АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

11.03.2021Дело № А62-2467/2018

                          Резолютивная часть решения оглашена 09.03.2021

                                   Полный текст решения изготовлен 11.03.2021

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Красильниковой В.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Турченковой Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (ОГРН 1127746374447; ИНН 7701957320)

к Смоленской таможне (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о признании недействительным решения о неприменении ставки НДС 10%, формализованное в письме от 29.09.2017 № 11-13/28970

при участии:

от заявителя: ФИО2 – директор, ФИО3 – представитель по доверенности;

от ответчика: ФИО4, ФИО5 - представители по доверенности;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Смоленской таможне (далее - ответчик), в котором просило признать незаконным решение Смоленской таможни о неприменении ставки НДС 10% в отношении товара, задекларированного по ДТ № 10113110/100717/0086907, формализованное в письме от 29.09.2017 № 11-13/28970 (с учетом уточнения требований – протокол судебного заседания от 07.05.2018).

Как следует из материалов дела, 10.07.2017 по ДТ № 10113110/100717/0086907 на Смоленском таможенном посту (ЦЭД) декларантом ООО "БЕВИТЭК" (таможенный представитель ООО «Альфа Транс Брокер») задекларирован товар №1 «прочие продукты, используемые в кормлении животных, BEWI SPRAY- 95-D для повышения продуктивности и энергетической ценности рационов крупного рогатого скота, состоящий из смеси защищенных жирных кислот пальмового масла, декстрозы (5%), аромат, ванильного (0,1-0,2%), бентонита (0,5%), изготовитель: BEWITAL AGRI GMBH&CO.KG...».

Товар классифицирован   декларантом   в подсубпозиции 2309 90 310 0 ТН ВЭД ЕАЭС (указанному коду соответствует ставка ввозной таможенной пошлины 5%, декларантом применена ставка НДС 10%).

В процессе декларирования товара по указанной ДТ произошло срабатывание профиля риска в части сведений о классификации  товара, требующего проведения таможенного контроля. В связи с чем, таможенным органом произведен отбор проб и образцов  товара, назначена таможенная экспертиза, открыта дополнительная проверка по коду товара. 

Выпуск товара произведен при условии обеспечения уплаты таможенных  платежей по таможенной расписке №10113110/120717/TP-6903990 от 12.07.2017 на сумму 129 093,60 руб.

В ходе проведения таможенного контроля в связи с риском неправомерного применения декларантом ставки НДС, Смоленской таможней принято решение о выпуске товаров до получения результатов таможенной экспертизы при условии, что декларантом предоставлено обеспечение уплаты таможенных платежей, которые могут быть дополнительно начислены по результатам проведения таможенной экспертизы.

По результатам исследования пробы кормовой добавки, задекларированной по ДТ № 10113110/100717/0086907 согласно заключения № 12403020/0026240 от 11.08.2017 экспертно-исследовательского отдела № 2 (г.Смоленск) регионального филиала г. Брянск ЦЭКТУ ФТС России заявленный декларантом код товара № 1 в ДТ № 10113110/100717/0086907 подтвержден.

По результатам таможенной экспертизы в части вопроса о применении ставки НДС таможней установлено, что представленная на исследование проба является продуктом, используемым для приготовления полноценных кормов и кормовых добавок для крупного рогатого скота, представляющим собой смесь жирных кислот (пальмитиновой, стеариновой, олеиновой, миристиновой), бентонита и диоксида кремния (антислеживателя);

Исследуемая проба содержит в своем составе смесь алифатических жирных кислот (пальмитиновой, стеариновой, олеиновой, миристиновой) - 93,5 масс.%, глюкозу - 4,7 масс.%, диоксид кремния и бентонит - 1,0 масс.%; не относится к кормам вареным, используемым в кормлении животных; продуктом готовым, используемым в кормлении животных; кормам для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак; не относится к таким видам продовольственных товаров как зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы; не может быть использована для непосредственного скармливания животным взамен основного питания.

