ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-34122/2018

город Ростов-на-Дону

04 февраля 2019 года

15АП-22410/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 февраля 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Новик В.Л., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от ответчика – председатель ФИО2; представитель ФИО3, доверенность от 18.09.2018; представитель ФИО4, доверенность от 21.08.2018;

от третьего лица – представитель ФИО5, доверенность от 07.12.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу дачного некоммерческого объединения граждан "Золотой Гребешок" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.11.2018 по делу № А32-34122/2018

по иску ПАО "ТНС энерго Кубань"

к ответчику - дачному некоммерческому объединению граждан "Золотой Гребешок"

при участии третьего лица - ПАО "Кубаньэнерго"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Григорьевой Ю.С.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к дачному некоммерческому объединению граждан «Золотой гребешок» о взыскании задолженности в размере 3018667 руб. 20 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено публичное акционерное общество «Кубаньэнерго».

Решением от 26.11.2018 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 3018667 руб. 20 коп. задолженности за электроэнергию безучетно потребленную за период с 02.02.2017 по 27.11.2017.

Решение мотивировано тем, что при проведении проверки схемы учета электрической энергии установлено отсутствие контактного опорного соединения измерительной цепи на фазе «А», то есть потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии. Вследствие указанных нарушений прибор учета потребителя не учитывал 1/3 потребленной энергии по фазе «А». На основании акта о безучетном потреблении произведен расчет количества потребленной энергии за период с 02.02.2017 по 27.11.2017 в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что узел учета электрической энергии расположен в ТП-А482. По акту об осуществлении технологического присоединения № 392268 от 29.01.2017, здание и оборудование ТП-А482 принадлежит сетевой организации – ПАО «Кубаньэнерго». Следовательно, обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, пломб и знаков визуального контроля несет сетевая организация. По мнению заявителя жалобы, при рассмотрении дела неправильно применены нормы пункта 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии и пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей. Кроме того, ТП-А438 находится на земельном участке общего пользования, подстанция не огорожена, не охраняется, персонал сетевой организации имеет беспрепятственный доступ в подстанцию. В нарушение действующего законодательства обязанность снимать показания прибора учета возложена на потребителя. Подписание акта № 15070831 от 27.11.2017 потребителем с учетом указанных выше обстоятельств не имеет правового значения. Истцом и сетевой организацией не доказано, что действия, приведшие к искажению данных об объемах потребления электроэнергии, произведены потребителем. 

Кроме того, счет на оплату безучетно потребленной энергии выставлен только в мае 2018 года, по истечении срока хранения информации в памяти прибора учета. Погрешность работы узла учета при проведении проверки была установлена визуальным осмотром, в связи с чем вывод о недоучете 30 % энергии необоснован и не подтвержден документально. При этом у гарантирующего поставщика и у сетевой организации разные сведения о величине недоучета. Пломбы прибора учета не нарушены. Анализ потребления электроэнергии за 2016-2018 гг. не дает оснований для вывода о падении объема потребления энергии. 

При расчете количества безучетно потребленной энергии не учтено, что ответчик является исполнителем коммунальных услуг.

Ответчик не был ознакомлен с дополнительным обоснованием требований ПАО «ТНС энерго Кубань».

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал.

Представитель ПАО «ТНС энерго Кубань» в заседание не явился. Обществом заявлено ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя.

Представитель третьего лица в судебном заседании отклонил доводы апелляционной жалобы как несостоятельные по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 06.06.2016 между сторонами заключен договор энергоснабжения № 222310 (т. 1 л.д. 82-89), предметом которого является продажа ОАО «Кубаньэнергосбыт» (в настоящее время ПАО «ТНС энерго Кубань», гарантирующий поставщик) электроэнергии (мощности) и оплата ее ДНОГ «Золотой гребешок» (исполнитель) на условиях, определенных настоящим договором.

В соответствии с пунктом 2.3 договора гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) только в точку (точки) поставки, указанную (указанные) в приложении № 1, на границе балансовой принадлежности в пределах максимальной мощности. Продажа электроэнергии (мощности) в отношении точек поставки, включаемых в договор после его заключения, осуществляется путем подписания дополнительного соглашения к договору. 

Исполнитель обязан поддерживать в надлежащем состоянии находящиеся у в собственности потребителя (потребителей) или на ином законном основании средства  релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электроэнергии, и соблюдать в течение всего срока действия договора требования, установленные в Правилах технологического присоединения и в правилах эксплуатации указанных средств, приборов и устройств, обеспечить безусловное выполнение технически обоснованных предписаний владельца сети по приведению схем учета в соответствие с нормативными документами и требованиями (пункт 3.2.5 договора).

 В пункте 3.3.1 договора установлено, что гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности) осмотра расчетных средств измерения, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще одного раза в месяц), а также проведения мероприятий по отключению электроустановок потребителя и ограничения энергопотребления.

