﻿

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-123397/2018

15 сентября 2020 года

г. Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть постановления объявлена   11 августа 2020 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 сентября 2020 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Денисюк М.И.

судей  Зотеевой Л.В., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гаджиевым М.С.

при участии:

от заявителя: предст. Павлова М.А. – доверенность от 09.08.2018

от заинтересованного лица: не явился (извещен)

от третьего лица: не явился (извещен)

рассмотрев апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-4318/2020)  акционерного общества «Научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт энергетических технологий «Атомпроект» на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу А56-123397/2018 (судья Селезнева О.А.), принятое 

по заявлению акционерного общества «Научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт энергетических технологий «Атомпроект»

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

третьи лица: 1) АО ИК «АСЭ»; 2) Envi Con Engineering GmbH (Германия)

об оспаривании заключения № Т02-248/18 от 09.08.2018 и обязании направить сведения для включения в реестр недобросовестных поставщиков

установил:

Акционерное общество «Научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт энергетических технологий «АТОМПРОЕКТ» (далее – заявитель, Общество, АО «АТОМПРОЕКТ») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным заключения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление, Санкт-Петербургское УФАС) от 09.08.2018 № Т02-248/18, принятое по результатам рассмотрения сведений, представленных заказчиком закупки АО «АТОМПРОЕКТ» о недобросовестном участнике закупки Envi Con Engineering GmbH. Общество также просило обязать Управление направить в ФАС России указанные выше сведения для включения в реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением Envi Con Engineering GmbH от заключения договора по итогам одноэтапного запроса предложений в электронной форме без квалификационного отбора на право заключения договора по лоту №12391-27-ПАКШ-18 на выполнение проектно-изыскательских работ по расширению и углублению существующего подводящего канала и водозабора, строительству насосных станций, тоннельного перехода через существующий подводящий канал и отводящего канала для АЭС Пакш II (извещение № 180322/0536/378).

Решением суда первой инстанции от 06.01.2020 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции АО «АТОМПРОЕКТ» обратилось в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 06.01.2020 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных Обществом требований в полном объеме. Податель жалобы указывает на то, что сведения о спорной закупке были правомерно не размещены Обществом на сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru в соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон №223-ФЗ), поскольку работы по предмету спорной закупки поименованы в пункте 35 Перечня товаров, работ, услуг в сфере использования атомной энергии, сведения о закупках которых не составляют государственную тайну, но не подлежат размещению на официальном сайте, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 24.12.2015 № 2662-р (далее – Перечень № 2662-р). Податель жалобы также полагает, что Управление неправомерно приняло решение о ненаправлении в Федеральную антимонопольную службу предоставленных Обществом сведений в отношении Envi Con Engineering GmbH, недобросовестно уклонившегося от заключения договора по итогам одноэтапного запроса предложений в электронной форме без квалификационного отбора на право заключения договора по лоту №12391-27-ПАКШ-18 на выполнение проектно-изыскательских работ по расширению и углублению существующего подводящего канала и водозабора, строительству насосных станций, тоннельного перехода через существующий подводящий канал и отводящего канала для АЭС Пакш II (извещение № 180322/0536/378).

В связи с нахождением судьи Сомовой Е.А. в очередном отпуске на основании статьи 18 АПК РФ распоряжением заместителя председателя Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2020 дело № А56-123397/2018 передано в производство судьи Денисюк М.И.. 

В судебном заседании 11.08.2020 представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы; представил доказательства направления в адрес  Envi Con Engineering GmbH (по электронной почте) писем от 09.06.2018 № 46-1.11С-3.71С(ПАКШ)/10635 (о направлении проекта договора) и от 21.06.2018 № 46-1.11С-3.71С (ПАКШ)/11298.

Управление и третьи лица извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы с учетом положений части 1 статьи 121 АПК РФ и пункта 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов», в судебное заседание своих представителей не направили, отзывы на апелляционную жалобу не представили,  что в силу статей 156 и 266 АПК РФ не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 22.03.2018  на официальном сайте для размещения заказов на закупки товаров, работ и услуг для нужд Госкорпорации «Росатом» http://zakupki.rosatom.ru и на ЭТП АО «Центр развития экономики» www.b2b-center.ru было размещено извещение №180322/0536/378 о проведении одноэтапного запроса предложений в электронной форме без квалификационного отбора на право заключения договора по лоту №12391-27-ПАКШ-18 на выполнение проектно-изыскательских работ по расширению и углублению существующего подводящего канала и водозабора, строительству насосных станций, тоннельного перехода через существующий подводящий канал и отводящего канала для АЭС Пакш II, а также Закупочная документация. Закупка проводилась в соответствии с Законом № 223-ФЗ и Единым отраслевым стандартом закупок (Положением о закупке) Госкорпорации «Росатом», утвержденным протоколом от 08.09.2017 № 97 (далее – ЕОСЗ).

