АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-22560/2023

г. Новосибирск

23 октября 2023 года

Решение в виде резолютивной части, в порядке статьи 229 АПК РФ, принято 6 октября  2023 г.

Мотивированное решение составлено 23 октября 2023 года.

Арбитражный суд Новосибирской области  в составе судьи Пахомовой Ю.А., рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Управляющая Компания «Гамма Групп» (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск 

к Сибирскому главному управлению Центрального банка Российской Федерации (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск 

об отмене постановления № 23-4993/3110-1 от 27.07.2023, 

без вызова сторон, 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Гамма Групп»   (далее по тексту – заявитель, общество, ООО УК «Гамма Групп») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Центральному банку Российской Федерации (Банк России) в лице Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации (далее – заинтересованное лицо, банк) об отмене постановления № 23-4993/3110-1 от 27.07.2023.

         В обоснование заявления общество ссылается на то, что отсутствует событие и состав административного правонарушения по пунктам 1,2,3,5,6 Постановления, а пунктам 4,7,8 Постановления правонарушения малозначительные. Более подробно позиция изложена в заявлении. 

         Отзывом, представленным в материалы дела, заинтересованное лицо  возражает против удовлетворения заявленных требований, считает оспариваемые постановление и законным и обоснованным. Более подробно доводы изложены в отзыве. 

Возражений против рассмотрения дела в порядке упрощенного производства стороны не представили. Оснований для перехода к рассмотрению дела по общим правилам административного  производства суд не находит.

Дело рассмотрено 06.10.2023 года без вызова сторон в порядке статей 226 - 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принято решение в виде резолютивной части об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Общество в установленный срок обратилось в арбитражный суд с заявлением о составлении мотивированного решения по делу № А45-22560/2023.

Арбитражный суд, изучив заявление и приложенные к нему документы, оценив их по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установил следующее. 

Из материалов дела следует, что ООО УК «Гамма Групп» является организацией, осуществляющей деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами 2 на основании лицензии №1-000-1-01015 от 20.04.2018. 

28.09.2020 Общество внесено в реестр управляющих компаний специализированных обществ.

 Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 43 Федерального закона № 156-ФЗ специализированный депозитарий осуществляет контроль за соблюдением управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда настоящего Федерального закона, принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России, положений инвестиционной декларации акционерного инвестиционного фонда, договора доверительного управления акционерного инвестиционного фонда с управляющей компанией.

Пунктом 1.2 Положения Банка России от 10.06.2015 № 474-П «О деятельности специализированных депозитариев» (Зарегистрировано в Минюсте России 26.06.2015 № 37783) (далее - Положение № 474-П) указано, что специализированный депозитарий осуществляет функции по учету и контролю в отношении имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, имущества, в которое размещены средства пенсионных резервов, инвестированы (размещены) средства пенсионных накоплений, активов, принимаемых для покрытия страховых резервов и собственных средств (капитала) страховщика (далее при совместном упоминании - имущество клиентов).

Из пункта 3.9 Положения № 474-П следует обязанность специализированного депозитария по направлению в Банк России уведомлений о выявлении нарушения (несоответствия) в деятельности инвестиционного фонда или управляющей компании по управлению данным фондом.

В свою очередь, пунктом 5.23 Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18.02.2004 № 04-5/пс «О регулировании деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов» предусмотрено, что руководитель управляющей компании не позднее десяти дней с даты выявления контролером нижеуказанных фактов информирует Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг о несоблюдении управляющей компанией установленных Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг расчетных значений нормативов и показателей, о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации, нормативных правовых актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 10 Федерального закона № 156-ФЗ установлено, что паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

Банком России в ходе контроля и надзора за деятельностью субъектов рынка коллективных инвестиций был проведен анализ представленных в Банк России в 1-м квартале 2023 года специализированными депозитариями уведомлений и уведомлений руководителя ООО УК «Гамма Групп», в ходе которого выявлены  нарушения.

1. ООО УК «Гамма Групп» с 03.12.2020 является управляющей компанией Комбинированного закрытого паевого Инвестиционного фонда (далее - КЗПИФ) «Рентавед Сочи». С 03.12.2020 специализированным депозитарием КЗПИФ «Рентавед Сочи» является акционерное общество «Специализированный депозитарий «ИНФИНИТУМ» (далее - АО СД «Инфинитум»). АО СД «Инфинитум» направило уведомление о выявлении нарушения (несоответствия) от 07.02.2023 № ПИФ/2133/474/УВНР/1/23, где было указано, что Обществе не исполнило обязанность по приведению правил доверительного управления КЗПИФ «Рентавед Сочи» в соответствии с требованиями Указания Банка России от 02.12.202С № 5642-У  в срок до 01.02.2023. Также ООО УК «Гамма Групп» было направлено уведомление о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации от 13.02.2023 № 01/010/1302/1, в котором Общество признало факт нарушения, указало причины совершения нарушения и принятые меры по его устранению.

