АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-12079/20

20 января 2021 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   20 января 2021 г.

Полный текст решения изготовлен            20 января 2021 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Тановой Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании исковое  заявление общества с ограниченной ответственностью "ЭлмоТехнологии-Юг"  ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***> к обществу с ограниченной ответственностью "Трест" ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***> 

третьи лица: Администрация МО Курганинский район, ООО "Новый город", ИП ФИО2, Департамент строительства Краснодарского края, Контрольно-счетная палата Краснодарского края, ИП ФИО3 

о взыскании 1 772 079,95 руб. (уточненные требования)

при участии:

от истца: представитель ФИО4, доверенность № 02/АС от 25.12.2020, диплом,

от ответчика: представитель  ФИО5, доверенность № 11/01/21 от 14.07.2020, диплом,

от третьих лиц – представители не явились

установил:

общество  с ограниченной ответственностью "ЭлмоТехнологии-Юг"  обратилось в суд с иском  к обществу с ограниченной ответственностью "Трест" о взыскании задолженности в размере 1 544 969,44 руб., неустойку в размере 227 110,51 руб. (уточненные требования).

Истцом иск поддержан, с выводами экспертизы истец не согласен, поскольку работы выполнены сверх суммы аванса.

Ответчиком иск не признан, по основаниям, изложенным в отзывах, доказательства закупки материала не представлены, при выполнении работ истец использовал давальческий материал, однако включил его стоимость в акты КС-2. Работы выполнены не в полном объеме.

Представители третьих лиц в заседание не явились, о рассмотрении дела уведомлены, представили отзывы в дело.

Суд, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, установил следующие фактические обстоятельства.

20.09.2019 между ответчиком (подрядчик) и истцом (субподрядчик) заключен договор подряда № 20/09/2019, по условиям которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязанность собственными и/или привлеченными силами и средствами, с использованием собственных материалов и оборудования, выполнить комплекс строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в соответствии с Приложениями № 1, 2 (Сводный сметный расчет, локальные сметные расчеты), проектной и рабочей документацией на объекте строительства: «Спортивный центр с универсальным игровым залом и плавательным бассейном в г. Курганинске (корректировка №1)», расположенного по адресу: 

<

...> (далее - Объект), а подрядчик обязуется принять и оплатить результат выполненных работ, полный перечень работ указан в Приложении № 2 (Локальные сметные расчеты) к настоящему договору.

В соответствии с п.1.2 договора, субподрядчик извещен о том, что работы по настоящему договору выполняются в рамках исполнения Муниципального контракта № Ф.2019.518830 от 20.08.2019, заключенного между ООО «ТРЕСТ» и Администрацией муниципального образования Курганинского района (далее по тексту - Заказчик). 

Пунктом 1.3 договора установлен срок выполнения работ до 01 октября 2020 года, согласно Приложению № 3 (График производства работ). Работы могут быть завершены досрочно.

Согласно Графику авансирования в 2019 году (Приложение к договору), субподрядчик обязан освоить следующие объемы работ:

- Ограждение территории: 3 000 000 руб. до 22.10.2019; 1 000 000  руб.  до 25.10.2019;  2 000 000 руб. до 25.10.2019 в виде поставки арматуры и профильной трубы.

- Автодороги, площадки и проезды:

3 100 000 руб. до 01.11.2019; 

 - Водоотводные лотки: 

1 500 000  руб. до 25.10.2019; 1 000 000 руб. до 01.11.2019;

- Наружные сети 0,4кв: 500 000 руб. до 01.11.2019.

Согласно п. 4.4 договора, подрядчик производит оплату работ не позднее 30 (тридцати) дней с даты подписания подрядчиком акта выполненных работ КС-2. При этом Подрядчик производит окончательную оплату в размере 10% от всех выполненных работ, в течение 10 (десяти) дней со дня приемке всех предусмотренных договором работ.

Как следует из иска, уточнений к иску и пояснений истца, ответчиком перечислен аванс на общую сумму  2 490 500 рублей, в следующем порядке:

27.09.2019  истец письмом №27-09/19-1 просил ответчика перечислить 300 000 руб. ИП ФИО6 согласно возникшей задолженности по договору №27/09/2019 от 27.09.2019. 

27.09.2019 истец письмом   27-09/19-3 просил ответчика перечислить 178 500 руб.  ИП ФИО6 согласно возникшей задолженности по договору поставки №77/2019 от 27.09.2019.

