ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А13-14681/2022

г. Вологда

07 июля 2023 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2023 года.

В полном объеме постановление изготовлено 07 июля 2023 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Зайцевой А.Я., судей Зреляковой Л.В. и                        Колтаковой Н.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии от мэрии города Череповца представителя ФИО2 по доверенности от 19.12.2022 № 88/01-13-09, от муниципального унитарного предприятия города Череповца «Теплоэнергия» представителя                      ФИО3 по доверенности от 03.11.2022 № 103, от общества с ограниченной ответственностью «Газпром теплоэнерго Вологда» представителя ФИО4 по доверенности от 14.12.2022 № 204,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром теплоэнерго Вологда» на решение Арбитражного суда Вологодской области от 21 апреля 2023 года по делу № А13-14681/2022,

установил:

мэрия города Череповца (адрес: 162608, 

<

...>;  ИНН 

<

***>,                                   ОГРН 

<

***>; далее – Мэрия), муниципальное унитарное предприятие города Череповца «Теплоэнергия» (адрес: 162623, 

<

...>; ИНН 

<

***>,                                        ОГРН 

<

***>; далее – Предприятие) обратились в Арбитражный суд Вологодской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром теплоэнерго Вологда» (адрес: 162602, 

<

...>; ИНН 

<

***>,                                   ОГРН 

<

***>, далее – Общество) о возложении на ответчика обязанности выполнить работы по замене дренажной системы на объекте «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» (на участках от ТК-4/Гоголя до ТК-32; от ТК-4а/Гоголя до К_Гог/12/20; от ТК-34 до ДК 48; от ТК-33 до ДК 50; от ТК-31 до ТК-Перв3А/Первомайская; от ТК-31 до ТК-26; от ТК-26 до К(В)_Сув5/21; от ТК-26 до ТК-25 – а именно, от ТК-26 до ДК66, от ДК-69 до ТК-25) и представить Предприятию акт об исполнении обязательств концессионера по вводу в эксплуатацию завершенного реконструкцией объекта «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» к концессионному соглашению на 2020 год с исключением из акта суммы расходов на проведение работ по проливу дренажа на участке тепловой сети «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» в размере 2 100 360 руб. (с учетом уточнения, принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)).

Определением суда 02.11.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечена Вологодская область в лице правительства Вологодской области (адрес: 160000, 

<

...>;  ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; далее – Правительство).

Решением от 21.04.2023 (с учетом определения суда от 13.06.2023 об исправлении опечатки) суд возложил на Общество в течение шести месяцев с момента вступления решения суда в законную силу обязанность выполнить работы по замене дренажной системы на объекте «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» (на участках от ТК-4/Гоголя до ТК-32; от ТК-4а/Гоголя до К_Гог/12/20; от ТК-34 до ДК 48; от ТК-33 до ДК 50; от ТК-31 до ТК-Перв3А/Первомайская; от ТК-31 до ТК-26; от ТК-26 до К(В)_Сув5/21; от ТК-26 до ТК-25 – а именно, от ТК-26 до ДК66, от ДК-69 до ТК-25). В удовлетворении остальной части иска суд отказал, взыскал с Общества в пользу Предприятия 6 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Возвратил Предприятию из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины.

Общество с решением суда не согласилось, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить, удовлетворить иск в полном объеме.

Доводы подателя жалобы сводятся к следующему. Исходя из обстоятельств, указывающих, что с учетом авторского надзора, заключений генерального подрядчика, что проливы дренажа обеспечивают надлежащее качество (в том понимании и требованиях, которые определены концессионным соглашением и положениями статей 721, 723 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), соистцы не доказали факт ухудшения качества выполненных работ и несоответствия техническому заданию концессионного соглашения, не представили доказательства, свидетельствующие о том, что Общество приняло на себя обязательство выполнить замену или реконструкцию дренажных систем. Корректировка проектной документации по причине объективно вскрывшегося состояния дренажной системы не является нарушением основанного обязательства, отступлением от условий концессионного соглашения.

Представитель Общества в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил ее удовлетворить.