Согласно протоколу заседания закупочной комиссии от 04.06.2018 № 12391-27-ПАКШ-18-ПРЗ по результатам рассмотрения заявок участников закупочной комиссией принято решение о допуске к участию в запросе предложений только одного участника – Envi Con Engineering GmbH и о заключении договора с единственным участником закупки (указанный протокол размещен на официальном сайте http://zakupki.rosatom.ru и на ЭТП www.b2b-center.ru 06.08.2018).

В соответствии с пунктом 22 Извещения о проведении закупки (часть I Закупочной документации) АО «АТОМПРОЕКТ» направило в адрес Envi Con Engineering GmbH письмо № 46-1.11С-3.71С(ПАКШ)/10635 от 09.06.2018 с приложением проекта договора и информацией о необходимости представить подписанный со стороны Envi Con Engineering GmbH договор в адрес АО «АТОМПРОЕКТ». 

В установленный пунктом 22 Извещения о проведении закупки срок (до 20.06.2018) договор, подписанный со стороны Envi Con Engineering GmbH, в адрес АО «АТОМПРОЕКТ» не поступил.

Письмом от 21.06.2018 № 46-1.11С-3.71С(ПАКШ)/11298 АО «АТОМПОРОЕКТ» предложило Envi Con Engineering GmbH подписать договор в срок до 25.06.2018 (с учетом положений пункта 22 Извещения о закупке и подпункта «а» пункта 1 статьи 9.1 ЕОСЗ).

Письмом от 25.06.2018 Envi Con Engineering GmbH сообщило о готовности участия в проекте, но с изменением условий в части нейтрального регулирования в отношении юрисдикции, общего ограничения штрафов и банковской гарантии от клиента для обеспечения платежей за предоставляемые услуги в полном объеме.

Письмом от 11.07.2018 № 46-1.1С-3.71С(ПАКШ)/12657 АО «АТОМПОРОЕКТ» уведомило Envi Con Engineering GmbH о невозможности внесения изменений в договор после проведения закупочной процедуры.

 Поскольку Envi Con Engineering GmbH в установленный срок не подписало проект договора, АО «АТОМПОРОЕКТ» в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 статьи 9.5 ЕОСЗ признало Envi Con Engineering GmbH уклонившимся от заключения договора и на основании подпункта «б» пункта 3 статьи 9.5 ЕОСЗ направило в Санкт-Петербургское УФАС заявление о внесении сведений в отношении Envi Con Engineering GmbH в реестр недобросовестных поставщиков (вх. № 19406/18 от 31.07.2018).

По результатам рассмотрения указанного обращения Санкт-Петербургским УФАС вынесено заключение от 09.08.2018 № Т02-248/18, в соответствии с которым Управление приняло решение не направлять в Федеральную антимонопольную службу сведения, представленные АО «АТОМПОРОЕКТ» в отношении Envi Con Engineering GmbH, для включения в Реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения договора. Управление пришло к выводу об отсутствии условий для принятия решения о включении сведений об Envi Con Engineering GmbH в реестр недобросовестных поставщиков по результатам проведения спорной Закупки, сославшись на то, что извещение № 180322/0536/378 о проведении закупки не было опубликовано в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru, при этом документов, подтверждающих возможность неразмещения сведений о проведении спорной закупки  в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru Обществом не представлено.

Не согласившись с заключением Управления, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции согласился с выводами Санкт-Петербургского УФАС, в связи с чем отказал в удовлетворении заявленных Обществом требований.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 АПК РФ).

В силу части 1 статьи 1 Закона № 223-ФЗ целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ).

Как следует из материалов дела, 22.03.2018  на официальном сайте для размещения заказов на закупки товаров, работ и услуг для нужд Госкорпорации «Росатом» http://zakupki.rosatom.ru и на электронной торговой площадке www.b2b-center.ru было размещено извещение №180322/0536/378 о проведении одноэтапного запроса предложений в электронной форме без квалификационного отбора на право заключения договора по лоту №12391-27-ПАКШ-18 на выполнение проектно-изыскательских работ по расширению и углублению существующего подводящего канала и водозабора, строительству насосных станций, тоннельного перехода через существующий подводящий канал и отводящего канала для АЭС Пакш II, а также Закупочная документация. Закупка проводилась в соответствии с Законом № 223-ФЗ и Единым отраслевым стандартом закупок (Положением о закупке) Госкорпорации «Росатом», утвержденным протоколом от 08.09.2017 № 97 (далее – ЕОСЗ).