Пунктом 4.1. статьи 17 Федерального закона № 156-ФЗ установлено, что требования  к правилам доверительного управления паевым инвестиционным фондом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, устанавливаются нормативным актом Банка России.

В пункте 19.1 Указания Банка России от 02.12.2020 № 5642-У предусмотрено, что управляющие компании должны привести правила в соответствие с требованиями данного Указания в течение двух лет после дня вступления в силу настоящего Указания. В случае внесения изменений и дополнений в правила после дня вступления в силу настоящего  Указания указанные изменения и дополнения должны соответствовать требованиям, установленным настоящим Указанием.

Пункт 19.2 данного Указания устанавливает, что Указание в соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания Совета директоров Банка России от 27.11.2020 № ПСД-28) вступает в силу со дня его официального опубликования, но не ранее 01.02.2021.

На 01.02.2023 действовали Правила доверительного управления КЗПИФ «Рентавед Сочи» от 03.12.2020 № 4226-СД в редакции № 7 от 27.06.2023, не соответствующей требованиям Указания Банка России от 02.12.2020 № 5642-У. 

По мнению банка, ООО УК «Гамма Групп» не привело Правила доверительного управления КЗПИФ «Рентавед Сочи» от 03.12.2020 № 4226-СД в соответствии с требованиями Указания Банка России от 02.12.2020 № 5642-У, в сроки, установленные пунктом 19.1 данного Указания. В связи с этим, Обществом был нарушен пункт 4.1 статьи 17 Федерального закона № 156-ФЗ и пункт 19.1 Указания Банка России от 02.12.2020 № 5642-У.

Дата совершения нарушения: 02.02.2023.

Допущенное нарушение устранено ООО УК «Гамма Групп»: были приняты и утверждены Правила доверительного управления КЗПИФ «Рентавед Сочи» от 03.12.2020 № 4226-СД в редакции № 8 от 30.05.2023, соответствующие требованиям Указания Банка России от 02.12.2020 № 5642-У.

2. ООО УК «Гамма Групп» с 15.04.2020 является управляющей компаний КЗПИФ «Терема». С 19.11.2018 специализированным депозитарием КЗПИФ «Терема» является АО СД «Инфинитум». Согласно уведомлению АО СД «Инфинитум» о выявлении нарушения (несоответствия) № ПИФ/1784/478/УВНР/1/23 от 11.01.2023 и уведомлению ООО УК «Гамма Групп» о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации № 01/109/1201/1 от 12.01.2023, Обществом допущено нарушение порядка определения стоимости чистых активов КЗПФ «Терема». Нарушение было вызнано тем, что 30.12.2022 была сверена и переподписана отчетность по состоянию на 30.11.2022. Перерасчет был обусловлен получением 28.12.2022 Обществом договоров аренды земельных участков № 11/11-22-1 от 11.11.2022 и № 11/11-22-2 от 11.11.2022, расположенных по адресу Челябинская область, р-н Сосновский. В своем уведомлении Общество № 01/109/1201/1 от 12.01.2023 объяснила данное нарушение поздним получением документов от регистрирующего органа.

Пунктом 1.1. Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У2 предусмотрено,  что определение стоимости чистых активов инвестиционных фондов осуществляется в соответствии с Федеральным законом № 156-ФЗ, принятыми в соответствии с ним нормативными актами, настоящим Указанием и локальным актом акционерного инвестиционного фонда или управляющей компании паевого инвестиционного фонда (далее -Правила определения стоимости чистых активов).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 39 Федерального закона № 156-ФЗ управляющая компания обязана передавать специализированному депозитарию незамедлительно с момента их составления или получения копии всех первичных документов в отношении имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество. Абзацем вторым пункта 95 Правил доверительного управления КЗПИФ «Терема» от 10.09.2015 № 3034 предусмотрено, что определение стоимости чистых активов Фонда осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации об инвестиционных фондах.

Согласно Приложению 19 Правил определения стоимости чистых активов Комбинированного закрытого паевого инвестиционного фонда «Терема» права аренды на недвижимое имущество признается активом фонда с даты передачи объекта недвижимости по акту приема-передачи.

Таким образом, первоначальный расчет чистых активов на 30.11.2022 не учитывал вышеуказанные договоры аренды земельных участков, что привело к формированию некорректной оценки стоимости чистых активов КЗПИФ «Терема». Общество представило данные договоры только 28.12.2022, в связи с чем 30.12.2022 была сверена и переподписана отчетность по состоянию на 30.11.2022. 