Предприятие и Мэрия в отзывах на жалобу и их представители в судебном заседании апелляционной инстанции возразили против изложенных в ней доводов и требований, просили решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Правительство надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения жалобы, представителей в суд не направило, в связи с этим дело рассмотрено в его отсутствие в порядке, предусмотренном статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Выслушав представителей Общества, Предприятия и Мэрии, исследовав доказательства по делу, изучив доводы, приведенные в жалобе, отзывах на нее, апелляционная инстанция считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела, муниципальное образование «Город Череповец» (концедент), Общество (концессионер), Вологодская область в лице Правительства (субъект с третьей стороны) и Предприятие заключено концессионное соглашение от 02.02.2018.

В соответствии с пунктами 1.1, 2.2.1 соглашения концессионер принял на себя обязательство за свой счет реконструировать имущество, состав и описание которого приведены в разделе 2 соглашения (далее – объект соглашения), право собственности на которое принадлежит концеденту и осуществлять деятельность по передаче тепловой энергии и теплоносителя с использованием объекта соглашения, а концедент – предоставить концессионеру в срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности. Имущество, поименованное в приложении 1 к настоящему соглашению, в состав которого входят участки тепловой сети, указанные в приложении 1.1 к настоящему соглашению, подлежащие реконструкции.

Согласно пунктам 5.1, 5.2, 5.7, 5.9 соглашения концессионер обязался осуществить реконструкцию имущества, входящего в объект соглашения, состав, описание и технико-экономические показатели которого установлены в приложении 1 к настоящему соглашению, в сроки, указанные в разделе 10 настоящего соглашения. В целях соглашения к реконструкции имущества, входящего в состав объекта соглашения, относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта соглашения. Завершение концессионером работ по реконструкции имущества, входящего в объект соглашения, подтверждается оформлением концедентом и концессионером документов об исполнении концессионером обязательств по реконструкции и вводу в эксплуатацию имущества, входящего в состав объекта соглашения, в порядке и сроки, предусмотренные приложением 9 к соглашению. Концессионер принял на себя обязательство за свой счет разработать и согласовать с концедентом проектно-сметную документацию, необходимую для реконструкции имущества, входящего в состав объекта соглашения. Согласование проектно-сметной документации осуществляется до момента ее направления на экспертизу (государственную или негосударственную).

В пункте 18.1.2.4 соглашения концессионер принял на себя обязательство осуществить работы в соответствии с проектной документацией за счет собственных и/или привлеченных заемных концессионером средств.

В силу частей 1 и 2 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005                    № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) контроль концедента за исполнением концессионного соглашения осуществляется уполномоченными концедентом в соответствии со статьей 5 Закона органами или юридическими лицами в лице их представителей, которые на основании концессионного соглашения имеют право беспрепятственного доступа на объект концессионного соглашения, а также к документации, относящейся к осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением.

Концедент осуществляет контроль за соблюдением концессионером условий концессионного соглашения, в том числе за исполнением обязательств по соблюдению сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, осуществлению инвестиций в его создание и (или) реконструкцию, обеспечению соответствия технико-экономических показателей объекта концессионного соглашения установленным концессионным соглашением технико-экономическим показателям, осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, использованию (эксплуатации) объекта концессионного соглашения в соответствии с целями, установленными концессионным соглашением, а также результатов соблюдения условий концессионного соглашения по окончании сроков исполнения каждого этапа, установленного в соответствии с пунктом 6.6 части 1 статьи 10 Закона.

Постановлением Мэрии от 22.02.2018 № 814 «О наделении полномочиями на осуществление контроля за исполнение концессионного соглашения» (далее – Постановление № 814) Предприятие наделено полномочиями по осуществление контроля за исполнением концессионных соглашений в части: соблюдения концессионером установленных сроков проектирования и реконструкции имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения; соответствия предоставляемой концессионером проектной документации положениям концессионного соглашения, а также законодательству Российской Федерации; осуществления реконструкции имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения, в объеме и сроки, предусмотренные концессионным соглашением; обеспечения концессионером соответствия технико-экономических показателей имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения, технико-экономическим показателям, предусмотренным концессионным соглашением; осуществления концессионером полного или частичного финансирования реконструкции имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения, и эксплуатации имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения, иного передаваемого имущества; эксплуатации концессионером имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения, в соответствии с целями, предусмотренными концессионным соглашением; достижения концессионером плановых значений показателей надежности и энергетической эффективности деятельности концессионера, предусмотренных концессионным соглашением; подписание актов и отчетности об исполнении обязательств, предусмотренных концессионным соглашением.