Согласно протоколу заседания закупочной комиссии по рассмотрению заявок от 04.06.2018 № 12391-27-ПАКШ-18-ПРЗ по результатам рассмотрения заявок участников закупочной комиссией принято решение о допуске к участию в запросе предложений только одного участника – Envi Con Engineering GmbH и о заключении договора с единственным участником закупки (указанный протокол размещен на официальном сайте http://zakupki.rosatom.ru и на сайте ЭТП www.b2b-center.ru 06.08.2018).

Согласно пункту 15 статьи 3.2 Закона № 223-ФЗ договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки.

В соответствии с пунктом 22 Извещения о проведении закупки (часть I Закупочной документации) срок заключения договора: в течение 20 (двадцати) дней, но не ранее чем через 10 (десять) дней после размещения на официальном сайте и на ЭТП протокола подведения итогов закупки

Заказчик в течении 5 рабочих дней со дня размещения протокола заседания закупочной комиссии по подведению итогов закупки на официальном сайте и ЭТП передает лицу, с которым заключается договор (победителю закупки или единственному участнику закупки), проект договора, который составляет путем включения условий исполнения договора , предложенных лицом, с которым заключается договор, в заявке на участие в закупке, с учетом преддоговорных переговоров, в проект договора, прилагаемый к закупочной документации.

Заказчик направляет проект договора только в электронной форме с копией сопроводительного письма о его направлении на адрес электронной почты, указанный участником в заявке на участие в закупке (форма 1 закупочной документации), лицу, с которым заключается договор (победитель закупки или участник закупки в соответствии с пунктом 14.3 Части 2 «Порядок проведения закупки Тома 1 закупочной документации).  Данное письмо  с информацией о направленном на электронную почту проекте договора направляется  заказным письмом с уведомлением о вручении на юридический адрес лица, с которым заключается договор (победитель закупки или участник закупки в соответствии пунктом 14.3 Части 2 «Порядок проведения закупки» Тома 1 закупочной документации), указанный таким лицом в заявке на участие в закупке (форма 1 закупочной документации).

Лицо, с которым заключается договор, обязано предоставить заказчику подписанный и заверенный печатью со своей стороны договор в течение 10 (десяти) дней со дня направления указанного договора.

АО «АТОМПРОЕКТ» направило в адрес Envi Con Engineering GmbH письмо №46-1.11С-3.71С(ПАКШ)/10635 от 09.06.2018 с приложением проекта договора и информацией о необходимости представить подписанный со стороны Envi Con Engineering GmbH договор в адрес АО «АТОМПРОЕКТ». 

Письмом от 21.06.2018 № 46-1.11С-3.71С(ПАКШ)/11298 АО «АТОМПОРОЕКТ» предложило Envi Con Engineering GmbH подписать договор в срок до 25.06.2018 (с учетом положений пункта 22 Извещения о закупке и подпункта «а» пункта 1 статьи 9.1 ЕОСЗ).

Письмом от 25.06.2018 Envi Con Engineering GmbH сообщило о готовности участия в проекте, но с изменением условий в части нейтрального регулирования в отношении юрисдикции, общего ограничения штрафов и предоставления банковской гарантии от клиента для обеспечения платежей за предоставляемые услуги в полном объеме.

Письмом от 11.07.2018 № 46-1.1С-3.71С(ПАКШ)/12657 Общество уведомило Envi Con Engineering GmbH о невозможности внесения изменений в договор после проведения закупочной процедуры.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что в установленный пунктом 22 Извещения о проведении закупки срок Envi Con Engineering GmbH не подписало и не направило в адрес Общества подписанный проект договора.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 1 статьи 9.5 ЕОСЗ под уклонением от заключения договора понимаются, в том числе следующие действия лица, с которым заключается договор: неподписание проекта договора в предусмотренный для этого в документации о закупке срок.

В соответствии с пунктом 3 статьи 9.5 ЕОСЗ при уклонении лица, с которым заключается договор, от подписания такого договора, заказчик:

а)	удерживает обеспечение заявки такого лица;

б)	направляет предложение в соответствующий орган о включении сведений о таком лице в РНП.