По мнению банка, действиями ООО УК «Гамма Групп» нарушены требования пункта 1.1 Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У.

        Дата совершения правонарушения: 01.12.2022.

3. ООО УК «Гамма Групп» с 23.08.2021 является управляющей компаний КЗПИФ «Талеон». С 20.08.2021 специализированным депозитарием КЗПИФ «Талеон» является АО СД «Инфинитум». Согласно уведомлению АО СД «Инфинитум» о выявлении нарушения (несоответствия) № ПИФ/2273/474/УВНР/1/23 от 11.01.2023 и уведомлению ООО УК «Гамма Групп» о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации № 01/109/1201/1 от 12.01.2023, Обществом допущено нарушение порядка определения стоимости чистых активов КЗПИФ «Талеон». Нарушение было вызвано тем, что 30.12.2022 была сверена и переподписана отчетность по состоянию на 30.11.2022. Перерасчет был обусловлен получением Обществом 29.12.2022 договоров аренды № 412-35 от 22.11.2022, № 412-19 от 25.11.2022, №412-5 от 25.11.2022, №412-21 от 29.11.2022, №412-39 от 25.11.2022, № 412-02 от 18.11.2022, №412-17 от 22.11.2022, №412-23 от 22.11.2022,  №412-10 от 25.11.2022, №412-02 от 30.11.2022, №412-38 от 30.11.2022, №412- 53 от 22.11.2022, №412-36-37-40 от 28.11.2022, №412-28-29 от 24.11.2022 и актов приема- передачи помещений в нежилом Здании с кадастровым номером 54:35:000000:43673, расположенном по адресу: ул. Александра Чистякова, здание 12, г. Новосибирск. После получения подтверждающих документов стоимость чистых активов фонда по состоянию на 30.11.2022 подлежала пересчету.

Согласно Приложению 19 Правил определения стоимости чистых активов Комбинированного закрытого паевого инвестиционного фонда «Талеон» права аренды на недвижимое имущество признается активом фонда с даты передачи объекта недвижимости по акту приема-передачи.

Таким образом, расчет чистых активов КЗПИФ «Талеон» на 30.11.2022 был выполнен без учета вышеуказанных договоров. Общество в своем уведомлении №01/109/1201/1 от 12.01.2023,         объяснило его поздним получением документов от регистрирующего органа - 14.12.2022. Обществом нарушено требование пункта 1.1 Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У. 

Дата совершения правонарушения: 01.12.2022.

4.ООО УК «Гамма Групп» с 22.04.2021 является управляющей компанией Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости «Целевые инвестиции» (далее - ЗПИФН «Целевые инвестиции»). С 29.03.2021 специализированным депозитарием ЗПИФН «Целевые инвестиции» является общество с ограниченной ответственностью» Специализированная депозитарная компания «Гарант» (далее - ООО СДК «Гарант»). Согласно уведомлению ООО СДК «Гарант» о выявлении нарушения (несоответствия) № 117 от 17.01.2023 и уведомлению ООО УК «Гамма Групп» о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации № 01/017/2601/1 от 26.01.2023, Обществом допущено нарушение порядка определения стоимости чистых активов ЗПИФН «Целевые инвестиции». Нарушение вызвано тем, что по состоянию на даты 02.09.2022, 30.09.2022, 31.10.2022, 30.11.202230.12.2022 стоимость чистых активов и расчетная стоимость инвестиционного пая ЗПГФН «Целевые инвестиции» рассчитаны некорректно в связи с исправлением некорректно отраженных сведений о начисленном резерве на выплату вознаграждений специализированному депозитарию, лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев акций (инвестиционных паев) аудиторской организации, оценщику и на оплату услуг бирже.

Пунктом 1.8 Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У установлено, что при определении стоимости чистых активов в состав обязательств включается резерв на выплату вознаграждения управляющей компании, специализированному депозитарию, аудиторской организации, оценщику акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда, лицу, осуществляющему ведение реестра акционеров акционерного инвестиционного фонда, бирже и лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (далее - резерв на выплату вознаграждения), определенный исходя из размера вознаграждения, предусмотренного соответствующим лицам правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом (договорами с акционерным инвестиционным фондом). В состав обязательств не включается резерв на выплату вознаграждения, размер которого зависит от результатов инвестирования.

ООО УК «Гамма Групп» в своем уведомлении № 01/017/2601/1 от 26.01.2023 пояснило, что причиной отклонения в расчете стал человеческий фактор, который привел к некорректному отражению в справке о стоимости чистых активов фонда сведений о начисленном резерве на выплату вознаграждения специализированному депозитарию, шцу, осуществляющему ведение реестра владельцев акций (инвестиционных паев). Действия Общества привели к некорректному отражению резервов на выплату вышеуказанным лицам в справке о стоимости чистых активов с 02.09.2022 по 29.12.2022. Это указывает на нарушение Обществом требований пунктов 1.1 и 1.8 Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У

Дата совершения правонарушения: 05.09.2022.

