ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-24713/2020

Дело № А40-289605/19

г. Москва

15 сентября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 15 сентября 2020 года 

председательствующего судьи                    Суминой О.С., 

судей:

Лепихина Д.Е., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

Московской областной таможни 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.03.2020 по делу № А40-289605/19, принятое судьей Е.А. Аксеновой,

по заявлению ООО "Агро-Фуд РТФ"

к Московской областной таможне

о признании незаконным решения

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 18.03.2019;

от заинтересованного лица:

ФИО4 по дов. от 04.12.2019;

У С Т А Н О В И Л:

ООО "Агро-Фуд РТФ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московской областной таможне о признании незаконным решения от 05.08.2019 №10013000/050819/363-Р/2019 об отмене в порядке ведомственного контроля решения Московского областного таможенного поста ЦЭД Московской областной таможни о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10% в отношении товара №2, сведения о котором заявлены ООО «Агро-Фуд РТФ» в ДТ №10013160/260219/0025904 

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.03.2020 признано незаконным решение Московской областной таможни от 05.08.2019 № 10013000/050819/363-Р/2019.

Не согласившись с принятым судом решением, таможня обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указывает, что решение является незаконным и необоснованным в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

От заявителя поступил отзыв в порядке ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Судебное разбирательство было отложено в порядке ст. 158 АПК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель таможни поддержал доводы апелляционной жалобы, решение просил отменить по изложенным в ней обстоятельствам.

Представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, решение просил оставить без изменения.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со статьями 258, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд, выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, исследовав доказательства, представленные в дело, доводы апелляционной жалобы, считает, что решение суда подлежит отмене на основании следующего.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, признал доводы Общества обоснованными и документально подтвержденными. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Московская областная таможня не обоснованно посчитала, что продукты, используемые в качестве кормовых добавок по спорной ДТ (кормовая добавка «ПРОПЕН Н»), не относятся к товарам, поименованным в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, облагаемых НДС по ставке 10%. С учетом того, что таможенным органом измена ставка НДС с 10 %, данное обстоятельство повлекло увеличение подлежащего уплате НДС, а, следовательно, привело к нарушению прав заявителя.

Рассмотрев повторно спор, апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на Можайский таможенный пост Московской областной таможни ООО «АГРО» были поданы ДТ. Общество ввезло на таможенную территорию и задекларировало товар « гранулированная кормовая добавка ...), код товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности(далее - ТН ВЭД ЕАЭС) заявлен в субпозиции «2309 09». В отношении данных товаров декларантом исчислен НДС по ставке в размере 10%.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного КодексаЕвразийского Экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Декларация на товары зарегистрирована в период 2018 года.

Согласно пункта 4 статьи 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства - члена, в котором, в соответствии с ТК ЕАЭС они подлежат уплате.

Ставки НДС установлены статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен исчерпывающий перечень продовольственных товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке НДС 10%.

Пунктом 2 статьи 164 НК установлено, что коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также ТНВЭД ЕАЭС определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 « Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов» (далее - Постановление) утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации (далее -Перечень).

Из приведенного перечня следует, что при ввозе товаров на таможенную территорию РФ облагаются по ставке НДС 10% зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы, в том числе «продукты, используемые для кормления животных, 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративны и певчих птиц, кошек и собак)».

Единственной категорией продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, к которой можно отнести такие виды товаров, как кормовые добавки для кормления животных, является категория «зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы».

В Перечень в разделе «зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» включены продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративны и певчих птиц, кошек и собак)».

При таможенном декларировании товаров, сведения о которых заявлены ООО «АГРО» в графе 33 заявлен классификационный код товаров по ТН ВЭД ЕАЭС -2309 90 990 0.

В графе 31 рассматриваемых ДТ товары поименованы как «кормовая добавка для нормализации обмена веществ и повышения продуктивности крупного рогатого скота...»   со ставкой НДС 10%.

Согласно примечанию к Перечню для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом товара по ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара. И только при выполнении двух условий, в отношении товаров может применяться ставка НДС в размере 10 процентов.

В рассматриваемой ситуации код ТН ВЭД ЕАЭС входит в Перечень, но кормовые добавки в Перечне не поименованы.

В Перечень включены товары, классифицируемые в субпозиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС:

- корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц) (раздел «Мясо и мясопродукты);

- продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак) (раздел «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы»).

Согласно документам (инструкциям по применению, свидетельствам о государственной регистрации кормовой добавки для животных и декларациям о соответствии) наименование товара - это кормовая добавка, которую вводят в корма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания.

Так кормовая добавка согласно инструкции по применению используется для нормализации обмена веществ и повышения продуктивности крупного и мелкого скота и вводится в состав комбикорма.

Кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Фактически товар не является готовым кормом или готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм.

Указанный товар непосредственно не поименован ни в разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» Перечня. Данный товар не указан в пункте 2 статьи 164 НК РФ.

При этом кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и, тем более, не относятся к зерновым отходам.

Следовательно, данные товары не относятся к товарам, поименованным в п.п.1 п. 2 статьи 164 НК России и Перечне, утвержденном Постановлением, облагаемым налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов.

Согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ обложение НДС производится по налоговой ставке 20 % в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 данной статьи.

При названных обстоятельствах таможенный орган пришел к выводу о необоснованности применения обществом при декларировании товаров ставки НДС в размере 10 процентов.

Выводы суда первой инстанции об обратном сделаны без учета правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенная в определениях от 06.08.2018 N 303-КГ18-10893 по делу N А51-13868/17, от 28.10.2019 N 310-ЭС19-18282 по делу N А23-7544/17, а также Арбитражного суда Центрального округа, изложенной в постановлении от 13.02.2018 по делу N А09-7699/17.

Вынося оспариваемое решение, суд первой инстанции необоснованно руководствовался позицией Министерства сельского хозяйства Российской Федерации, изложенную в письме №ИЛ-25-23/11799 от 28.10.2016, согласно которой кормовые добавки могут как непосредственно скармливаться животным, так и использоваться для приготовления кормов, в связи с чем они могут быть отнесены к продуктам, используемым для кормления животных.

Производитель, компания «ETOS Czeslaw Szymendera» в инструкции по применению указывает, что кормовую добавку «ПроПен Н» (ProPen H) запрещается скармливать в чистом виде.

Позиция Министерства хозяйства Российской Федерации, изложенная в письме от 28.10.2016 № ИЛ-25-23/11799 неприменима к спорному товару, поскольку относится к иным кормовым добавкам (непосредственно используемых для кормления), кроме того,  является ведомственным документом, а не законодательным актом и имеет разъяснительный (рекомендательный) характер, не являясь обязательными к исполнению.

Таким образом, решение Московской областной таможни от 05.08.2019 № 10013000/050819/363-Р/2019 об отмене в порядке ведомственного контроля решения Московского областного таможенного поста ЦЭД Московской областной таможни о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10 % в отношении товара № 2, сведения о котором заявлены ООО «Агро-Фуд РТФ» в ДТ № 1001360/260219/0025904 является обоснованным и законным.

Отклоняется судом апелляционной инстанции довод заявителя - Общества, поддержанный судом первой инстанции о нарушении процедуры внесения изменений в решение таможенного органа, а именно, Общество указывает, что им от одного числа (05.08.2019) за одним номером (№10013000/050819/363-р/2019) получены два решения Московской областной таможни об отмене в порядке ведомственного контроля, по тексту которых (л. 3 решений) таможенный орган указывает на невозможность применения ставки НДС 10% в отношении спорного товара, и необходимость применения ставки НДС в размере в одном решении - 18% (не действующая ставка НДС с 01.01.2019 на основании Федерального закона от 03. 08.2018 №303-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах»), в другом решении – 20%.

Полномочия таможенного органа, процедура проведения проверки и принятия оспариваемого решения проверены судом апелляционной инстанции, существенных нарушений не установлено. Письмом от 16.10.2019 №17-20/33523 таможенный орган сообщил Обществу о технической ошибке, повторно направив копию решения об отмене в порядке ведомственного контроля от 05.08.2019 №10013000/050819/363-р/2019, при этом, вывод таможенного органа о невозможности предоставления льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10 % в отношении товара №2, сведения о котором заявлены ООО «АГРО-ФУД РТФ» в ДТ №10013160/260219/0025904 остались неизменными, актуальная ставка по спорному товару содержится в п. 3 ст. 164 НК РФ.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что оспариваемое решение вынесено уполномоченным должностным лицом компетентного органа, с соблюдением требований, установленных законодательством, при этом нарушения прав и законных интересов Общества не допущено.

Апелляционная коллегия учитывает, что Общество настаивает на отнесении кормовой добавки «ПРОПЕН Н» к товарам, поименованным в пп.1 п.2 ст. 164 НК РФ, облагаемых по ставке НДС 10%. 

В тоже время, согласно статье 2 АПК РФ задачами судопроизводства в арбитражных судах являются защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Целью обращения в суд является именно восстановление нарушенного права, а не только признание действия (бездействия) или решения органа недействительным.

В свою очередь в предоставленных таможенным органом суду доказательствах таможня, с учетом ч. 5 ст. 200 АПК РФ, подтвердила невозможность применения к спорному товару льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10% и необходимость применения ставки 20% (п. 3 ст. 164 (в ред. ФЗ от 03.08.2018 N 303-ФЗ) применяется в отношении товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных (выполненных, оказанных), переданных начиная с 01.01.2019, в данном случае ДТ №10013160/260219/0025904 подана под таможенную процедуру выпуска 26.02.2019).

Общество в нарушение ст. 65 АПК РФ не доказало правомерность исчисления НДС в отношении ввезенного им товара по ставке 10%, с учетом изложенного, оспариваемые обществом действия, решения ответчика не противоречат закону и, не нарушают прав и законных интересов общества, в связи с чем, в удовлетворении заявленных по делу требований, в порядке части 3 статьи 201 АПК РФ надлежит отказать.

Учитывая приведенные данные, решение суда первой инстанции подлежит отмене, с отнесением судебных расходов на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.03.2020 по делу № А40-289605/19 - отменить.

В удовлетворении требований ООО "Агро-Фуд РТФ» - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:  О.С. Сумина 

Судьи:  Д.Е. Лепихин 

 М.В. Кочешкова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.