02.10.2019 истец письмом № 27-09/19-2 попросил перечислить 700 000 руб. ИП ФИО3 согласно возникшей задолженности по договору №27/09/2019-СУБ2 от 27.09.2019.

15.10.2019 истец письмом № 15-10/17-5 просил ответчика перечислить 960 000 руб. ИП Главе крестьянского (фермерского) хозяйства ФИО7 согласно возникшей задолженности по договору поставки №30/09/2019 от 30.09.2019

18.10.2019 истец письмом № I8/10-19-I просил ответчика перечислить 52 000 руб.  ИП ФИО8 согласно возникшей задолженности по счету №186 от 26.09.2019 и 200 000 руб. согласно возникшей задолженности по договору подряда б/п от 07.10.2019.

Денежные средства перечислены указанным лицам платежными поручениями №№1237 от 02.10.2019 на сумму 300 000 руб.; №1312 от 15.10.2019 на сумму 178 500 руб.; № №1238 от 03.10.2019 на сумму 700 000 руб.; №1313 от 15.10.2019 на сумму 860 000 руб.; №1356 от 21.10.2019 на сумму 52 000 руб., №1356 от 21.10.2019 на сумму 200 000 руб.

Также, 16.10.2019   платежным поручением №l318 ответчик перечислил истцу 200 000 руб.

24.10.2019 уведомлением № 386 подрядчик сообщил о приостановке авансирования субподрядчика и затребовал пакет документов (КС-2, КС-3, исполнительную документацию, информационные письма, включающие в себя перечень работ, материалов, услуг и организаций требующих дальнейшего авансирования) для возобновления авансирования.

30.10.2019 субподрядчик направил в адрес Подрядчика уведомление о приостановке работ №30-10/19-1 сообщающее о нарушении условий договора, изменение условий договора в одностороннем порядке, а также о нарушении подрядчиком обязанностей, которые влекут препятствия в исполнении договора субподрядчиком.

Уведомлением  №1/01-19 от 15.01.2020 истец направил ответчику акт о приемке выполненных работ   № 1/01-20 от 15.01.2020    на сумму 5 380 625,92 руб.

24.01.2020 ответчик письмом №20 в ответ на уведомление мстца сообщил о том, что заявленные истцом работы не подлежат приемке, поскольку объем работ, указанный Субподрядчиком в отчетных документах КС-2 и КС-3 не соответствует фактическому. При этом субподрядчиком в нарушение условий договора, а именно пп. 2.1.7, 2.1.11, 3.2 не предоставлена согласованная исполнительная документация.

Сопроводительным письмом от 10.02.2020 №10-02/20-1 субподрядчик направил подрядчику 15.02.2020 акты освидетельствования скрытых работ 1-23, акт о приемке выполненных работ №1 от 31.12.2019 на сумму 4 035 469,44 руб. (почтовый идентификатор 34405844002895).

В связи с неоплатой выполненных работ, истец направил ответчику претензию с предложением в добровольном порядке оплатить задолженность по данному договору, которая оставлена без материального удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с заявленными требованиями о взыскании задолженности с учетом оплаченных авансовых платежей в размере 1 544 969,44 руб. и неустойки.

Правовая природа анализируемых правоотношений сторон квалифицируется как отношения, регулируемые положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации к отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с частью 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства.

Согласно статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом; односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства. 

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено данным Кодексом. 

Ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, в представленном отзыве на исковое заявление указывает, что договор истцом не исполнен, в связи с чем, 25.02.2020 издан приказ о создании рабочей комиссии по проведению осмотра и составления акта результата выполненных работ.

06.03.2020 на электронную почту истца ответчик направил уведомление   №65 о создании комиссии для принятия фактически выполненных работ, просил направить к 11:00 часам 16.03.2020   представителя субподрядчика для составления Акта результата выполненных работ.

06.03.2020 ответчик также направил уведомление Заказчику (в Администрацию Муниципального образования Курганинского района Краснодарского края)   №66 о создании комиссии для принятия фактически выполненных работ, просил направить к 11:00 часам 16.03.2020   представителя субподрядчика для составления Акта результата выполненных ООО «ЭлмоТехнологии -ЮГ» работ.

18.03.2020 истец направил ответчику   ответ   №65 №10-03/20-1 от 10.03.2020, в котором истец сослался на необоснованность создания комиссии для принятия фактически выполненных работ, так как направленные им Акты выполненных работ составлены на основании надлежащим образом подписанной исполнительной документации, каких-либо замечаний в его адрес не поступало, в связи с чем Истец считает направленные Акты о приемке выполненных   работ принятыми в одностороннем порядке и не видит основания для направления своего представителя.