 Поскольку Envi Con Engineering GmbH в установленный срок не подписало проект договора, АО «АТОМПОРОЕКТ» в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 статьи 9.5 ЕОСЗ правомерно признало Envi Con Engineering GmbH уклонившимся от заключения договора и на основании подпункта «б» пункта 3 статьи 9.5 ЕОСЗ направило в Санкт-Петербургское УФАС заявление о внесении сведений в отношении Envi Con Engineering GmbH в реестр недобросовестных поставщиков (вх. № 19406/18 от 31.07.2018).

Управление, а также суд первой инстанции пришли к выводу об отсутствии условий для принятия решения о включении сведений об Envi Con Engineering GmbH в реестр недобросовестных поставщиков по результатам проведения спорной Закупки, в связи с тем, что извещение № 180322/0536/378 о проведении закупки не было опубликовано в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru, при этом документов, подтверждающих возможность неразмещения сведений о проведении спорной закупки  в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru Обществом не представлено, а работы, составляющие предмет спорной Закупки, не относятся к работам, поименованным в Перечне № 2662-р.

Суд апелляционной инстанции считает указанный вывод антимонопольного органа и суда первой инстанции ошибочным, не соответствующим обстоятельствам дела.

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона № 223-ФЗ при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 части 16 статьи 4 Закона № 223-ФЗ Правительство Российской Федерации вправе определить перечни и (или) группы товаров, работ, услуг, сведения о закупке которых не составляют государственную тайну, но не подлежат размещению в единой информационной системе

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 24.12.2015 №2662-р утвержден Перечень товаров, работ, услуг в сфере использования атомной энергии, сведения о закупках которых не составляют государственную тайну, но не подлежат размещению на официальном сайте (далее – Перечень                    № 2662-р).

В пункте 35 Перечня № 2662-р поименованы работы, услуги по инженерным изысканиям, работы, услуги по подготовке проектной документации при сооружении или модернизации атомных станций (код ОКПД2 72.12).

В рассматриваемом случае предметом спорной закупки по извещению №180322/0536/378 является выполнение проектно-изыскательских работ по расширению и углублению существующего подводящего канала и водозабора, строительству насосных станций, тоннельного перехода через существующий подводящий канал и отводящего канала для АЭС Пакш II, что соответствует работам, поименованным в пункте 35 Перечня № 2662-р (работы по инженерным изысканиям и подготовке проектной документации при сооружении атомных станций). 

Выводы суда первой инстанции о том, что работы по предмету закупки не относятся к работам по подготовке проектной документации при модернизации атомных станций, в связи с чем не подпадают под пункт 35 Перечня № 2662-р, являются ошибочными, поскольку работы по предмету закупки относятся к проектно-изыскательским работам при сооружении атомной станции, что отвечает критериям пункта 35 Перечня № 2662-р (как указано в разделе 2 Технического задания, размещенного в составе Закупочной документации на сайте http://zakupki.rosatom.ru, цель работ: разработка проекта строительства гидротехнических сооружений: насосных станций, тоннельного перехода через существующий подводящий канал и отводящего канала для АЭС Пакш II).

Учитывая изложенное, оснований для отказа во  включении сведений об Envi Con Engineering GmbH в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с тем, что извещение № 180322/0536/378 о проведении закупки не было опубликовано в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru,  у антимонопольного органа не имелось.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Закона № 223-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

Ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе (часть 3 статьи 5 Закона № 223-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 5 Закона № 223-ФЗ перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В целях контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц и осуществления полномочий по ведению реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Законом № 223-ФЗ, в соответствии с постановлениями Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 «Об утверждении положения о Федеральной антимонопольной службе» и от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Федеральной антимонопольной службой принят приказ от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Приказ № 164/13).

В соответствии с пунктом 1 Приказа № 164/13 на комиссию ФАС России и соответствующие комиссии территориальных органов ФАС России возложена обязанность по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров полномочия по проверке сведений, предоставляемых в ФАС России в соответствии с Правилами направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 N 1211.

Сведения рассматриваются соответствующими территориальными органами ФАС России по месту нахождения заказчика (пункт 2.4 Приказа № 164/13).

Согласно пункту 2.1 Приказа № 164/13 соответствующая комиссия антимонопольного органа проводит проверку сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в реестр, которое оформляется приказом ФАС.

Включение в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений и влечет за собой негативные последствия в виде лишения возможности хозяйствующего субъекта участвовать в торгах.

Закон № 223-ФЗ не содержит безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае. Антимонопольный орган при принятии решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязан устанавливать обстоятельства недобросовестного поведения хозяйствующего субъекта.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия), в том числе приведшее к невозможности заключения контракта с этим лицом, признанным победителем закупки, и нарушающее права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта.