Согласно пункту 4.1 договора за расчетный период сторонами принимается один календарный месяц. Количество фактически поданной гарантирующим поставщиком и принятой исполнителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных приборов учета на конец и начало расчетного периода с учетом корректировки предусмотренной в пунктах 4.4-4.6 договора. При наличии в схеме учета измерительных трансформаторов количество поданной гарантирующим поставщиком электроэнергии определяется как разница показаний расчетного средства измерения, умноженная на коэффициент учета (пункт 4.2). количество поданной гарантирующим поставщиком электрической энергии (мощности) в точке (точках) поставки определяется расчетным способом в соответствии с действующим законодательством РФ в случае выявления факта безучетного потребления  (пункт 4.5).

По акту от 12.01.2017 у исполнителя (точка поставки ТП-А482) установлен прибор учета NP73L.3-5-2, заводской номер 03395342 с трансформаторами тока.

Представителями сетевой организации – ПАО «Кубаньэнерго» 27.11.2017 проведена проверка расчетных счетчиков и схем учета на месте установки потребителя.

В результате проверки точки поставки ТУ № 101 установлено, что отсутствует контактное опорное соединение измерительной цепи напряжения по фазе «А». Представителями сетевой организации сделан вывод о том, что прибор учета не учитывает 1/3 потребленной энергии.

Результаты проверки отражены в акте № 15070831 от 27.11.2017, составленном с участием представителя потребителя ФИО6 (т. 1 л.д. 18-19).

По акту № 15167920 от 27.11.2017 устранены нарушения, измерительный комплекс допущен в эксплуатацию (т. 1 л.д. 20-21).

На основании акта № 15070831 от 27.11.2017 произведен расчет неучтенной электроэнергии, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии за период с 02.02.2017 по 27.11.2017 составил 679880 кВт/ч, стоимость неучтенной электроэнергии - 3018667 руб. 20 руб. (т. 1 л.д. 11).

В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате безучетно потребленной энергии, ПАО «ТНС энерго Кубань» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском. 

Договор, заключенный между сторонами, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

Согласно Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пункте 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пункте 177 Основных положений установлено, что в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В пункте 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу. Так же пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом, подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что факт безучетного потребления установлен визуальном осмотром узла учета, без проведения технических мероприятий и применения средств измерения, без осуществления метрологической проверки узла учета электрической энергии.

Прибор учета в точке поставки № ТУ № 101 С/О 1 ТП А482 установлен по акту № 16174646 от 12.01.2017 (т. 1 л.д. 113-114). 

Согласно названному акту установлен прибор учета типа NP73L.3-5-2, заводской номер 03395342.

Указанный прибор учета электрической энергии является трехфазным трансформаторного включения.

Согласно акту № 15070831 от 27.11.2017 безучетное потребление электроэнергии в рассматриваемом случае выразилось в отсутствии контактного опорного соединения измерительной цепи напряжения на фазе А, то есть фактически отсутствовало напряжение на фазе А в результате отсутствия соединения. Средством фиксации данного нарушения является сам прибор учета электрической энергии.

Отсутствие измерительной цепи напряжения по одной из фаз влечет недоучет электрической энергии на 1/3 от фактически потребленного количества энергии. 

Отсутствие напряжения во вторичных цепях по общему правилу влечет недоучет в размере 33%. Однако данный недоучет возможен лишь при условии равномерной и круглосуточной нагрузки по всем фазам. Практически получить равномерную нагрузку невозможно, поскольку должны одновременно и постоянно включаться одни и те же ЭПУ, ввиду чего, расчет производится по формуле: 100 % (все три фазы) по 33 % на каждую фазу, при неработающей одной фазе округляется недоучет до 30 %. Таким образом, потребитель воспользовавшись конструктивными особенностями измерительного комплекса, через доступ в нижней панели в трансформаторной подстанции совершил действия, которые привели к искажению данных об объемах потребления электрической энергии в объеме 30 %.

Прибор учета электрической энергии завода изготовителя ООО «Матрица», тип NP-73L 3-5-2 № 03395342 не был интегрирован в систему АИИСКУЭ ПАО «Кубаньэнерго», вследствие чего, на данный прибор учета не отправлялись никакие конфигурации в части сбора, хранения и передачи метрологических измерений включая и ошибки, возникающие в процессе эксплуатации измерительного комплекса.

Ссылка заявителя жалобы на то, что прибор учета и трансформаторы тока установлены в трансформаторной подстанции, принадлежащей сетевой организации, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил учета электрической энергии потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком. Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, он несет риск последствий их неисправности.

Кроме того, спорная трансформаторная подстанция расположена на территории дачного объединения. При проведении проверки 27.11.2017 доступ к прибору учета был обеспечен ДНОГ «Золотой гребешок».

В соответствии с актом эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности (т. 1 л.д. 28-32) граница эксплуатационной ответственности проходит по контактам присоединения к верхним монтажным зажимам вводного коммутационного аппарата ВРУ -0,4 кВ потребителя к секции шин РУ-0,4 кВ, ТП-А482 АРЭС в сторону дачных домов. Следовательно, граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности проходит внутри трансформаторной подстанции.

