РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-61446/19-79-567

г. Москва

23 августа 2019 года

Резолютивная часть объявлена 25 июля 2019 года 

Решение изготовлено в полном объеме 23 августа 2019 года

Арбитражный суд в составе:                                                                                                                            

Судьи: Дранко Л.А. (единолично)

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению АО «ЕПК Москва»

к Департаменту городского имущества города Москвы,

об оспаривании отказа от 27.12.2018 № 33-5-144212/18-(0)-1.

при участии: от заявителя ФИО2 АН-по дов. От 14.01.2019г., от заинтересованного лица ФИО3 ХН-по дов. От 04.03.2019г.№330Д-324/19

УСТАНОВИЛ:

АО «ЕПК Москва» (далее –заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к Департаменту городского имущества города Москвы (далее также Департамент) об оспаривании отказа от 27.12.2018 № 33-5-144212/18-(0)-1 в принятии решения по заявлению Общества в предоставлении государственной услуги «Изменение разрешенного использования земельного участка» в отношении земельного участка с адресными ориентирами :Москва, ул.Новоостаповская, вл.5 (кадастровый номер 77:04:0001019:193)..

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении. 

В судебном заседании представитель Департамента с заявленными требованиями не согласился по основаниям, изложенным в письменных пояснениях.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд оставляет заявленные требования без удовлетворения по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч.5 ст.200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно регламенту, утвержденному Постановлением Правительства Москвы от15.05.2012 № 199-ПП "Об утверждении административных регламентов предоставления государственных услуг Департаментом городского имущества города Москвы", Департамент представляет государственные услуги в установленном законом порядке.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 27.07.2010 № 210-ФЗ "Оборганизации предоставления государственных и муниципальных услуг" предоставление государственных и муниципальных услуг осуществляется в соответствии с административными регламентами. Кроме того, статья указывает, что структура административного регламента должна содержать обязательные разделы,устанавливающие: общие положения; стандарт предоставления государственной илимуниципальной услуги; состав, последовательность и сроки выполненияадминистративных процедур, требования к порядку их выполнения, в том числеособенности выполнения административных процедур в электронной форме, а такжеособенности выполнения административных процедур в многофункциональных центрах; формы контроля за исполнением административного регламента; досудебный(внесудебный) порядок обжалования решений и действий (бездействия) органа,предоставляющего государственную услугу, органа, предоставляющего муниципальную услугу, а также должностных лиц, государственных или муниципальных служащих.

АО «ЕПК Москва» обратилось в Департамент с заявлением от 11.12.2018 № 33-5-144212/18-(0)-0 о предоставлении государственной услуги "Изменение разрешенногоиспользования земельного участка", установив основные ВРИ, в котором просилоустановить следующие основные виды разрешенного использования (далее-ВРИ)земельного участка 77:04:0001019:193:

-размещение объектов капитального строительства в целях устройства местобщественного питания (рестораны, кафе, столовые, закусочные, бары) (4.6.0);

- размещение постоянных или временных гаражей с несколькими стояночнымиместами, стоянок (парковок), гаражей, в том числе многоярусных, не указанных в коде2.7.1.0 (№58) (4.9.0);

- размещение спортивных сооружений массового посещения (стадионов, дворцовспорта, ледовых дворцов) (5.1.1);

размещение объектов капитального строительства в качестве спортивных клубов,спортивных залов, бассейнов, ФОКов, фитнес-центров (5.1.2);

- промышленно-производственная деятельность. Размещение объектов капитального строительства в целях добычи недр, их переработки, изготовления вещей промышленным способом (6.0.0).

В соответствии с п. 2.10.1.4 Административного регламента принято решение оботказе в предоставление государственной услуги.

Между тем, Общество просит установить основные ВРИ (4.6.0, 5.1.1, 5.1.2 и 6.0.0) и вспомогательный ВРИ(4.9.0),а в Департамент обратилось за установлением основных ВРИ.

В соответствии со ст. 3.3.5 ПЗЗ вспомогательные виды разрешенного использования должны быть выбраны из числа видов, не установленных в качестве основных или условно разрешенных видов использования для территориальной зоны, в которой находится земельный участок.