В соответствии со свидетельствами о государственной регистрации кормовой добавки для животных (per. № ПВИ-2-417/04975) товар с наименованием «Беви-Спрей-95Д» может быть использован в качестве кормовой добавки для повышения продуктивности и энергетической ценности рационов крупного рогатого скота.

Согласно прилагаемым к ДТ электронным образам документов декларация о соответствии РОСС ОЕ.МГ11.Д03417 от 25.05.2017, Инструкция по применению кормовой добавки «Беви-Спрей 95Д» для повышения продуктивности и энергетической ценности рационов крупного рогатого скота, рег. № ПВИ-2-417/04975) биологические свойства кормовой добавки «Беви-спрей 95Д» обусловлены содержанием жирных кислот пальмового масла и декстрозы, которые являются источниками быстро доступной энергии, что способствует повышению молочной и мясной продуктивности крупного рогатого скота. Кормовую добавку «Беви-Спрей 95Д» вводят в корма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания, норма ввода 200-500 г/гол./день.

В соответствии со сведениями, указанными в декларации о соответствии РОСС БЕ.МГ11.Д03417 от 25.05.2017 ООО «БЕВИТЭК», кормовой добавке «Беви-Спрей 95Д» соответствует код 10.91.10.210 (концентраты белково-витаминно-минеральные) Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014. Данный код ОКПД 2 содержится в Перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908.

Из анализа указанных документов, а также с учетом выводом таможенного эксперта, Таможня пришла к выводу о том, что кормовая добавка «Беви-Спрей 95Д» не может быть отнесена ни к «Продуктам, используемым для кормления животных» раздела «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» перечней 1 и 2, ни к продовольственным товарам, облагаемым по налоговой ставке в размере 10% (зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы), указанным в п. 2 ст. 164 НК РФ

Основанием для принятия Смоленской таможней решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ № 10113110/100717/0086907 послужило выявление недостоверных сведений по применению ставки НДС в размере 10%. В связи чем таможенным органом было подготовлено решение о внесении изменений в графы 36, 44, 47, «В» ДТ № 0113110/100717/0086907, которое было направлено Обществу письмом Смоленской таможни № 11-13/28970 от 29.09.2017.

Заявитель не согласился с решением Смоленской таможни, формализованном в письме № 11-13/28970 от 29.09.2017, посчитав выводы таможни несоответствующими действующему законодательству и нарушающим его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, и обратился в суд с рассматриваемым заявлением.

В обоснование заявленных требований Общество указало, что спорный товар «Беви-Спрей 95Д» по своему составу, предназначению и способам применения является готовым продуктом (кормом), используемым для кормления животных, включен в Перечень кодов товаров по ТН ВЭД и потому в отношении него подлежит применению ставка НДС 10%.

Таможня возражала против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела документы,  суд приходит к следующему выводу.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенных норм для признания ненормативного правового акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

В соответствии со статьей 77 Таможенного кодекса Таможенного Союза (далее - ТК ТС, действовавший на момент регистрации рассматриваемой ДТ) для целей исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации декларации на товары, установленные Единым таможенным тарифом таможенного союза (в зависимости от классификационного кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации на территории Российской Федерации отдельных продовольственных товаров.

При реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров, в том числе зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов. При этом коды видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) и единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке в размере 10 процентов, определяются Правительством Российской Федерации.

В пункте 2 статьи 164 НК РФ, определяющем перечень товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%, кормовые добавки прямо не поименованы. 

В развитие приведенной нормы постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Таким образом, Правительством Российской Федерации определены различные перечни продукции, подлежащие налогообложению по ставке НДС в размере 10 процентов, применяемые соответственно при реализации и при ввозе товаров. Право Правительства Российской Федерации на определение таких перечней товаров (коды видов продукции) при ввозе на территорию Российской Федерации, налогообложение которых производится по ставке 10 процентов, прямо предусмотрено в последнем абзаце пункта 2 статьи 164 НК РФ.

В соответствии с Примечанием 1 к Перечню для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при реализации (далее - Перечень в соответствии с ОКП, Перечень № 1) и Перечень в соответствии с ТН ВЭД (Перечень № 2), который не включал конкретные наименования продовольственных товаров в части кода 2309 90.