В пункте 13 приложения 1.1 к соглашению в редакции дополнительного соглашения от 25.12.2020 объект поименован «Участок магистральной т/с от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК-25 по ул. Красная», планируемые виды работ в отношении названного объекта – разработка проектно-сметной документации по модернизации (реконструкции) т/с, замена трубопроводов, замена лотков, плит перекрытий, ремонт тепловых камер, восстановление дренажей.

Мероприятия по восстановлению дренажей предусмотрены следующими документами: проектная документация: Раздел 1 «Пояснительная записка»       Н11345-20-03ПЗ (лист 11), проектная документация: Раздел 3 «Технологические и конструктивные решения линейного объекта. Искусственные сооружения» Книга 3.1 Н11345-20-03-ТКР для предотвращения подтопления тепловой сети запроектирован продольный сопутствующий дренаж из хризотилцементных труб; рабочая документация: Раздел 1 «Тепловые сети» Книга 1  Н11345-20-03-ТС, Книга 1.2 Н11345-20-03-ТС Ведомость объемов работ на тепловую сеть Н11345-20-03-ТС.ВР-1.1 (лист 8): высокопрочная труба из чугуна с шаровидным графитом d-100  выпуска со дна камер (от камеры до промежуточного и дренажного колодца); высокопрочная труба из чугуна с шаровидным графитом d-100  выпуска со дна камеры (перепуски); выпуск в канализацию высокопрочная труба из чугуна с шаровидным графитом d-150; установка клапана типа «Захлопка» dy 150, установка клапана типа «Захлопка» dy 100, присоединение дренажных выпусков; ведомость объемов работ на тепловую сеть Н11345-20-03-ТС.ВР-1.2 (листы 3, 5): установка дренажных колодцев ж/б сборных ; ведомость объемов работ на демонтаж Н11345-20-03-ТС.ВР-3 (лист 2): демонтаж люка круглого на колодцах ФИО5, демонтаж колодцев ж/б сборных; ведомость объемов работ на демонтаж Н11345-20-03-ТС.ВР-3.1 (лист 2): демонтаж керамической трубы (в траншее). Эти же виды работ предусмотрены в локальным сметным расчетом           № 02-01-01.1.

В пункте 1.1.1 приложения 9 к соглашению стороны предусмотрели, что в течение 30 календарных дней с даты завершения концессионером работ по реконструкции и вводу в эксплуатацию соответствующего объекта, входящего в состав объекта соглашения, стороны обязуются оформить акт об исполнении обязательств концессионера по вводу в эксплуатацию завершенного реконструкцией объекта, входящего в состав объекта соглашения по рекомендуемой форме 1, указанной в соглашении.

Концедент принял на себя обязательство в срок, не позднее 7 рабочих дней со дня получения акта об исполнении обязательств концессионера по вводу в эксплуатацию завершенного реконструкцией объекта, входящего в состав объекта соглашения, и прилагаемых к нему документов, его подписать либо направить концессионеру мотивированный отказ от его подписания.

Во исполнение приведенных условий соглашения Общество 29.01.2021 направило Предприятию акт от 29.01.2021 об исполнении обязательств концессионера по вводу в эксплуатацию завершенного реконструкцией объекта концессионного соглашения «Участок магистральной т/с от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК-25 по ул. Красная» с приложением актов формы КС-2.

Предприятие 09.02.2021 направило Обществу мотивированный отказ от подписания акта, обосновав его, в том числе, тем, что в актах формы КС-2, КС-3 имеются ссылки на сметы, не прошедшие государственную экспертизу и не согласованные с Предприятием.

В порядке, предусмотренном пунктами 21.1 и 21.2 соглашения, стороны провели переговоры, результат которых оформили протоколом от 29.08.2022. Поскольку стороны к согласию по вопросу проведения работ по проливу дренажной системы не пришли, принято решение обратиться в суд.

Предприятие и Мэрия 19.09.2022 направили Обществу претензию с требованием выполнить работы по восстановлению (замене) дренажной системы на объекте «Участок магистральной т/с от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК-25 по ул. Красная».

В ответе на претензию Общество отказалось выполнить требуемые работы.

Ненадлежащее выполнение ответчиком договорных обязательств явилось основанием для обращения истцов в арбитражный суд с настоящим иском.