Однако ВРИ 4.9.0 не может быть установлен в качестве вспомогательного, так как входит в основной ВРИ - размещение объектов капитального строительства в целяхизвлечения прибыли на основании торговой, банковской и иной предпринимательскойдеятельности. Содержание данного вида разрешенного использования включает в себясодержание видов разрешенного использования с кодами 4.1.0, 4.2.0, 4.3.0, 4.4.0, 4.5.0,4.6.0 (№№27-32), 4.8.0(№36), 4.9.0. (№64), 4.10.0 (№38).

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 ЗК РФ земли используются в соответствии сустановленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяетсяисходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведениякоторого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальныхфедеральных законов.

Виды разрешенного использования земельных участков определяются в соответствии с классификатором (Приказ Минэкономразвития от 01.09.2014 № 540), утвержденным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере земельных отношений.

ПЗЗ земельному участку с кадастровым номером 77:04:0001019:193 установлен вид разрешенного использования - 6.0.0, 3.9.2, 5.0.0, 4.0.0

Пунктом 13 ст. 34 Федеральный закон от 23.06.2014 № 171-ФЗ предусмотрено, что по заявлению правообладателя земельного участка об установлении соответствияразрешенного использования земельного участка Классификатору видов разрешенногоиспользования земельных участков уполномоченные на установление или изменениевидов разрешенного использования земельного участка орган государственной власти или орган местного самоуправления в течение одного месяца со дня поступления такого заявления обязаны принять решение об установлении соответствия между разрешенным использованием земельного участка, указанным в заявлении, и видом разрешенного использования земельных участков, установленным Классификатором видов решенного использования земельных участков. Данное решение является основанием для внесения изменений в сведения государственного кадастра недвижимости о разрешенном использовании земельного участка.

Согласно ч. 3 ст. 5 ЗК РФ правообладателями земельных участков являютсясобственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторыземельных участков.

В рамках указанных норм Департамент имеет полномочия по приведению всоответствие Классификатору ВРИ.

Таким образом, у Департамента отсутствуют полномочия по установлению ВРИ ПЗЗ в соответствии с Административным регламентом.

Также Департаментом в отказе от 27.12.2018 № 33-5-144212/18-(0)-1 разъяснено, что в соответствии с п. 6 ст. 36 Градостроительного кодекса РФ разработку проектов ПЗЗ, изменений ПЗЗ организует и координирует Городская комиссия с участием Окружных комиссий.

На основании п. 9.1 положения о Городской комиссии по вопросамградостроительства, землепользования и застройки Правительства Москвы, утвержденного постановлением Правительства Москвы от 07.04.2009 № 270-ПП "О создании Городской комиссии по вопросам градостроительства, землепользования и застройки при Правительстве Москвы и об утверждении Положений о Городской и окружной комиссиях по вопросам градостроительства, землепользования и застройки при Правительстве Москвы", техническое, информационное, организационное обеспечение деятельности Городской комиссии осуществляет Москомархитектура.

При таких обстоятельствах оспариваемый отказ Департамента не противоречит законодательству.

В Постановлении Президиума ВАС от 3 июня 2014 г. № 818/14 указано, что видразрешенного использования земельного участка представляет собой конкретнуюдеятельность, осуществляемую землепользователем на предоставленном ему земельном участке, основанную на градостроительном зонировании территории.

Правила землепользования и застройки утверждены постановлением Правительства от 28.03.2017 № 120-ПП (далее - ПЗЗ).

Статьей 37 Градостроительного кодекса РФ определяются следующие видыразрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства:

1)основные виды разрешенного использования;

2)условно разрешенные виды использования;

3)вспомогательные виды разрешенного использования, допустимые только вкачестве дополнительных по отношению к основным видам разрешенного использования и условно разрешенным видам использования и осуществляемые совместно с ними.

Согласно п. 2.1 ст. 37 Градостроительного кодекса РФ установление основных видов разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства является обязательным применительно к каждой территориальной зоне, в отношении которой устанавливается градостроительный регламент.