Согласно примечанию 1 к Перечню № 2 для целей применения Перечня № 2 следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара. Следовательно, для целей применения таможней налоговой ставки 10% в отношении товаров, позиция которых в соответствии с ТН ВЭД 2309 90 включена в Перечень, необходимо, чтобы наименование ввозимого товара соответствовало наименованию, указанному в Перечне.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня № 2 поименованы "Продукты, используемые для кормления животных - 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)". В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня № 2 поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Из Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, утвержденных Рекомендациями Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 (Том I. Разделы I - VI. Группы 01 - 28), следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные: для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм); для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок. 

Готовые продукты, в свою очередь, подразделяются на полноценный корм (пункт А пояснений к товарной позиции 2309), кормовые добавки - готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве кормов (пункт (Б) пояснений), и на готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б) (пункт пояснений), в том числе продукты, известные в торговле как "премиксы".

Из буквального содержания Перечня № 2 следует, что критерием отнесения ввезенного товара к продуктам, используемым для кормления животных, является его назначение, то есть продукт должен использоваться для кормления животных. Каких-либо исключений, касающихся способа использования (в чистом виде, путем добавления в другой корм или смешивания с другим кормом), Перечень № 2 не содержит.

Аналогичная позиция отражена в Определениях Верховного Суда РФ от 28.01.2021 № 307-ЭС20-22877 по делу № А56-62356/2019, от 15.01.2021 № 307-ЭС20-22189 по делу № А56-55529/2019, от 02.11.2020 № 307-ЭС20-16724 по делу № А52-2739/2019, от 20.10.2020 № 307-ЭС20- 15254 по делу № А56-69842/2019, от 19.10.2020 № 307-ЭС20-15078 по делу А52- 2296/2019.

При этом согласно правовой позиции, изложенной Верховным Судом РФ в названных определениях, продукты для кормления животных, к которым отнесены и кормовые добавки, предназначены для использования в публично-значимых целях – для развития сельского хозяйства, для достижения которых законодатель установил таможенную льготу в виде налоговой ставки по НДС 10%.

Как следует из материалов дела, спорной добавкой по настоящему делу является кормовая добавка «Беви-Спрей 95 Д».

В заключении таможенного эксперта № 12403030/0026240 от 11.08.2017 (т. 1 л.д. 44-49) отражено, что:

- представленная на исследование проба, отобранная согласно акту отбора проб и образцов от 12.07.2017 №10113100/120717/000276 по ДТ №10103110/100717/0086907, является продуктом, используемым для приготовления полноценных кормов и кормовых добавок для крупного рогатою скота, представляющим собой смесь жирных кислот (пальмитиновой, стеариновой, олеиновой, миристиновой) бентонита и диоксида кремния (антислеживателя);

- исследуемая проба подержит в своем составе: смесь алифатических жирных кислот (пальмитиновой, стеариновой, олеиновой, миристиновой) - 93,5 масс.%, глюкозу-4,7 масс.%, диоксид кремния и бентонит- 1,0 масс.%;

- входящие в состав исследуемой пробы жирные кислоты получают ректификации или дробной кристаллизацией из смеси жирных кислот, полученных омылением гидрогенизированного пальмового масла. Глюкозу получают из растительного сырья. Содержащиеся в составе исследуемой пробы диоксид кремния и бентонит получают из минерального сырья.

- продукты, из которых изготовлена исследуемая проба, переработаны до такой степени, что они утратили основные свойства исходных материалов;

- представленная на исследование проба содержит в своем составе глюкозу в количестве 4,73 масс.% в пересчете на сухое вещество. Исследуемая проба не содержит в своем составе белка и крахмала, молочных продуктов.                                                                          

Согласно инструкции по применению от 27.04.2017 (т. 1 л.д. 35) спорная добавка состоит из смеси растительных насыщенных жирных кислот: пальмитиновой – 46,0-52,0%, стеариновой – 44,0-48,0%, олеиновой – не более 3%, миристиновой – не менее 1,5%, декстрозы (5%) и ароматизатора ванильного (0,1-0,2%).

