить договор;

4)    порядковые номера заявок на участие в закупке, окончательных предложений участников закупки в порядке уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения договора, включая информацию о ценовых предложениях и (или) дополнительных ценовых предложениях участников закупки. Заявке па участие в закупке, окончательному предложению, в которых содержатся лучшие условия исполнения договора, присваивается первый номер. В случае, если в нескольких заявках на участие в закупке, окончательных предложениях содержатся одинаковые условия исполнения договора, меньший порядковый номер присваивается заявке на участие в закупке, окончательному предложению, которые поступили ранее других заявок на участие в закупке, окончательных предложений, содержащих такие же условия;

5) результаты рассмотрения заявок на участие в закупке, окончательныхпредложений (если документацией о закупке, извещением об осуществлении закупкина последнем этапе проведения закупки предусмотрены рассмотрение таких заявок,окончательных предложений и возможность их отклонения) с указанием в том числе:а) количества заявок на участие в закупке, окончательных предложений, которыеотклонены; б) оснований отклонения каждой заявки на участие в закупке, каждогоокончательного предложения с указанием положений документации о закупке, извещения о проведении запроса котировок, которым не соответствуют такие заявка, окончательное предложение;

6)    результаты оценки заявок на участие в закупке, окончательных предложений (если документацией о закупке на последнем этапе ее проведения предусмотрена оценка заявок, окончательных предложений) с указанием решения Закупочной комиссии о присвоении каждой такой заявке, каждому окончательному предложению значения по каждому из предусмотренных критериев оценки таких заявок (в случае, если этапом закупки предусмотрена оценка таких заявок);

7)    причины, по которым закупка признана несостоявшейся, в случае признания ее таковой;

8)    количество, объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг, сроки исполнения договора.

В данном случае, Заказчику необходимо включать в итоговый протокол только те сведения, которые определены Законом о закупках и Положением о закупке конкретного заказчика.

Таким образом, антимонопольным органом сделан обоснованный вывод о том, что Закон о закупках и Положение о закупке Заказчика не содержат императивных требований о том, что в итоговый протокол составленный в ходе проведения конкурентной закупки включается информация обо всех членах коллективного участника, то в действиях Заказчика отсутствовало нарушение принципа информационной открытости закупки.

Между тем, в российской правовой системе действует принцип приоритета специальных норм над общими.

Так, пункт 1 часть 1 статья 3 Закона о закупках является обшей нормой закона, которая устанавливает принципы осуществления закупки товаров, работ, услуг, но детально не раскрывает их содержание.

При этом, часть 14 статьи 3.2 Закона о закупках, которая регулирует порядок осуществления закупки и устанавливает перечень сведений, обязательных для указания в протоколе рассмотрения заявок по конкурентным закупкам - является специальной нормой, которая имеет приоритет над общей нормой.

Указанная правовая позиция подтверждается обширной судебной практикой, например, в определении Верховного Суда РФ от 27.04.2021 № 305-ЭС21-54 по делу № А41-9815/2020 указано: при разрешении коллизии между этими нормами приоритетом обладает специальная норма в соответствии с общеправовым принципом lex specialis derogat generali, определяющим критерий выбора в случае конкуренции общей и специальной норм, регулирующих одни и те же общественные отношения.

Таким образом, исследовав итоговый протокол от 15.03.2023 антимонопольным органом установлено, что названный протокол составлен надлежащим образом и соответствует требованиям, установленным частью 14 статьи 3.2 Закона о закупках.

Для подтверждения своей квалификации участником ООО «ССГ» не представлены договоры заключенные в рамках Закона № 223-ФЗ или Закона о закупках.

Согласно пункту 26 Информационной карты порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке осуществляется в соответствии с Приложением 2 к информационной карте (Порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке).

В соответствии с пунктом 1 раздела 2 порядка оценки оценке подлежит опыт участника закупки по успешному выполнению работ (оказанию услуг) сопоставимого характера и объема (указываются исполненные контракты (договоры) за три года до даты окончания срока подачи заявок на участие в настоящей закупке, определяемый на основании сведений, представленных в заявке участника.

Так, п. 1 раздела 2 содержит следующую информацию: оцениваются сведения о стоимости (в рублях) выполненных работ/оказанных услуг, которые были выполнены/оказаны на основании контрактов (договоров), заключенных по итогам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в порядке, установленном Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», по итогам закупок в порядке, установленном Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», при этом сумма каждого такого исполненного контракта (договора) должна быть не менее 20% от НМЦЦ закупки.

В качестве сведений, подтверждающих опыт участника, предоставляются (по каждому контракту (договору)): номер и дата заключения контракта (договора); предмет контракта (договора); цена контракта (договора), руб.; номер реестровой записи контракта (договора) в «Реестре контрактов, заключенных заказчиками» или «Реестре договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки» в Единой информационной системе, номер извещения в ЕИС, по результатам которого был заключен договор (контракт).

Копии указанных документов должны быть представлены в полном объеме со всеми приложениями и дополнениями, являющимися их неотъемлемой частью. При этом представленные документы должны быть в виде неповторяющихся, полно читаемых копий, на которых видны необходимые сведения, подписи и печати.

Непредставление в составе второй части заявки на участие в конкурсе таких документов не является основанием для отказа в допуске к участию в открытом конкурсе, однако при оценке заявок по настоящему показателю комиссией будут учитываться сведения, заявленные участниками закупки, которые подтверждены документально в составе второй части заявки на участие в конкурсе.

Таким образом, участники для подтверждения своей квалификации должны были предоставить копии договоров, заключенных в соответствии с Законом о закупках и Законом о контрактной системе, а Заявителем представлены 7 гражданско-правовых договоров с юридическими лицами на которых не распространяется действие Закона № 223-ФЗ или Закона № 44-ФЗ.

Таким образом, решение Закупочной комиссии о присвоении Заявителю 0 баллов по критерию «Квалификация участников закупки» является обоснованным, принятым в соответствии с требованиями Закупочной документации.

Учитывая тот факт, что Заявитель не оспаривал положения Закупочной документации Заказчика, с запросом разъяснений в адрес Заказчика не обращался то конклюдентно согласился с условиями проведения конкурентной процедуры, в том числе порядком оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, а равно принял на себя риски по отклонению заявки в случае представления документов, не отвечающих такому порядку.

Указанный вывод подтверждается многочисленной судебной практикой, например, постановлением Арбитражного суда .Московского округа от 01.11.2022  № Ф05-26996/2022 но делу  № А40-21079/2022. где суд отметил: «...в установленные сроки общество не воспользовалось своим правом и не обжаловало положения аукционной документации, что указывает на то, что общество, давая свое согласие на условиях, предусмотренных аукционной документацией при подаче заявки, было согласно со всеми установленными заказчиком требованиями».

Таким образом, оспариваемое решение было вынесено антимонопольным органом в пределах его компетенции, а также в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Учитывая вышеизложенное, оспариваемое Решение ФАС России не нарушает прав и законных интересов Заявителя и не препятствует его экономической деятельности, следовательно, отсутствует обязательное условие для признания Решения недействительным.

Судом проверены все доводы Заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На  основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 29, 75, 110, 167-170, 176, 198, 200-201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Проверив на соответствие действующему законодательству, в удовлетворении заявленных требований ООО «ССГ» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

О.В. Сизова