Пунктом 2 статьи 37 Градостроительного кодекса РФ также установлено, что любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования. Данное положение должно применяться с учетом иных норм федерального законодательства. Согласно ст. 37 ГрК РФ основные и вспомогательные виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства правообладателями земельных участков и объектов капитального строительства, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления,государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, выбираются самостоятельно без дополнительных разрешений и согласования.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 37 Градостроительного кодекса РФ вспомогательные видыразрешенного использования земельных участков допустимы только в качестведополнительных по отношению к основным и условно разрешенным видам использования и осуществляются совместно с ними.

Следовательно, правообладателям земельных участков и объектов капитального строительства предоставляется возможность выбора основного вида разрешенного использования из предусмотренных градостроительным регламентом для данной территориальной зоны в качестве основных видов разрешенного использования, а также право использования земельного участка наряду с основным видом использования по любому из вспомогательных видов.

Изменение вида разрешенного использования земельного участка с принятием ПЗЗ установлено в ч. 4 ст. 37 Градостроительного кодекса РФ и п. 2.2.1.2 общих положений ПЗЗ (основные и вспомогательные виды разрешенного использования земельных участков выбираются самостоятельно и изменяются без дополнительных разрешений и согласований).

Согласно ст. 1.4.1 ПЗЗ виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, которые включают:

1)основные виды разрешенного использования - виды разрешенного использования, которые правообладателями земельных участков и объектов капитального строительства, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, выбираются самостоятельно без дополнительных разрешений и согласований;

2)условно разрешенные виды использования - виды разрешенного использования, разрешение о применении которых предоставляется в порядке, предусмотренном подразделом 2.2.2 настоящих Правил;

3)вспомогательные виды разрешенного использования - виды разрешенного использования, которые могут применяться только в качестве дополнительных к основным или к условно разрешенным видам и только совместно с основными или условно разрешенными видами на территории одного земельного участка, если иное не предусмотрено настоящими Правилами.

Согласно п. 3.3.4 раздела 3.3 Книги 1 ПЗЗ к основному виду разрешенного использования дополнительно может быть установлен допустимый вспомогательный вид разрешенного использования земельного участка.

Выбор вспомогательного вида разрешенного использования без выбора основного вида разрешенного использования законодательством не предусмотрен, поэтому для любого земельного участка вспомогательный вид разрешенного использования не может быть единственным. 

Таким образом, в силу действующего законодательства решения о выборе вспомогательного вида разрешенного использования не требуется. Заявитель в силу закона может сам установить те основные и вспомогательные виды разрешенного использования, которые предусмотрены согласно ПЗЗ.

Права и законные интересы заявителя не нарушаются обжалуемым отказом Департамента, поскольку указанный отказ не препятствует реализации прав заявителя.

Согласно ч. 2 ст. 85 Земельного кодекса РФ границы территориальных зон должны отвечать требованиям принадлежности каждого земельного участка только к одной зоне.

ПЗЗ устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного,рекреационного и иных видов использования земельных участков).

Для земельных участков, расположенных в границах одной территориальной зоны, устанавливается единый градостроительный регламент. Градостроительный регламент территориальной зоны определяет основу правового режима земельных участков,равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе застройки и последующей эксплуатации.

Градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственникам земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и иных прав на земельные участки.

Согласно правилам землепользования и застройки утвержденным 120-ПП, если ПЗЗ уже действуют и градрегламенты установлены, а разрешенное использование входит в основную группу видов разрешенного использования (вспомогательные видыразрешенного использования) территориальной зоны и соответствует Классификатору, то при выборе вида использования из состава видов разрешенного использованияфункциональной зоны какие-либо дополнительные согласования не потребуются.Изменение прежнего вида разрешенного использования/ вспомогательного навыбранный вид использования необходимо обратиться с заявлением в кадастровуюпалату.

Таким образом, если действуют ПЗЗ, и если выяснено, что будущий видиспользования участка есть в перечне главных (основных, вспомогательных) видов тойтерриториальной функциональной зоны, к которой он относится, заявление подаётся вКадастровую палату или МФЦ.