Согласно пункту 5 инструкции по применению биологические свойства данной добавки обусловлены содержанием жирных кислот пальмового масла и декстрозы, которые являются высокоусвояемыми источниками быстро доступной энергии, что способствует повышению молочной и мясной продуктивности крупного рогатого скота.

В свидетельстве от 27.04.2017 № ПВИ-2-4.17/04975 о государственной регистрации кормовой добавки для животных (т. 1 л.д. 36) указано назначение добавки: для повышения молочной и мясной продуктивности крупного рогатого скота.

Содержащиеся в спорной добавке питательные вещества жизненно необходимы животным (согласно справочному пособию Минсельхоза РФ «Нормы и рационы кормления сельскохозяйственных животных» и Ветеринарному энциклопедическому словарю):

- жирные кислоты входят в состав протоплазмы клеток, требуются для нормальной работы пищеварительных желез, принимают участие в синтезе мужских и женских половых гормонов и играют роль основного запасного вещества (является главным аккумулятором энергии в организме животных, служит источником тепла). При этом олеиновая кислота является незаменимой, поскольку организм животного ее не синтезирует;

-  декстроза (иначе называемая глюкозой) является простым углеводом и источником энергии, активно участвует в функционировании мозга, мышечных сокращениях, работе сердца и систем организма.

Такой состав и биологические свойства спорного товара свидетельствует о том, что его назначением является удовлетворение физиологических потребностей животных в содержащихся в них питательных веществах, т.е. спорный товар является продуктом для кормления животных.

Какой-либо дополнительной обработки добавки перед применением в хозяйствах при кормлении животных не требуется.

Тот факт, что в инструкции по применению прямо не указаны слова «предназначен для кормления животных», сам по себе не означает, что товар не является продуктом для кормления. Назначение определяется его составом и биологическими свойствами.

Позиция общества о том, что спорная добавка предназначена для кормления животных дополнительно подтверждается письмами производителя компании BEWITAL AGRI GmbH. & Co.KG от 20.07.2017, 01.06.2018, от 04.10.2018, согласно которым она производится и продается исключительно для кормления животных в целях преодоления отрицательного энергетического баланса, улучшения здоровья животных, повышения молочной и мясной продуктивности. Является готовым продуктом, непосредственно используемым в кормлении животных. Может использоваться в качестве кормовой добавки и как самостоятельный корм для животных, что определяется на уровне хозяйства (т. 2 л.д. 20-23, т. 3 л.д. 3-4).

Определением суда от 16.10.2018 по ходатайству Общества по делу была назначена экспертиза, проведение которой было поручено Автономной некоммерческой организации «Центр по проведению судебных экспертиз и исследований», эксперту ФИО6. На разрешение экспертизы были поставлены следующие вопросы:

- является ли добавка кормовая «БЕВИ-СПРЕЙ 95Д» готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных? 

- возможно ли употребление добавки кормовой «БЕВИ-СПРЕЙ 95Д» животными без добавления в корм?

По результатам экспертизы в суд было представлено экспертное заключение № 764/18 от 04.12.2018 (т. 3 л.д. 56-113), в котором эксперт указал следующие выводы:

- по вопросу 1: так как в состав кормовой добавки «БЕВИ - СПРЕИ 95 Д» не входят белки, углеводы, жизненно важные жирные кислоты (линолевая, линоленовая, арахидоновая), сахар, крахмал, соль, кальций, фосфор, магний, калий, сера, железо, медь, цинк, кобальт, марганец, йод, каротин, витамин D (то есть те компоненты и вещества, которые обязательно должны составлять рацион животного), добавка не может быть заявлена как готовый корм для КРС. По этой же причине кормовая добавка «БЕВИ-СПРЕЙ 95 Д» не является готовым продуктом для кормления животных, но может использоваться в качестве готовой добавки к основному рациону кормления КРС.

- по вопросу 2: в соответствии с инструкцией по применению добавки кормовой «БЕВИ-СПРЕЙ 95Д», добавку вводят в корма и кормосмеси, используя существующие технологии смешивания. Следовательно, применять добавку нужно вместе с кормом. Придерживаясь указаний инструкции по применению добавки кормовой "БЕВИ-СПРЕЙ95Д", употреблять её следует, добавляя в корм.

