АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

www.kemerovo.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

город  Кемерово                                                                               Дело № А27-16004/2017

«03» октября 2017 года 

 

Резолютивная часть объявлена 02 октября 2017 года

Полный текст решения изготовлен  03 октября 2017 года

 

            Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи Конкиной И.В.,

при ведении  протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев  в судебном заседании дело по заявлению Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Кемеровской области «Беловская районная больница», г. Белово пгт. Инской (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области,                       г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании недействительными решения по делу №202/З-2017 от 18.04.2017 и предписания от 18.04.2017 по делу №202/З-2017

3-е лица:

общество с ограниченной ответственностью «АльфаХост», г. Новокузнецк

общество с ограниченной ответственностью «Медсервис», г. Кемерово

при участии: 

от заявителя – представитель ФИО2 (доверенность от 25.09.2017 г., паспорт); представитель ФИО3 (доверенность от 12.04.2017 г., паспорт);

от УФАС – представитель ФИО4 (доверенность № 533 от 09.02.2017 г., сл. удостоверение); 

от ООО «АльфаХост» – представитель ФИО5 (доверенность от 27.09.2017 г., паспорт);

от ООО «Медсервис» - не явились;

у с т а н о в и л :

Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Кемеровской области «Беловская районная больница» (далее ГБУЗ КО «Беловская районная больница», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее УФАС по Кемеровской области) от 18.04.2017г. 

В обоснование требования заявитель указывает на то, что техническое обслуживание рентгеновской медицинской техники является видом деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (далее ИИИ) и включает в себя проведение работ по монтажу/демонтажу оборудования, пуско-наладочные работы, контроль технического состояния оборудования, включая радиационный контроль, и ремонт. Для осуществления такого вида деятельности наличие специального разрешения (лицензии) на осуществление деятельности в области использования ИИИ (генерирующих) является обязательным в соответствии с:

- ч.1 ст. 10 Федерального закона от 09.01.1996 № 3-ФЗ «О радиационной безопасности населения», согласно которой научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы в области обращения с ИИИ, проектирование, сооружение ИИИ, конструирование и изготовление для них технологического оборудования, средств радиационной защиты, а также работы в области добычи, производства, транспортирования, хранения, использования, обслуживания, утилизации и захоронения ИИИ осуществляются только на основании специальных разрешений (лицензий), выданных органами, уполномоченными на ведение лицензирования,

- п. 39 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», в перечень видов деятельности, на которые требуется лицензия включена деятельность в области использования ИИИ (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности),

- Приложения к Постановлению Правительства Российской Федерации от 02.04.2012 № 278 «О лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)» установлен перечень выполняемых работ и оказываемых услуг, составляющих деятельность в области использования ИИИ (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности).

Данный перечень включает в себя работы по техническому обслуживанию ИИИ (генерирующих).

Согласно п. 1.8 СП 2.6.1.2612-10 «Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности» (далее - ОСПОРБ-99/2010) деятельность в области использования техногенных ИИИ и (или) обращения с радиоактивными отходами осуществляется при наличии специального разрешения (лицензии) на право осуществления этой деятельности, выданного органами, уполномоченными  осуществлять лицензирование.

Вместе с тем, п. 1.8.1 ОСПОРБ-99/2010 установлено, что не требуется получения лицензии на право осуществления деятельности в области использования техногенных генерирующих ИИИ, если в организации имеется лицензия на медицинскую деятельность, в части выполнения работ по рентгенологии, и генерирующие ИИИ используются исключительно для медицинской диагностики и/или лечения пациентов.

Однако, данная лицензия не требуется, если работы по проектированию средств радиационной защиты, проектированию, конструированию, производству, размещению, техническому обслуживанию установок медицинского назначения, генерирующих ионизирующее излучение проводятся самостоятельно медицинской организацией, осуществляющей в т.ч. деятельность в области рентгенологии и соответственно, обладающей лицензией на медицинскую деятельность.

Организации, не осуществляющие деятельность по медицинской Организации, не осуществляющие деятельность по медицинской диагностике   и/или   лечению   пациентов   (в   части   выполнения   работ   по рентгенологии) и не имеющие лицензию на медицинскую деятельность, но выполняющие работы по проектированию средств радиационной защиты, проектированию, конструированию, производству, размещению, техническому обслуживанию установок медицинского назначения, генерирующих ионизирующее излучение, обязаны иметь лицензию на право осуществления деятельности с использованием генерирующих ИИИ.

Также, аналогичные разъяснения даны в письме Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека в письме от 22,0().2016 № 01/7944-16-27 «Об оказании государственной услуги по лицензированию отдельных видов деятельности», согласно которому от необходимости получения лицензии на деятельность в области использования ИИИ (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности) освобождаются исключительно организации государственной, муниципальной и частной систем здравоохранения, имеющие лицензию на осуществление медицинской деятельности в части выполнения работ по рентгенологии. Организации, осуществляющие иные виды работ с источниками ионизирующего излучения (ИИИ) для медицинских рентгенологических исследований, включая техническое обслуживание, должны иметь лицензию на деятельность в области использования ИИИ (генерирующих).

              Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал, также пояснил, что сложилась ситуация, в которой у двух контролирующих органов: УФАС и Роспотребнадзор к одному и тому же вопросу подход разный. Роспотребнадзор требует наличие лицензии и за ее отсутствие привлекает к административной ответственности, а УФАС в свою очередь считает, что в данном случае требование к наличие лицензии незаконно. 