Заявление на изменение ВРИ в кадастровую палату - это заявление о государственном кадастровом учёте изменений объекта недвижимости.

Приказом ФГБУ "ФКП Росреестра" от 30.12.2016 N П/533 утверждено положение "Об утверждении Положений о филиалах федерального государственного бюджетного учреждения "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии".

В соответствии с частью 1 статьи 14 Федеральный закон от 13.07.2015 № 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" государственный кадастровый учет и (или) государственная регистрация прав осуществляются на основании заявления, заисключением установленных настоящим Федеральным законом случаев, и документов,поступивших в орган регистрации прав в установленном настоящим Федеральнымзаконом порядке.

Специальная форма заявления о государственном кадастровом учёте измененийземельного участка с указанием его кадастрового номера заполняется собственником или правообладателем. В графе «изменение вида разрешённого использования» нужнопрописать наименование вида использования земельного участка, выбранного поКлассификатору.

Таким образом, заявитель вправе обратиться в Управление Федеральной службыгосударственной регистрации, кадастра и картографии по Москве (Управление Росреестра по Москве) и изменить без дополнительныхрешений вид разрешенного использования на желаемый, но только из разрешенных ПЗЗ.

Согласно Приложение № 81 к приказу Росреестра от 23.01.2017 № П/0027территориальным органом Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии является Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве, сокращенное наименование - Управление Росреестра по Москве, осуществляющее функции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, государственному кадастровому учету недвижимого имущества, по оказанию государственных услуг в сфере осуществления государственной регистрации прав на недвижимое имущество и государственного кадастрового учета недвижимого имущества, землеустройства, государственного мониторинга земель, навигационного обеспечения транспортного комплекса(кроме вопросов аэронавигационного обслуживания пользователей воздушного пространства Российской Федерации), а также функции в сфере геодезии и картографии, наименований географических объектов, по федеральному государственному надзору в области геодезии и картографии, государственному земельному надзору, государственной кадастровойоценке объектов недвижимости, надзору за деятельностью саморегулируемых организаций оценщиков, контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, государственному надзору за деятельностьюсаморегулируемых организаций кадастровых инженеров, национального объединениясаморегулируемых организаций кадастровых инженеров на территории Москвы.

В соответствии с ч.ч. 1, 3 ст. 20 Закона о кадастре с заявлениями об учете изменений объектов недвижимости вправе обратиться собственники таких объектов недвижимости, либо их представители, действующие в силу полномочий, основанных на нотариально удостоверенной доверенности, указании федерального закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. С заявлениями об учете изменений земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности и предоставленных на праве пожизненного наследуемого владения, постоянного (бессрочного) пользования или аренды (если соответствующий договор аренды заключен на срок более чем пять лет), вправе обратиться лица, обладающие этими земельными участками на указанном праве.

Таким образом, государственным органом, уполномоченным по принятиюрешения об изменении ВРИ земельного участка, является Управление Росреестра поМоскве.

В силу действующего законодательства решения о выборе основного ивспомогательного вида разрешенного использования не требуется. Заявитель в силу закона может сам установить те вспомогательные виды разрешенного использования, которые предусмотрены согласно правилам землепользования и застройки.

Права и законные интересы заявителя не нарушаются, поскольку Департамент не препятствует реализации прав заявителя и не имеет полномочий по установлению основного и вспомогательного вида разрешенного использования (в силу ГрКРФ и ПЗЗ, поскольку такое решение принимает сам землепользователь).

Поскольку совокупность обстоятельств, необходимых для признания оспариваемого отказа незаконным (противоречие закону и нарушение прав и законных интересов заявителя) судом не установлена, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие)  органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Судебные расходы, связанные с оплатой государственной пошлины, подлежат отнесению на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 4, 67, 68, 71, 110, 123, 156, 167- 170, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований АО «ЕПК Москва» к Департаменту городского имущества г.Москвы  – отказать полностью.

Проверено на соответствии действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный  суд.

Судья:Л.А. Дранко