Определением суда от 20.02.2019 в порядке статьи 86 АПК РФ в адрес эксперта были направлены дополнительные вопросы Общества.

07.06.2020 от экспертной организации поступило письмо № А007669 от 06.06.2019 (т. 4 л.д. 16), в котором указано, что ответить на поставленные вопросы не представляется возможным в связи с прекращением экспертной деятельности эксперта ФИО6

По результатам исследования экспертного заключения, с учетом доводов Общества и представленных документов, положений части 2 статьи 87 АПК РФ судом установлена необходимость назначения по делу повторной экспертизы.

Определением суда от 02.08.2019 по делу назначена повторная экспертиза, проведение которой поручено эксперту ФИО7 (образование - высшее, специальность – зоотехния, имеет научную степень кандидата сельскохозяйственных наук, доктор биологических наук по специальности физиология, а также кормопроизводство, кормление сельскохозяйственных животных и технология кормов, имеет ученое звание профессора по кафедре кормление животных, общий стаж работы по специальности - 46 лет, занимает должность заведующего кафедрой кормления и разведения животных Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Российской государственный аграрный университет - МСХА имени К.А. Тимирязева»; проходил программы повышения квалификации (всего - около 20 программ), в т.ч.: современные технологии полноценного питания животных и производства кормов; качество и безопасность - основа здоровья и продуктивности животных: проблемы и решения «Комбикорма-2019»; современные технологии заготовки, хранения, оценки и использования кормов.).

На разрешение эксперта поставлены следующие вопросы:

- является ли добавка кормовая «БЕВИ-СПРЕЙ 95Д» готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных? 

- возможно ли употребление добавки кормовой «БЕВИ-СПРЕЙ 95Д» животными без добавления в корм?

По результатам повторной экспертизы в суд было представлено экспертное заключение от 10.10.2019 (т. 4 л.д. 77-133), в котором эксперт указал следующие выводы: добавка кормовая «БЕВИ-СПРЕЙ 95Д» является готовым продуктом, используемым для кормления животных (крупного рогатого скота; употребление данной кормовой добавки животными (КРС) без добавления в корм возможно.

Суд полагает, что заключение судебной экспертизы от 10.10.2019 отвечает требованиям статей 82, 83 и 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В указанном заключении эксперта ФИО7 отражены все сведения, предусмотренные в части 2 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; при назначении экспертизы вопросы сформулированы с учетом требований сторон спора; экспертное заключение основано на материалах дела, является ясным и полным, в связи с чем принимается судом в качестве надлежащего доказательства по делу.

Кроме указанного заключением судебного эксперта от 10.10.2019 (повторная экспертиза), позиция Общества также подтверждается письмом АО «ВНИИ Комбикормовой промышленности» от 08.07.2019 № 26-211, письмом Национального кормового союза от 19.07.2018 № 08 (т. 2 л.д. 85), видеоматериалом с фермы ООО «Агроферма «Детчинское».

Назначение спорной добавки не меняется в зависимости от способа использования. Она добавляется в комбикорм для достижения той же цели, что и при скармливании в чистом виде, а именно, для цели поступления в организм животного питательных веществ, входящих в состав добавки. При этом не имеет фактического значения, каким образом эти питательные вещества попадут в организм животного: напрямую (т.е. в чистом виде) или в составе комбикорма или иной кормовой смеси. В обоих случаях назначение добавки одинаково: кормление животных, т.е. снабжения организма животных необходимыми питательными веществами.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.12.2018 № 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908" (далее - постановление N 1487) в Перечень № 2 с 01.04.2019 внесены изменения, согласно которым в него включен код ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 "Продукты, используемые для кормления животных (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)".

Таможня ссылается на то, что до 01.04.2019 в Перечне такой товар как "кормовая добавка" отсутствовал, а положения Постановления Правительства РФ от 06.12.2018 № 1487, которым и был включен новый товар "кормовая добавка" в Перечень товаров, не устанавливают ретроспективного действия изменений, внесенных в Постановление № 908.