В материалах дела имеются сведения о расходе электроэнергии, предоставленные потребителем гарантирующему поставщику, в том числе с показаниями спорного прибора учета (т. 1 л.д. 126, 134).

Таким образом, у потребителя имеется свободный доступ к спорному прибору учета.

С учетом названных выше обстоятельств факт безучетного потребления подтвержден, нарушений при составлении акта о безучетном потреблении судом апелляционной инстанции не установлено.

Акт о безучетном потреблении составлен с участием представителя потребителя, подписан представителем потребителя без замечаний. Необходимые сведения, указанные в пункте 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте содержатся.

Расчет безучетно потребленной эклектической энергии проверен и признан правильным.

Ссылка заявителя жалобы на то, что при рассмотрении дела не учтен статус потребителя, признается судом апелляционной инстанции несостоятельной.

Действующим законодательством не предусмотрено исключений для применения данного рода ответственности для юридических лиц, чья организационно правовая форма является некоммерческим объединением граждан.

Согласно статье 1 Федерального закона от 15.04.1998 № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое объединение граждан - некоммерческая организация, учрежденная гражданами на добровольных началах для содействия ее членам в решении общих социально-хозяйственных задач ведения садоводства, огородничества и дачного хозяйства; а имущество общего пользования - имущество (в том числе земельные участки), предназначенное для обеспечения в пределах территории садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения потребностей членов такого некоммерческого объединения в проходе, проезде, водоснабжении и водоотведении, электроснабжении, газоснабжении, теплоснабжении, охране, организации отдыха и иных потребностей (дороги, водонапорные башни, общие ворота и заборы, котельные, детские и спортивные площадки, площадки для сбора мусора, противопожарные сооружения и тому подобное).

Как указано в статье 4 названного Федерального закона, граждане в целях реализации своих прав на получение садовых, огородных или дачных земельных участков, владение, пользование и распоряжение данными земельными участками, а также в целях удовлетворения потребностей, связанных с реализацией таких прав, могут создавать садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие товарищества, садоводческие, огороднические или дачные потребительские кооперативы либо садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие партнерства.

Садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое объединение в соответствии с гражданским законодательством вправе заключать договоры, а также через свои органы управления решать вопросы создания и развития объектов инфраструктуры, организации строительства, ремонта и содержания инженерных сетей (статья 7, подпункт 10 пункта 1 статьи 21, подпункт 10 пункта 3 статьи 22 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»). 

В соответствии с положениями Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» садоводческие некоммерческие объединения не обладают каким-либо специальным статусом при заключении договоров энергоснабжения, то есть отношения по поставке электрической энергии регулируются общими нормами о договоре энергоснабжения.

В пункте 3 части 3 статьи 19 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что индивидуальный жилищный фонд - это совокупность жилых помещений частного жилищного фонда, которые используются гражданами - собственниками таких помещений для своего проживания, проживания членов своей семьи и (или) проживания иных граждан на условиях безвозмездного пользования, а также юридическими лицами - собственниками таких помещений для проживания граждан на указанных условиях пользования.

Жилым домом признается индивидуально-определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании (часть 2 статьи 16 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Для признания заявителя жалобы исполнителем коммунальных услуг по смыслу Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 354 от 06.05.2011, последний должен представить доказательства того, что все объекты, потребляющие электрическую энергию через спорный прибор учета, могут быть отнесены к индивидуальному жилому фонду и используются для постоянного проживания граждан.

Указанные доказательства заявителем жалобы не представлены, в связи с чем расчет безучетно потребленной энергии произведен правильно.

Довод заявителя жалобы о необоснованном отклонении судом первой инстанции ходатайства о назначении судебной экспертизы, признается суом апелляционной инстанции несостоятельным.

При рассмотрении настоящего дела ДНОГ «Золотой гребешок» было заявлено ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы по следующим вопросам:

1) определить имелось ли вмешательство в работу прибора учета электрической энергии;

2) проверить акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 15070831 от 27.11.2017 на предмет достоверности и соответствию требований нормативной документации.

В силу статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. 

С учетом установленного нарушения, выразившегося в отсутствии контактного опорного соединения измерительной цепи напряжения на фазе А, а также устранения данного нарушения в день проведения проверки – 27.11.2017 (т. 1 л.д. 20-21), проведение экспертного исследования по первому вопросу невозможно.

Акт о безучетном потреблении электрической энергии  является одним из доказательств по делу, в связи с чем подлежит оценке по правилам, установленным в статьях 67, 68 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Оценка доказательств как относимых, допустимых и достоверных относится к исключительным полномочиям суда рассматривающего дело.

При таких условиях, в проведении судебной экспертизы отказано правомерно, исковые требования удовлетворены обоснованно, оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает. 

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.11.2018 по делу № А32-34122/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                  Еремина О.А.

Судьи                  Новик В.Л.

                                                                                                                  Шапкин П.В.