Поскольку ответчиком в установленные графиком сроки работы не выполнены,   ответчик своими силами и силами ИП ФИО8 доделывали работы, материал, которым работал истец был давальческий. В обоснование данных доводов ответчиком представлены договор поставки №30/09/2019 от 30.09.2019 с УПД на закупку бетона,  договор от 22.09.2019 с накладной на закупку закладных, договор от 05.11.2019, акт от 23.11.2019, акт №12 от 12.11.2019, акт №64 от 29.11.2019, УПД, рабочая документация (книга 4), акт №292 от 31.12.2019, КС-2 (подписаны ООО "Трест", главой муниципального образования Курганинский район, ИП ФИО2), акты освидетельствования скрытых работ, документы, подтверждающие качество материалов, акты о приемке выполненных работ и УПД и иная документация. 

Согласно части 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. 

Поскольку в процессе рассмотрения дела судом установлено, что между сторонами возник спор об объеме и стоимости   выполненных работ по договору подряда № 20/09/2019 от 20.09.2019, определением от 04.09.2020 производство по настоящему делу приостановлено в связи с назначением судебной строительной экспертизы.

Проведение экспертизы поручено обществу с ограниченной ответственностью «Северокавказский центр экспертизы и исследований», эксперту ФИО9, обладающему надлежащей квалификацией.

Перед экспертом поставлен вопрос:

 Определить объем и стоимость фактически качественно выполненных ООО "Элмо-Технологии-Юг" работ  на объекте строительства: "Спортивный центр с универсальным игровым залом и плавательным бассейном в г.Курганинске, расположенном по адресу: 

<

...>" с учетом условий  договора подряда №20/09/2019 от 20.09.2019 и приложений к нему.

Стоимость проведения экспертизы определена в размере 35 000 руб.

 03.12.2020 от общества с ограниченной ответственностью «Северокавказский центр экспертизы и исследований»  посредством почтовой связи поступило заключение № 2020/97 от 02.12.2020, заявление о перечислении денежных средств, счет № 79  от 01.12.2020 на сумму 35 000 рублей. 

Согласно заключению эксперта № 2020/97 от 02.12.2020 по поставленному вопросу сделан  следующий вывод:

Объем фактически качественно выполненных ООО «Элмо-Технологии-Юг» работ на объекте строительства Спортивный центр с универсальным игровым залом и плавательным бассейном в г. Курганинске, расположенном по адресу: 

<

...>» с учетом условий договора подряда №20/09/2019 и приложений к нему, определен экспертом в таблице № 1 (заключение эксперта №2020/97), что отражает:

Раздел 1. Устройство ограждения Земляные работы

> (ТЕР01-01-009-23) Разработка грунта в траншеях экскаваторам "обратная лопата" с ковшом вместимостью 0,25 м3, группа грунтов: 2 - в количестве 1128,9 м3;

> (ТЕР01-02-057-02) Разработка грунта вручную в траншеях глубиной до 2 м без креплений с откосами, группа грунтов 2 - в количестве 31,36 мЗ;

> (ТЕР01-02-005-01) Уплотнение грунта пневматическими трамбовками, группа грунтов 1,2 — в количестве 12,542 мЗ;

Гидроизоляция

>(ТЕР08-01-003-07) Гидроизоляция боковая обмазочная битумная в 2 слоя по выравненной поверхности бутовой кладки, кирпичу, бетону — в количестве 81,6 м2;

Подпорная стена СП1 (h=1,3м) 1=220 м

> (ТЕР06-01-001-01) Устройство бетонной подготовки — в количестве 46,72 мЗ;

> (СЦМ-401-0003) Бетон тяжелый, класс В 7,5 (Ml00) — 47,65 мЗ;

> (ТЕР06-01-024-03) Устройство стен подвалов и подпорных стен железобетонных высотой до 3 м, толщиной до 300 мм—148,35 м3;

> (СЦМ-401-0007) Бетон тяжелый, класс В 20 (М250)—150,58 м3;

> (СЦМ-204-0022) Горячекатаная арматурная сталь периодического профиля класса А-Ш диаметром 12 мм — 9,053 тн;

> (СЦМ-204-0001) Горячекатаная арматурная сталь гладкая класса A-I диаметром 6 мм — 0,4185 мЗ;