5.    ООО УК «Гамма Групп» с 26.08.2022 является управляющей компаний КЗПИФ«ВерКон». С 10.04.2017 специализированным депозитарием КЗПИФ «ВерКон» являетсяакционерное общество «Объединенный специализированный депозитарий Р.О.СТ.» (далее -АО «ФИО1 С.Т.»). Согласно уведомлению АО «ФИО1 СТ.» о выявлении нарушения(несоответствия) № 08/Н-3320 от 13.03.2023 и уведомлению ООО УК «Гамма Групп» онарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации№ 01/060/2303/2 от 23.03.2023, при определении стоимости чистых активов КЗПИФ «ВерКон» по состоянию на 28.02.2023 Обществом нарушены Правила определения стоимости чистых активов в связи с нарушением срока представления в АО «ФИО1 С.Т.» первичных документов в отношении имущества АО «ФИО1 С.Т.» - 28.02.2023 не учтена стоимость патента № 216660 от 17.02.2023, в связи с нарушением срока представления отчета оценщика об определении справедливой стоимости патента.

В приложении 29 Правил определения стоимости чистых активов КЗПИФ «Вер Кон», патент на полезную модель признается активом с государственной регистрации в соответствующем государственном реестре, согласно приложению 1 данных Правил на основании отчета оценщика оценивается, в том числе, и патент.

Из уведомления Общества следует, что отчет оценщика, определяющий справедливую стоимость актива по состоянию на 17.02.2023 был получен ООО УК «Гамма Групп» лишь 10.03.2023, своевременно патент как актив не мог быть учтен в связи с осуществлением мероприятий по поиску и осуществлению оценки актива. Поэтому, 28.02.2023 Общество при определении стоимости чистых активов КЗПИФ «ВерКон» не имело сведений о справедливой цене патента № 216660 от 17.02.2023, это привело к нарушению требований пункта 1.1 Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У.

         Дата совершения правонарушения: 01.03.2023.

6.ООО УК «Гамма Групп» с 30.06.2020 является управляющей компаний КЗПИФ «Ипотечный». С 18.01.2023 специализированным депозитарием КЗПИФ «Ипотечный» является общество с ограниченной ответственностью Национальная Специализированная Финансовая компания (далее - ООО «НСФК»). Согласно уведомлению ООО «НСФК» о выявлении нарушения (несоответствия) № 9 от 13.03.2023 и уведомлению ООО УК «Гамма Групп» о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации № 01/005/2303/1 от 23.03.2023, оценка стоимости чистых активов КЗПИФ «Ипотечный» на 28.02.2023 была некорректной в связи с изменением стоимости паев КЗПИФ «ВерКон», паи которого входили в состав активов КЗПИФ «Ипотечный» на отчетную дату.

Изменение стоимости было вызвано поздним учетом в качестве актива стоимости патента №216660 от 17.02.2023 . Таким образом, из-за перерасчета стоимости чистых активов КЗПИФ «ВерКон» по состоянию на 28.02.2023, стоимость инвестиционного пая КЗПИФ «Веркон» также подлежала корректировке. Изменение стоимости паев КЗПИФ «ВерКон» соответственно привело к переоценке стоимости чистых активов КЗПИФ «Ипотечный», что привело к нарушению пункта 1.1 Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У.

Дата совершения правонарушения: 01.03.2023.

7. ООО УК «Гамма Групп» с 18.11.2021 является управляющей компанией открытого

паевого инвестиционного фонда рыночных финансовых инструментов «Аромат Наши акции» (далее - ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции»). С 14.10.2021 специализированным депозитарием ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» является АО СД «Инфинитум».

Согласно уведомлению АО СД «Инфинитум» о выявлении нарушения (несоответствия) № ПИФ/2326/474/УВНР/12/23 от 27.02.2023 и уведомлению ООО УК «Гамма Групп» о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации № 01/032/0303/1 от 03.03.2023, в результате перевода денежных средств, являющимися активами ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции», с брокерского счета, открытого в акционерном обществе «Инвестиционная компания «Финам» (далее - АО ИК «Финам»), на расчетный счет, открытый в акционерном обществе «Альфа-Банк» (далее - АО «Альфа- Банк»), оценочная стоимость ценных бумаг АО «Альфа-Банк», денежных средств на счетах в АО «Альфа-Банк» к 20.02.2023 составила 10,20815% от стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» (далее - Правонарушение №7).