Согласно пункту 4 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги и (или) сборы, снижающие размеры ставок налогов (сборов), устраняющие обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это.

Постановление № 1487 не устанавливает условие о распространении его положений на ранее возникшие правоотношения. Однако данное обстоятельство не имеет принципиального значения для рассмотрения настоящего спора.

В соответствии с абзацем вторым раздела 1 ГОСТа Р 52812-2007 кормовые смеси используют в рационах сельскохозяйственных животных и птиц. Весь комплекс веществ, предназначенных для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных в питательных веществах, содержит в себе только кормовой рацион животных, а кормовые смеси являются лишь частью кормового рациона. Кормовые смеси - это набор кормов, который позволяет удовлетворить потребности животного в определенных питательных веществах. Они не содержат в своем составе весь комплекс питательных веществ, необходимых для удовлетворения физиологических и продуктивных потребностей сельскохозяйственных животных и птицы. Суточный кормовой рацион зависит от большого числа факторов. Он должен учитывать возраст животного, его вес, находится животное в периоде лактации или нет, до или после отела и многие другие факторы.

Аналогичная правовая позиция изложена в судебных актах по делу № А32-41257/2018.

Кроме того, в рамках дела №А56-55529/2019 был рассмотрен спор в том числе о налогообложении добавки, аналогичной спорной - «Беви-Спрей-LS-5», ввезенной в 2016 году. Факт аналогичности спорной добавки и добавки «Беви-Спрей-LS-5» подтверждается письмом производителя от 26.06.2020, а также сравнительным анализом назначения и состава добавок (указанных в свидетельствах Россельхознадзора о государственной регистрации от 08.10.2012 № ПВИ-2-28.12/03816, от 27.04.2017 № ПВИ-2-4.17/04975 и инструкция по применению от 08.10.2012, от 27.04.2017). При этом судами сделан вывод о применении к данной кормовой добавке ставки НДС в размере 10%.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о том, что спорная добавка относится к продуктам для кормления животных и в отношении нее подлежит применению ставка НДС 10%, в связи с чем требования Общества правомерно и обоснованно и подлежит удовлетворению.

Согласно статье 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

К судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде (ст. 106 АПК РФ).

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.  

В соответствии с положениями пп. 3 п. 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, организациям следует уплачивать государственную пошлину в размере 3 000 руб. за каждый оспариваемый акт (действие/бездействие).

Обществом при обращении в суд уплачено 3 000 руб. государственной пошлины (платежное поручение № 180 от 13.03.2018), которые подлежат взысканию со Смоленской таможни в составе судебных расходов. 

Кроме того, по ходатайству Общества определением суда от 16.10.2018 по делу была назначена судебная экспертиза, проведение которой было поручено Автономной некоммерческой организации «Центр по проведению судебных экспертиз и исследований», эксперту ФИО6.

В установленный срок Обществом на депозитный счет Арбитражного суда Смоленской области перечислено 52 920 руб. в обеспечении оплаты экспертизы.

Данные денежные средства по определению суда от 11.12.2019 перечислены в адрес экспертной организации.

Определением суда от 02.08.2019 по делу была назначена повторная судебная экспертиза. 

Проведение экспертизы было поручено эксперту ФИО7 

В установленный срок Обществом на депозитный счет Арбитражного суда Смоленской области перечислено 70 000 руб. в обеспечении оплаты экспертизы.

Данные денежные средства по определению суда от 13.01.2019 перечислены в адрес эксперта.

Поскольку требования Общества удовлетворены в полном объеме, расходы Общества на производство экспертиз подлежат взысканию со Смоленской таможни в общей сумме 122 920 руб.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать незаконным решение Смоленской таможни о неприменении ставки НДС 10% в отношении товара, задекларированного по ДТ № 10113110/100717/0086907, формализованное в письме от 29.09.2017 № 11-13/28970.

Взыскать со Смоленской таможни (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 125 920 руб. в возмещение судебных расходов.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья        В.В. Красильникова