Подпорная стена СП2 (h=1.1м) 1=124 м

> (ТЕР06-01-001-01) Устройство бетонной подготовки — в количестве 15,63 м3;

> (СЦМ-401-0003) Бетон тяжелый, класс В 7,5 (М100) — 15,94 м3;

Подпорная стена СП5 (h=0,5м) 1=153 м

> (ТЕР06-01-001-01) Устройство бетонной подготовки — в количестве 22,0 м3;

> (СЦМ-401-0003) Бетон тяжелый, класс В 7,5 (М100) — 22,44 м3;

> (ТЕР06-01-024-03) Устройство стен подвалов и подпорных стен железобетонных высотой до 3 м, толщиной до 300 мм — О м3;

> (СЦМ-401-0007) Бетон тяжелый, класс B 20 (М250) — 0 м3;

> (СЦМ-204-0022) Горячекатаная арматурная сталь периодического профиля класса А-Ш диаметром 12 мм — 3,2956 тн;

> (СЦМ-204-0001) Горячекатаная арматурная сталь гладкая класса A-1 диаметром 6 мм — 0,0898 м3;   

Стоимость фактически качественно выполненных ООО «Элмо-Технологии-Юг» работ на объекте строительства: «Спортивный центр с универсальным игровым залом и плавательным бассейном в г. Курганинске, расположенном по адресу: 

<

...>» с учетом условий договора подряда №20/09/2019 и приложений к нему, определена Экспертным расчетом №1 (Приложение №1 к заключению эксперта №2020/97) и составляет 1 168 633 руб. с учетом НДС 20%.

Суд, рассмотрев заключение № 2020/97 от 02.12.2020, установил, что указанное заключение проводилось методом анализа предоставленных документов, относящихся к объекту исследования, с последующим определением объема и стоимости фактически качественно выполненных истцом работ с учетом условий спорного договора. Экспертом исследованы также копии актов КС-2, исполнительная документация, относящиеся к муниципальному контракту №ф.2019.518830 от 20.08.2019 и документация на работы по устройству ограждения территории, относящаяся к спорному договору, выполненной  ИП ФИО8 по договору подряда на выполнение строительно-монтажных работ от 05.11.2019 на выполнение работ по устройству фундаментов (исключая действующий проезд на объект) под забор на объекте, заключенный между ООО «Трест» (заказчик) и ИП ФИО8 (подрядчик) на сумму 1 661 440 руб. с документацией в подтверждение выполненных объемов. 

Заключение соответствует требованиям статьи  86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и является достаточным для рассмотрения настоящего дела доказательством, сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта у суда не возникли, кроме того, представители сторон не заявили возражений относительно обстоятельств, установленных экспертом при проведении исследования. Суд принимает заключение судебной экспертизы в качество одного из доказательств по делу.

Истец сообщил суду о возможном заявлении ходатайства о проведении повторной экспертизы. Однако, пояснения относительно представленного в дело заключения не представлены. 

На основании изложенного, с учетом выводов, изложенных в заключении № 2020/97 от 02.12.2020, подтверждающих объем и стоимость выполненных истцом работ, а также отсутствие доказательств закупки примененного сырья истцом, суд приходит к выводу о том, что истцом исковые требования о взыскании долга с учетом перечисления авансовых платежей, предъявлены  необоснованно. Основания для начисления неустойки за просрочку оплаты выполненных работ, отсутствуют.

Таким образом, в удовлетворении исковых требований надлежит отказать.

 Согласно статьями 101, 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом. К судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, в том числе, подлежащие выплате экспертам.

Судом установлено, что ответчиком понесены судебные расходы за проведение судебной экспертизы в размере 35 000 рублей согласно платежному поручению №877 от 31.07.2020.

В рассматриваемом случае, судебные издержки подлежат возмещению ответчику истцом.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску с учетом   предоставления истцу отсрочки уплаты государственной пошлины на основании определения от 14.05.2020, подлежат взысканию с истца в доход федерального бюджета в размере 30 721 руб.

Руководствуясь статьями 110, 167-171,  176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЭлмоТехнологии-Юг"  ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>  в пользу общества с ограниченной ответственностью "Трест" ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***> расходы по оплате судебной экспертизы в размере 35 000 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЭлмоТехнологии-Юг"  ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>  в доход федерального бюджета 30 721 руб.   государственной пошлины.    

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

СудьяД.Г. Танова