Пунктом 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У  установлено, что оценочная стоимость ценных бумаг одного юридического лица, денежные средства в рублях и в иностранной валюте на счетах и во вкладах (депозитах) в таком юридическом лице (если юридическое лицо является кредитной организацией или иностранным банком иностранного государства), права требования к такому юридическому лицу, за исключением случая, указанного в абзаце пятом настоящего пункта, в совокупности не должны превышать 15 процентов стоимости активов инвестиционного фонда до 31.12. 2019 , с 01.01.2020 - 14 процентов стоимости активов инвестиционного фонда, с 01.06. 2021  - 13 процентов стоимости активов инвестиционного фонда, с 01.01.2022- 12 процентов стоимости активов инвестиционного фонда, с 01.07.2022 - 11 процентов стоимости активов инвестиционного фонда, а с 01.01.2023 - 10 процентов стоимости активов инвестиционного   фонда.   Требования   настоящего   абзаца   не   распространяются   на государственные ценные бумаги Российской Федерации и на права требования к центральному контрагенту, а также на имущественные права, указанные в абзаце десятом подпункта 2.4.1 пункта 2.4 настоящего Указания.

Пунктом 21.1.1 Правил доверительного управления ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» от 18.11.2021 № 4706 (в редакции, действовавшей на момент нарушения - от 28.04.2022) установлено, что оценочная стоимость ценных бумаг одного юридического лица, денежные средства в рублях и в иностранной валюте на счетах и во вкладах (депозитах) в таком юридическом лице (если юридическое лицо является кредитной организацией или иностранным банком иностранного государства), права требования к такому юридическому лицу, в совокупности не должны превышать 13 процентов стоимости активов фонда, с 01.01.2022 - 12 процентов стоимости активов фонда, с 01.07. 2022  - 11 процентов стоимости активов фонда, а с 01.01. 2023 - 10 процентов стоимости активов фонда Требования настоящего абзаца не распространяются на государственные ценные бумаги Российской Федерации и на права требования к центральному контрагенту.

ООО УК «Гамма Групп» в своем уведомлении № 01/032/0303/1 от 03.03.2023  указало, что нарушение возникло по техническим причинам.

Таким образом, обществом нарушен пункт 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129 У и пункт 21.1.1 Правил доверительного управления ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» от 18.11.2021 № 4706 (в редакции, действовавшей на момент нарушения - от 28.04.2022).

Дата совершения нарушения: 20.02.2023.

Согласно уведомлению специализированного депозитария АО СД «Инфинитум» об устранении нарушения № ПИФ/2326/474/УВУН/13/23 от 27.02.2023, Общество 21.02.2023 устранило вышеуказанное нарушение, в результате перевода денежных средств с расчетного счета, открытого в АО «Альфа-Банк», на депозитный счет, открытый в Банк ГПБ (АО), а также в связи с изменением общей стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции», фактическая стоимость ценных бумаг АО «Альфа-Банк» и денежных средств, размещенных на счетах в АО «Альфа-Банк» составила 9.94209% от общей стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции».

8.      Согласно уведомлению АО СД «Инфинитум» о выявлении нарушения(несоответствия) № ПИФ/2326/474/УВНР/14/23 от 28.02.2023 и уведомлению ООО УК«Гамма Групп» о нарушении управляющей компанией требований законодательстваРоссийской Федерации № 01/032/0603/1 от 06.03.2023 в результате продажи ценных бумаг,сумма денежных средств, являющихся активами ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» наброкерском счете, открытом в АО ИК «Финам» увеличилась и составила 43,14296% отстоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на 21.02.2023. Доля в 43,14296%превышает показатели, установленные пунктом 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У и пунктом 21.1.1 Правил доверительного управления ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» от 18.11.2021 № 4706 (в редакции, действовавшей на момент нарушения - от28.04.2022).

Общество в своем уведомлении указало, что нарушение было допущено в связи с неверным определением сроков расчетов по итогам сделок с ценными бумагами, составляющими портфель ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» по состоянию на 21.02.2023.

         Дата совершения правонарушения: 21.02.2023.

Согласно уведомлению специализированного депозитария АО СД «Инфинитум» об устранении нарушения № ПИФ/2326/474/УВУН/15/23 от 28.02.2023 нарушение Обществом было устранено в результате покупки ценных бумаг, что привело к уменьшению суммы денежных средств на брокерском счете, открытом в АО ИК «ФИНАМ» до 0,20708% от общей стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции», на 22.02.2023.