Представители УФАС по Кемеровской области требования не признали, в обоснование своих возражений ссылаются на то, что  в соответствии с пунктом 1.8.1 СанПиН СП 2.6.1.2612-10 «Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности (ОСПОРБ-99/2010)», утвержденными постановлением главного государственного санитарного врача от 26.04.2010 № 40 лицензия на право осуществления деятельности в области использования техногенных источников ионизирующего излучения не требуется, если установки, генерирующие ионизирующее излучение, используются для медицинской диагностики или лечения пациентов организациями, имеющими лицензию на медицинскую деятельность, включающую рентгенологию.

Таким образом, при осуществлении технического обслуживания медицинской техники, принцип работы которой основан на использовании в конструкции генерирующего источника ионизирующего излучения, необходимо наличие лицензии только на техническое обслуживание медицинской техники.

В соответствии с частью 6 статьи 31 ФЗ № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Федерального закона о контрактной системе. Более подробно доводы изложены в письменном отзыве.

Представитель третьего лица ООО «АльфаХост» поддержал позицию заявителя, считает требования подлежащими удовлетворению.

Третье лицо ООО «Медсервис»,  извещенное надлежащим образом о дате судебного заседания, своего полномочного представителя не направило, представило отзыв, в котором поддерживает позицию заявителя.

Из материалов дела следует, что  29.03.2017г. в единой информационной системе в сфере закупок заказчиком - ГБУЗ КО «Беловская районная больница» были размещены извещение о проведении электронного аукциона 0339300015517000026 «Выполнение работ по комплексному техническому обслуживанию и ремонту рентгеновского и ультразвукового оборудования и аукционная документация.

18      апреля      2017   года   Комиссия   Управления   Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по контролю в сфере закупок, рассмотрев дело №202/3-2017, возбужденное по признакам нарушения заказчиком - ГБУЗ КО «Беловская районная больница» законодательства в сфере закупок   при   проведении   электронного   аукциона   №0339300015517090026 «Выполнение работ по комплексному техническому обслуживанию и ремонту рентгеновского и ультразвукового оборудования», и в результате проведения внеплановой проверки признала заказчика  -  ГБУЗ  КО  «Беловская  районная  больница»  нарушившим требования части 6 статьи 31 ФЗ № 44-ФЗ.

На основании указанного решения заказчику было выдано предписание № 08/3391 от 18.04.2017г. об устранении нарушения законодательства о контрактной системе.

Не согласившись с решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, заслушав доводы и пояснения представителей сторон,  суд приходит к  следующему.

Согласно ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 указанного Кодекса при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

29.03.2017г. в единой информационной системе в сфере закупок заказчиком - ГБУЗ КО «Беловская районная больница» были размещены извещение о проведении электронного аукциона 0339300015517000026 «Выполнение работ по комплексному техническому обслуживанию и ремонту рентгеновского и ультразвукового оборудования и аукционная документация.

Согласно пункту 2 части 5 статьи 66 ФЗ N 44-ФЗ вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) ФЗ N 44-ФЗ, или копии этих документов, а также декларацию о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3-9 части 1 статьи 31 ФЗ N 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 ФЗ N 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает единое требование к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Пунктами 17 и 39 части 1 статьи 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ) установлены следующие виды деятельности, на которые требуются лицензии:

-     производство и техническое обслуживание (за исключением случая, если техническое обслуживание осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя) медицинской техники;

-     деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности).

В соответствии с пунктом 1.8.1 СанПиН СП 2.6.1.2612-10 «Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности (ОСПОРБ-99/2010)», утвержденными постановлением главного государственного санитарного врача от 26.04.2010 № 40 лицензия на право осуществления деятельности в области использования техногенных источников ионизирующего излучения не требуется, если установки, генерирующие ионизирующее излучение, используются для медицинской диагностики или лечения пациентов организациями, имеющими лицензию на медицинскую деятельность, включающую рентгенологию.

Таким образом, при осуществлении технического обслуживания медицинской техники, принцип работы которой основан на использовании в конструкции генерирующего источника ионизирующего излучения, необходимо наличие лицензии только на техническое обслуживание медицинской техники.

В соответствии с частью 6 статьи 31 ФЗ № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Федерального закона о контрактной системе.

В Техническом задании аукционной документации заказчиком  были установлены требования к участникам закупки о наличии:

-      лицензии на техническое обслуживание медицинской техники на основании Федерального закона от 04.05,2011 г. №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»,

-      лицензии Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей на право деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) на основании Постановления Правительства РФ от 02.04.2012 г. № 278 «о лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)».

В силу статьи 8 Закона о контрактной системе конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок. Аналогичное правило закреплено в части 6 статьи 31 закона, согласно которому заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Закона о контрактной системе.

Частью 3 статьи 64, пунктом 1 части 1 статьи 31 названного закона документация об электронном аукционе кроме прочего должна содержать единые требования к участникам закупки о соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Поскольку предметом электронного аукциона №0339300015517000026 является выполнение работ по комплексному техническому обслуживанию и ремонту рентгеновского и ультразвукового оборудования, требование к участникам закупки о наличии лицензии на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения вступает в противоречие с частью 6 статьи 31 ФЗ №44-ФЗ.

Таким образом, решение и предписание Кемеровского УФАС России от 18.04.2017г. по делу №202/3-2017 вынесены в соответствии с требованиями действующего законодательства о контрактной системе.

Руководствуясь статьями 69, 168 – 170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л :

Заявленные требования оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в месячный  срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. 

 

 Судья                                                                                    И.В.Конкина