Как отмечено в определении Верховного Суда Российской Федерации от 07.08.2015 № 305-КГ15-9489, недобросовестность может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействия, так и в их совершении по неосторожности, когда участник закупки по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению соответствующих норм и правил.

Оценив представленные в материалы дела документы, суд апелляционной инстанции полагает, что в данном случае поведение Envi Con Engineering GmbH, уклонившегося от подписания договора по результатам закупки по извещению №180322/0536/378 свидетельствует о недобросовестном поведении участника закупки, наличии его вины и отсутствии необходимой степени заботливости и добросовестности. 

Доказательства возникновения у Envi Con Engineering GmbH каких-либо обстоятельств непреодолимой силы, не позволивших подписать договор, в материалы дела не представлены. Приведенные в письме от 25.06.2018 доводы о продаже компании новому стратегическому инвестору и необходимостью, в связи с этим, внести изменения в условия договора, не свидетельствуют о добросовестном поведении участника закупки.

Подавая заявку на участие в закупке по форме, установленной в Закупочной документации, участник закупки указывает, что изучив извещение о проведении закупки и закупочную документацию, он принимает установленные в них требования и условия закупки и предлагает заключить договор в соответствии с Техническим заданием на предлагаемых участником закупки условиях (которые впоследствии оцениваются закупочной комиссией). Участник закупки также подтверждает, что в случае признания его победителем закупки либо поступления в его адрес предложения о заключении договора участник закупки берет на себя обязательства подписать со своей стороны договор в соответствии с требованиями закупочной документации и условиями его заявки на участие в закупке  

При таких обстоятельствах, оценив в совокупности представленные сторонами в материалы дела документы, существенность нарушения, степень вины Envi Con Engineering GmbH, учитывая отсутствие доказательств, подтверждающих добросовестность поведения Envi Con Engineering GmbH, суд апелляционной инстанции полагает, что у Санкт-Петербургского УФАС не имелось оснований для принятия решения о ненаправлении в Федеральную антимонопольную службу представленных Обществом сведений в отношении участника закупки - Envi Con Engineering GmbH, недобросовестно уклонившегося от заключения договора по итогам одноэтапного запроса предложений в электронной форме без квалификационного отбора на право заключения договора по лоту №12391-27-ПАКШ-18 на выполнение проектно-изыскательских работ по расширению и углублению существующего подводящего канала и водозабора, строительству насосных станций, тоннельного перехода через существующий подводящий канал и отводящего канала для АЭС Пакш II (извещение №180322/0536/378).

При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба Общества подлежит удовлетворению, решение суда первой инстанции от 06.01.2020 подлежит отмене с вынесением по делу нового судебного акта о признании недействительным заключения Санкт-Петербургского УФАС от 09.08.2018 № Т02-248/18, принятого по результатам рассмотрения сведений, представленных АО «АТОМПРОЕКТ» о недобросовестном участнике закупки Envi Con Engineering GmbH.

В порядке устранения нарушения прав и законных интересов Общества Управлению надлежит  в соответствии с пунктом  2.1 Приказа № 164/13 направить в Федеральную антимонопольную службу сведения, представленные АО «АТОМПРОЕКТ» в отношении Envi Con Engineering GmbH для включения в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии с Законом № 223-ФЗ, в связи с уклонением Envi Con Engineering GmbH от заключения договора. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ с Управления в пользу Общества подлежат взысканию  расходы по государственной пошлине за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанции в размере 4500 руб. (3000 руб. по первой инстанции и 1500 руб. по апелляционной инстанции).

Излишне уплаченная Обществом государственная пошлина за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанций в размере 4500 руб. (платежные поручения от 02.10.2018 № 4823 и от 31.01.2020 № 469) подлежит возврату Обществу из федерального бюджета на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 06 января 2020 года по делу №  А56-123397/2018  отменить.

Признать недействительным заключение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 09.08.2018 № Т02-248/18, принятое по результатам рассмотрения сведений, представленных АО «АТОМПРОЕКТ» о недобросовестном участнике закупки Envi Con Engineering GmbH.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу направить в Федеральную антимонопольную службу сведения, представленные АО «АТОМПРОЕКТ» в отношении Envi Con Engineering GmbH для включения в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», в связи с уклонением Envi Con Engineering GmbH от заключения договора. 

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу в пользу АО «АТОМПРОЕКТ» 4500 рублей в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанций

Возвратить АО «АТОМПРОЕКТ» из федерального бюджета 4500 рублей излишне уплаченной государственной пошлины.

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.И. Денисюк

Судьи

Л.В. Зотеева

 А.Б. Семенова