9.      Согласно уведомлению АО СД «Инфинитум» о выявлении нарушения(несоответствия) № ПИФ/2326/474/УВНР/16/23 от 03.03.2023 и уведомления ООО УК «Гамма Групп» о нарушении управляющей компанией требований законодательства Российской Федерации № 01/032/1003/1 от 10.03.2023 в результате продажи ценных бумаг, сумма денежных средств, являющихся активами ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на брокерском счете, открытом в АО ИК «Финам» увеличилась и составила 34,43604% от стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на 27.02.2023. Доля в 34,43604% превышает показатели, установленные пунктом 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У и пунктом 21.1.1 Правил доверительного управления ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» от 18.11.2021 № 4706 (в редакции, действовавшей на момент нарушения - от 28.04.2022).

Общество в своем уведомлении указало, что нарушение было допущено в результате продажи ценных бумаг, что привело к увеличению суммы денежных средств на брокерском счете, открытом в АО ИК «Финам». К ответственному лицу, совершившего правонарушение, применено дисциплинарное взыскание.

         Дата совершения правонарушения: 27.02.2023.

Согласно уведомлению специализированного депозитария АО СД «Инфинитум» об устранении нарушения № ПИФ/2326/474/УВУН/18/23 от 06.03.2023 нарушение Обществом было устранено в результате покупки ценных бумаг, что привело к уменьшению суммы денежных средств на брокерском счете, открытом в АО ИК «Финам» до 9.07346% от общей стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на 02.03.2023.

10. Согласно уведомлению АО СД «Инфинитум» о выявлении нарушения (несоответствия) № ПИФ/2326/474/УВНР/17/23 от 03.03.2023 в результате перевода денежных средств с брокерского счета, открытого в АО ИК «Финам», на расчетный счет, открытый в АО «Альфа-Банк», доля активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции», вложенная в ценные бумаги АО «Альфа-Банк» и находящаяся в качестве денежных средств на счетах в АО «Альфа-Банк» увеличилась и составила 10,19537% от стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на 27.02.2023. Доля в 10,19537% превышает показатели, установленные пунктом 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У и пунктом 21.1.1 Правил доверительного управления ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» от 18.11.2021 № 4706 (в редакции, действовавшей на момент нарушения - от 28.04.2022).

Общество указанного нарушения не признало, в отчете контролера № 01/03 от 06.03.2023 о проверке нарушения указало, что денежные средства на расчетном счету в АО «Альфа-Банк», являющиеся активами ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» не подлежат совместному учету с инвестиционными паями  открытого паевого инвестиционного фонда рыночных финансовых инструментов «БКС Основа» (далее - Фонд 1). Это обусловлено тем, что Фонд 1 не раскрывает информацию по активам, которые составляют его имущество. Общество считает, что доля активов АО «Альфа-Банк» в составе активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» составило 9,946%, что не является нарушением пункта 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У.

Согласно уведомлению специализированного депозитария АО СД «Инфинитум» об устранении нарушения № ПИФ/2326/474/УВУН/19/23 от 16.03.2023 нарушение Обществом было устранено в результате покупки ценных бумаг, что привело к уменьшению суммы денежных средств на брокерском счете, открытом в АО ИК «Финам» до 9,97827% от общей стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на 14.03.2023.

Между тем, в ходатайстве Общества от 10.07.2023 № 01/000/1007/1 повторно указывалось, что Фонд 1 не публиковал и не раскрывал свою отчетность, в связи с чем, нельзя было подвергать активы ОПИФ РФ «Аромат Наши акции» совместному учету с инвестиционными паями Фонда 1.

С целью проверки доводов ООО УК «Гамма Групп» Банк России  направил определение № ТУ-50-ЮЛ-23-4993/3030-1 от 12.07.2023 об истребовании дополнительных необходимых сведений в акционерное общество Управляющая компания «Брокеркредитсервис» (далее - АО УК «БКС»). В своем ответе от 14.07.2023 № 0158-03-Н135-2023 АО УК «БКС» указало, что данные на 27.02.2023 о составе активов Фонда 1 не раскрывались, а отчет на 28.02.2023 был раскрыт лишь 20.03.2023 на сайте АО УК «БКС» в разделе Фонда https://bcs.ru/am/company/disclosure.

Аналогичную информацию повторно указало ООО УК «Гамма Групп» в ходатайстве № 01/000/2507/2 от 25.07.2023.