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции возложил на Общество в течение шести месяцев с момента вступления решения суда в законную силу обязанность выполнить работы по замене дренажной системы на объекте «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» (на участках от ТК-4/Гоголя до ТК-32; от ТК-4а/Гоголя до К_Гог/12/20; от ТК-34 до ДК 48; от ТК-33 до ДК 50; от ТК-31 до ТК-Перв3А/Первомайская; от ТК-31 до ТК-26; от ТК-26 до К(В)_Сув5/21; от ТК-26 до ТК-25 – а именно, от ТК-26 до ДК66, от ДК-69 до ТК-25). В удовлетворении остальной части иска суд отказал.

С решением суд в части не согласилось Общество, обратилось с апелляционной жалобой.

Апелляционная инстанция не находит правовых оснований для отмены или изменения решения суда по доводам жалобы.

В силу статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с  обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 Закона) (далее – объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. 

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Поскольку заключенное сторонами концессионное соглашение предусматривает обязанность концессионера по проведению реконструкции тепловых сетей, суд первой инстанции согласился с правовой позицией истцов о том, что рассматриваемое соглашение содержит элементы договора подряда.

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Суд первой инстанции установил, что проектно-сметная документация, предусматривающая замену дренажа на спорной тепловой сети, согласована с концедентом и прошла государственную экспертизу. Суд установил, что применительно к рассматриваемому соглашению заказчиком является концедент.

Заменяя один вид работ на другой (замену дренажной системы на пролив дренажной системы) Общество внесло изменения в проектно-сметную документацию, однако с концедентом эти изменения не согласовало. 

В соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства неучтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

Статья 744 ГК РФ предусматривает право заказчика внести изменения в техническую документацию. 

Как правильно указал суд первой инстанции, принимая во внимание вышеназванные нормы права, а также 5.9 соглашения, Общество обязано согласовать изменения в проектную документацию с Предприятием.

Довод Общества о правомерности замены оного вида работ (замена дренажа) на другой (проливка дренажа), поскольку такая замена не привела к ухудшению качества выполняемых работ и соответствует условиям соглашения, правомерно не принят судом первой инстанции. 

Согласно части 3 статьи 3 в целях Закона № 115-ФЗ к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения.

Поскольку замена одного вида работ на другой без согласования с концедентом не соответствует целям и условиям концессионного соглашения, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требование истцов о возложении на ответчика обязанности выполнить работы по замене дренажа подлежат удовлетворению.

Истцами также заявлено требование о возложении на ответчика обязанности представить Предприятию акт об исполнении обязательств концессионера по вводу в эксплуатацию завершенного реконструкцией объекта «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» к концессионному соглашению на 2020 год с исключением из акта суммы расходов на проведение работ по проливу дренажа на участке тепловой сети «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» в размере 2 100 360 руб.

Суд первой инстанции, применив часть 1 статьи 4 АПК РФ,  статьи 1, 8, 11, 12 ГК РФ, части  1-3 статьи 12 Закона № 115-ФЗ, пришел к выводу о том, что Общество выбрало ненадлежащий способ защиты права. Требование о возложении на ответчика обязанности представить Предприятию акт об исполнении обязательств концессионера по вводу в эксплуатацию завершенного реконструкцией объекта «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» к концессионному соглашению на 2020 год с исключением из акта суммы расходов на проведение работ по проливу дренажа на участке тепловой сети «Участок магистральной тепловой сети от ТК-4 по ул. Гоголя до ТК 25 по ул. Красная» в размере 2 100 360 руб. удовлетворению не подлежит. В этой части решение суда не обжалуется.

В силу части 1 статьи 174 АПК РФ суд первой инстанции признал достаточным шестимесячный срок с момента вступления решения суда в законную силу для выполнения Обществом работ по замене дренажной системы на рассматриваемом объекте.

Таким образом, оснований для полного отказа в удовлетворении иска у суда первой инстанции не имелось. Иск частично удовлетворен правомерно.

Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции  у апелляционной инстанции не имеется.

Фактически все доводы подателя жалобы направлены на переоценку установленных по делу судом первой инстанции обстоятельств, доказательств и иные выводы, правовые основания для которых у апелляционной инстанции отсутствуют.

Поскольку судом первой инстанции полно исследованы обстоятельства дела, нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права не установлено, апелляционная инстанция не находит правовых оснований для отмены или изменения состоявшегося судебного акта по доводам жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Вологодской области от 21 апреля 2023 года по делу № А13-14681/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром теплоэнерго Вологда» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд                Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

        А.Я. Зайцева

 

Судьи

        Л.В. Зрелякова

        Н.А. Колтакова