Абзацем 4 пункта 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У установлено, что для целей настоящего пункта ценные бумаги инвестиционных фондов, в том числе иностранных инвестиционных фондов, и ипотечные сертификаты участия рассматриваются как совокупность активов, в которые инвестировано имущество соответствующего фонда (ипотечного покрытия). Если лицо, обязанное по ценным бумагам инвестиционного фонда, не предоставляет и (или) не раскрывает информацию об активах, в которые инвестировано имущество инвестиционного фонда, такие ценные бумаги могут приобретаться в состав активов инвестиционного фонда для неквалифицированных инвесторов (без учета требования, установленного абзацем первым настоящего пункта), если в соответствии с личным законом лица, обязанного по ценным бумагам инвестиционного фонда, такие ценные бумаги могут приобретаться неквалифицированными инвесторами (неограниченным кругом лиц) и в соответствии с правилами доверительного управления (проспектом (правилами) инвестиционного фонда (личным законом лица, обязанного по ценным бумагам инвестиционного фонда) стоимость активов, указанных в абзаце десятом настоящего пункта, и размер привлеченных заемных средств, подлежащих возврату за счет средств инвестиционного фонда, в совокупности не должны превышать 20 процентов стоимости чистых активов инвестиционного фонда, а также при наличии одного из следующих обстоятельств: в соответствии с требованиями, предъявляемыми к деятельности инвестиционного фонда, или документами, регулирующими инвестиционную деятельность инвестиционного фонда (в том числе инвестиционной декларацией, проспектом эмиссии, правилами доверительного управления), доля ценных бумаг одного юридического лица не должна превышать 10 процентов стоимости активов инвестиционного фонда либо в соответствии с правом Европейского союза инвестиционному фонду предоставлено право осуществления деятельности на территории всех государств - членов Европейского союза и его деятельность регулируется правом Европейского союза.

Аналогичное правило установлено в абзаце 4 пункта 21.1.1 Правил доверительного управления ОПИФ РФ «Аромат Наши акции».

Таким образом, установлено нормативное исключение в правиле об оценочной стоимости активов фонда, вложенных в отдельное юридическое лицо: активы, являющиеся частью пая инвестиционного фонда, который не публикует информацию об активах, не суммируются с активами, вложенными непосредственно в указанное юридическое лицо.

АО СД «Инфинитум», будучи депозитарием Фонда 1, имело доступ к информации об активах, в которые инвестировано имущество Фонда 1, между тем, такая информация не являлась публичной, следовательно, ООО УК «Гамма Групп» не знало и не могло знать о том, что в результате перевода денежных средств с брокерского счета, открытого в АО ИК «Финам», на расчетный счет, открытый в АО «Альфа-Банк», доля активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции», вложенная в ценные бумаги АО «Альфа-Банк» и находящаяся в качестве денежных средств на счетах в АО «Альфа-Банк» увеличилась и составила 10,19537% от стоимости активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на 27.02.2023 (с учетом паев Фонда 1).

Исходя из этого, активы ОПИФ РФ «Аромат Наши акции» на счете в АО «Альфа-Банк» не подлежали совместному учету с паями Фонда 1, в составе которых имелись вложения в ценные бумаги, денежные средства на счетах в АО «Альфа-Банк», права требования к АО «Альфа-Банк». Таким образом, доля активов АО «Альфа-Банк» в составе активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции» на 27.02.2023 составила 9,946%, что не является нарушением нормативных требований пункта 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У. 

По мнению банка, вышеуказанное свидетельствует об отсутствии события административного правонарушения в части превышения 27.02.2023 оценочной стоимости доли активов ОПИФ РФИ «Аромат Наши акции», находящихся на счетах АО «Альфа-Банк», вложенных в ценные бумаги АО «Альфа-Банк» и права требования к АО «Альфа-Банк».

Пунктом 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц.

Место совершения правонарушений: Красный 

<

...>, 

<

...> (место регистрации ООО УК «Гамма Групп»).

11.07.2023 в отношении ООО УК «Гамма Групп» составлен протокол об административном правонарушении № ТУ-50-ЮЛ-23-4993/1020-1, ответственность за которое предусмотрена  частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ.

Постановлением по делу об административном правонарушении от 27.07.2023 № ТУ-50-ЮЛ-23-4993 заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 75 000 руб.

Не согласившись с данным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ иное нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, акционерным инвестиционным фондом, негосударственным пенсионным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда при осуществлении ими соответствующих видов деятельности установленных законодательством требований к этим видам деятельности, за исключением случаев, предусмотренных частями 1 - 11 настоящей статьи, статьями 13.25, 15.18 - 15.20, 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.30 и 19.7.3 настоящего Кодекса, влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Субъектами административного правонарушения, предусмотренного частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ, являются, в том числе, профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Объектом правовой охраны в рассматриваемой ситуации выступают общественные отношения в области функционирования и осуществления деятельности на финансовых рынках.

Объективная сторона иных правонарушений выражена в нарушении Обществом пункта 4.1 статьи 17 Федерального закона № 156-ФЗ, пункта 19.1 Указания Банка России от 02.12.2020 № 5642-У, пунктов 1.1, 1.8 Указания Банка России от 25.08.2015 № 3758-У, пункта 2.10 Указания Банка России от 05.09.2016 № 4129-У, выраженного в неисполнении возложенных на Общество в силу статуса управляющей компании обязанностей.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что общество с ограниченной ответственностью УК «Гамма Групп» является организацией, осуществляющей деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами на основании соответствующей лицензии Банка России от 20.04.2018 № 21-000-1-01015. 

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что в части Правонарушения № 7 ООО УК «Гамма Групп» указало, что нарушение возникло по техническим причинам, поскольку в начале дня 20.02.2022 Общество направило АО ИК «Финам» поручение на вывод средств на счет в АО «Альфа-Банк». В связи с поздним поступлением денежных средств на расчетный счет в АО «Альфа-Банк» по окончанию операционного дня, операция по размещению денежных средств на депозит прошла только 21.02.2023. В подтверждение технического характера ошибки, ООО УК «Гамма Групп» представило поручение АО ИК «Финам» на вывод денежных средств в российских рублях, отправленное 20.02.2023 в 03:33:23 по Гринвичскому времени (+6 часов для Новосибирска, +2 часа для Москвы) на счет в АО «Альфа-Банк», а также отчет о состоянии обязательств за период с 20.02.2023 по 20.02.2023.

Поскольку в части Правонарушения № 7 ООО УК «Гамма Групп» предприняло все зависящие меры для недопущения концентрации активов ПИФ РФИ «Аромат Наши акции» в размере более 10% от стоимости всех активов в АО «Альфа-Банк», в части данного правонарушения отсутствует вина Общества. Это в свою очередь влечет отсутствие состава административного правонарушения, и прекращение производства в части.

Относительно иных правонарушений, за исключением Правонарушений № 7 и № 10, ООО УК «Гамма Групп» не представлено доказательств своевременного принятия необходимых и достаточных мер для соблюдения требований законодательства. Общество, имея специальный статус управляющей компании, могло и должно было своевременно исполнить обязательства и не допускать нарушений: своевременно привести в соответствие правила доверительного управления, верно и своевременно произвести определение и расчет стоимости чистых активов и инвестиционных паев, не нарушать правила по соблюдению предельных значений стоимости ценных бумаг одного юридического лица, денежных средств в рублях и в иностранной валюте на счетах и во вкладах (депозитах) в таком юридическом лице, прав требований к такому юридическому лицу, которые составляют активы фондов, находящихся в управлении Общества. Следовательно, ООО УК «Гамма Групп» не предприняло надлежащих мер, направленных на соблюдение требований законодательства, регулирующего осуществление управления инвестиционными фондами, что свидетельствует о наличии вины в совершении административного правонарушения.

При таких обстоятельствах, в действиях ООО УК «Гамма Групп» содержится состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ.

Суд полагает, что представленные административным органом материалы проверки и протокол об административном правонарушении являются надлежащими доказательствами, подтверждающими событие вменяемого административного правонарушения, его объективную сторону. 

Имеющиеся в материалах дела документы, а также доводы заявителя не свидетельствуют о наличии оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного Банком правонарушения малозначительным, поскольку обстоятельства совершения рассматриваемого административного правонарушения не имеют свойства исключительности. 

Согласно статье 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием. 

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. 

Таким образом, административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.

Между тем малозначительность административного правонарушения, исходя из содержания статьи 2.9 КоАП РФ, является оценочным понятием. 

В пунктах 18, 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения; малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям; такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения; данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания; квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. 

Применение статьи 2.9 КоАП РФ возможно только в исключительных случаях и является правом, а не обязанностью суда. 

Обстоятельств, позволяющих признать данное правонарушение малозначительным, судом не установлено. 

Судом установлено, что порядок привлечения к административной ответственности административным органом соблюден, сроки привлечения к административной ответственности, предусмотренные статьей 4.5 КоАП РФ, не истекли.

Наказание заявителю назначено в пределах санкции, предусмотренной частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ.

Возможность замены штрафа на предупреждение судом рассмотрена, правовые основания не установлены.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что оспариваемое постановление от 27.07.2023 № 23-4993/3110-1 вынесено административным органом при наличии на то полномочий, в соответствии с действующим законодательством; материалами дела подтверждается совершение вменяемого оспариваемым постановлением правонарушения.

Вопрос о распределении расходов по госпошлине за рассмотрение дела судом не рассматривается, поскольку по правилам АПК РФ заявление об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не оплачивается.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Руководствуясь статьей 110,  частью 5 статьи 170, статьей 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

                                              РЕШИЛ:

         в удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение подлежит немедленному исполнению и вступает в законную силу по истечении пятнадцати дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. 

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск) в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

 

Судья

Ю.А. Пахомова